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LIMA
EXPEDIENTE : 30541-2014-18-1801-JR-CI-01
MATERIA : ACCION DE AMPARO
ESPECIALISTA : MARQUEZ AVILA, ARLEYONI
DEMANDANTE : GOMEZ HINOSTROZA, VIOLETA CRISTINA
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numeral a la aplicación supletoria para tal caso de las disposiciones legales
contenidas en el Título IV de la Sección Quinta del Código Procesal Civil, que
regula las medidas cautelares en los procesos ordinarios; de allí que, teniendo en
cuenta que conforme a nuestro ordenamiento jurídico existen diversas clases de
medidas cautelares, pues pueden ser medidas genéricas, medidas específicas,
medidas innovativas y medidas de no innovar, que pueden tener por objeto
obligaciones de hacer o de no hacer, resulta necesario compatibilizar cada una de
esas medidas con lo dispuesto en el artículo 15 aludido a efectos de hacer viable
una debida calificación; por lo que no se cumpliría con el defecto aludido;
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excepcional, orientada no al aseguramiento sino a la entrega anticipada del
derecho en discusión para su pleno disfrute, sin tener la certeza del derecho
invocado. Esto implica una decisión de mayor cobertura, pues no asegura nada
sino que se entrega directamente al demandante el disfrute del derecho que se
busca restablecer.
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análisis de las bases científicas disponibles, la Corte Concluyó que la concepción en
el sentido del artículo 4.1 tiene lugar desde el momento en que el embrión se
implanta en el útero; por lo que indica, no cabe duda que la Corte Interamericana de
Derechos Humanos concluyó, en base a un análisis científico y jurídico, que la
concepción debe darse por iniciada con la implantación del embrión y no con la
fecundación; en ese sentido se reafirman los postulados científicos de la inocuidad
del levonorgestrel con postulados jurídicos, y, por tanto, se ha cumplido lo señalado
por el Tribunal Constitucional en relación a que, existiendo un consenso sobre la
inocuidad del levonorgestrel, resulta razonable y necesario que se distribuya el AOE
en los centros de salud para que se deje de vulnerar los derechos de las mujeres a la
igualdad y no discriminación, a la autonomía reproductiva y a una vida libre de
violencia”.
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fértil, ya que se ha llegado a un consenso científico acerca de la relación causal
entre el virus Zika y la microcefalia y el síndrome de Guillian-Barré.
En ese sentido, a efectos de verificar la casi certeza del derecho, como uno de los
presupuestos para otorgarse tutela cautelar, es necesario tenerse en cuenta
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aquello, a efectos de determinar la magnitud de los derechos constitucionales
invocados como afectados.
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a nivel nacional de la “píldora del día siguiente”, no es inmutable, pues deja
establecida la posibilidad de que, si existiera niveles de consenso respecto a la
inocuidad del “levonorgestrel”, pueda variarse tal situación.
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De lo antes glosado se advierte, que, con posterioridad a la emisión de la
Sentencia por el Tribunal Constitucional en el Expediente No. 02005-2009-
PA/TC, publicado el 20 de noviembre del año 2009, se han presentado otras
evidencias que se desprenden de posiciones de Entes con suficiente credibilidad,
que permiten razonablemente admitir, que el “Anticonceptivo Oral de
Emergencia Levonorgestrel” no constituiría una píldora abortiva.
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el momento en que el embrión se implanta en el útero”; por tanto es válido
asumirse que antes de producido dicho evento no existe vida; ello hace variar
de manera sustancial los argumentos expuestos por el Tribunal Constitucional en
la STC. 02005-2009-PA/TC, respecto al momento en que se produce “la
concepción”, la cual según el Tribunal se originaba “antes de la implantación”;
por tanto, al no ser posible la supervivencia de un embrión, no causaría la ingesta
del “Anticonceptivo Oral de Emergencia Levonorgestrel” o “píldora del día
siguiente”, un efecto abortivo en las mujeres que la consumen. Ello además es
corroborado en la Nota Informativa 244 de la Organización Mundial de la Salud
(OMS) antes aludida, en la que ha señalado, que el citado Anticonceptivo no
tiene efecto abortivo.
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al “colectivo de mujeres” que se encuentran en la situación descrita en el noveno
considerando y que se encuentren en situación de extrema pobreza, “que
evidentemente es el sector mas vulnerable y requiere de políticas públicas
precisamente para equiparar tal situación con el resto de la población”, en tanto
que conforme a lo resuelto por el Tribunal Constitucional, solo se está
restringiendo su distribución gratuita, con lo cual, dicho sector se encontraría
excluida de acceder al uso del “ Anticonceptivo Oral de Emergencia”, por tener
tal condición, lo cual genera un trato desigual que se encuentra prohibido en
virtud a lo que establece el artículo 2 inciso 2° de la Carta Constitucional.
De otro lado cabe añadir, que el derecho a la salud se encuentra vinculado con el
ejercicio de otros derechos humanos, como son el derecho a la alimentación, a la
vivienda, al trabajo, a la educación, a la dignidad humana, a la vida, a la no
discriminación, a la igualdad, a no ser sometido a torturas, a la vida privada (…) (
Stc. No. 0033-2010-PI/TC), los cuales en atención al principio de equidad, como
señala dicho fallo, deben ser reconocidos.
En ese orden de ideas, sin que el discernimiento precedente implique análisis del
fondo del asunto en conflicto en los autos principales, lo glosado denota que se
cumple en el presente caso con el presupuesto de casi certeza de la
pretensión que está sometiendo la accionante a través del proceso
constitucional en el principal.
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Si bien podría considerarse que ello no tiene incidencia en el caso de autos, sin
embargo, es preciso señalar, que conforme al Documento Técnico “Plan Nacional
de Preparación y Respuesta frente a la enfermedad por virus Zika-Perú, 2016”,
emitido por el Ministerio de Salud que se recauda, la población en riesgo de
adquirir dicha enfermedad está constituida por: “las mujeres en edad fértil”,
colectivo que es precisamente al que se pretende brindar protección con lo que se
resuelva en los actuados principales, ergo, con la tutela cautelar peticionada; ello
es corroborado con el “ Protocolo Sanitario de Urgencia de Atención y
Seguimiento a Mujeres en edad Fértil y Gestantes con Infección por Virus Zika”,
aprobado por Resolución Viceministerial N° 0026-2016-SA-DVM-SP, de fecha
05 de julio de 2016, también emitido por el Ministerio de Salud cuya copia
también se recauda.
Evidentemente, que ante tales hechos, urge disponerse alguna medida, no con la
finalidad de solucionar las infecciones causadas por el Virus Zika, sino, con la
intención de impedir que por la falta de distribución gratuita a nivel nacional del
“Anticonceptivo Oral de Emergencia Levonorgestrel” al colectivo a quienes va
dirigido su uso, se pueda prevenir los embarazos, pues la distribución gratuita del
mismo puede limitar los embarazos no deseados para así evitar las consecuencias
graves que conlleva al concebido si la gestante se encuentra infectada por dicho
virus.
En ese sentido, de diferir una tutela para resguarda tal situación hasta que la
sentencia en los actuados principales quede firme, podría originar que se
convierta en irreparable la afectación a los derechos constitucionales que están
pretendiendo ser protegido a través del proceso constitucional, lo que significaría
causar un perjuicio mayor a las mujeres que integran el colectivo aludido en el
noveno considerando, en tanto transcurra el tiempo, lo que debe ser revertido con
una medida que cautele con eficacia preventiva que ello no ocurra; siendo ello
así, se encuentra también demostrado en el presente caso el presupuesto
inminente perjuicio e irreparable..
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de otro lado, constituye una obligación del Estado en virtud al artículo 6° de la
Constitución, la elaboración de políticas públicas destinadas a una adecuada
planificación familiar, las que se desarrollan y ejecutan a través del Ministerio de
Salud en atención a lo establecido por el artículo 5 del Decreto Legislativo 1161
–Ley de Organización y Funciones del Ministerio de Salud-; por lo que
disponerse de manera provisional la distribución gratuita del Anticonceptivo en
mención no puede causar un perjuicio al Estado, mayor al que se podría generar
al Colectivo de mujeres a quienes está dirigido el consumo de dicho producto.
Por tanto, se cumple igualmente con el requisito de no irreversibilidad.
Por tales razones, en conformidad con los fundamentos que se exponen y acorde
al numeral 15 del Código Procesal Constitucional; SE RESUELVE:
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