EL USO FRAUDULENTO DE LA LOCACTÓN

DE SERVICIOS PARA ENCUBRIR UN VINCULO LABORAL

Ronni Daai¿ SÁNCHEZ Z¿4PATA\

A través del presente informe trcttaremos de enJ'ocar la figut'a iurídica de la

locación de set'vicios y los supuestos a través de los atales esta modalidad
de contratación eminenlemente civil puede llegar a configurar una relación
efecliva de trabajo producto de su male utilizución. Por ello, nos centrarentos
en los vestigios de laboralidad más resaltanles para que se evile la desconf-
guración de la locación de servicios

las personas pueden llegar a establecer rela-

3 prr,,tnnas cLAVE
Locación de servicios / Trabajo / Subordinación
Independencia
Recibido: 06/07/2016
Aprobado:11/07/2016
Las relaciones contractuales a través de las
cuales los sujetos se obligan unos a otros a
prestarse mutuas concesiones, determinando
aspectos de forzoso cumplimiento entre ellas,
pueden establecerse a través de diversas figu-
ras jurídicas. Pero esencialmente depende de
J qué tipo de relación efectiva se desea confi-
ciones que tengan efectos jurídicos propios,
/
derivados de una regulación normativa pre-
cisa, y por ende, que causen a su vez una
mínimo de protección legal por parte de la
entidades e instituciones públicas encarga-
das de validar y velar por el correcto desarro-
llo y desenvolvimiento de dichas relaciones
instauradas en el suelo patrio. Aquí ingre-
san vinculaciones de carácter civil, como la
derivada de contrataciones eminentemente
serviciales o la también llamada locación de
servicios, vinculaciones de carácter comer-
cial, como los bien denominados contratos
de comisión mercantil, y desde luego vincu-
laciones laborales a través de la celebración
de todas las modalidades contractuales a

s gurar para establecer los alcances y las forma-
0 lidades para darle validez al vínculo contrac-
tual y por ende hacer plenamente exigibles las
IJJ
o obligaciones que ambas partes asumen. siem-
a pre que estemos ante una relación bipartita.
u De este modo, confluye un cúmulo de posi-
tU bilidades contractuales a través de las cuales
plazo determinado e indeterminadas, que son
reguladas esencialmente por normas labora-
les. Esto es más que conocido por muchos
de nosotros e inclusive muchos también
saben bien qué normativa específica es la
que regula cada una de estas vinculaciones
contractuales; sin embargo, usualmente se
trata de enlrelazar un tipo de vinculación con

tr
o
lr
z (t) Abogado Asesor de Soluciones Labot-ales Titulado en Derecho por la Universidad de San Matín de Pones. Especialista
Derecho Corporativo. miembro de la orden en e1 Colegio de Abogados de Lima.
en

SOLUCIONES LABORALES I No l03.JUL|O 2016.l55N 1996-3076.pp.21-28

I.ABORALES
otra, causándose una contingencia,
no solo en la determinación de los
efectos atribuibles a cada una de las
vinculaciones celebradas, sino tam-
bién en función de poder determinar
qué es lo que en realidad han que-
rido celebrar las partes de una u otra
vinculación, y en función de ello,
11egar a determinar sus verdaderos
alcances, obligaciones y determina-
ción legales.
Uno de los principales esquemas
contractuales que llegan a entrela-
zarse de tal forma que se asemejan
íntimamente lo constituye la loca-
ción de servicios con la contratación
laboral. siendo sus dilerencias muy
prácticas pero a la vez muy bien disi-
muladas. lo que otorga un escenario
favorable para desconocer obligacio-
nes y derechos entre las partes, gene-
ralmente más en perjuicio de la parte
que se obliga lrente a la que requiere
del servicio. Esto podría ser mate-
ria de atención de la autoridad admi-
nistrativa en general, por pactarse
posibles vulneraciones al orden jurí-
dico respectivo, y, por ende, produ-
ciendo afectaciones individuales de
los derechos de las personas vincu-
ladas irregularmente vía una loca-
ción de servicios.
Generalmente, cuando busca-
mos obtener un servicio que nos
es necesario. determinamos en pri-
mer término la forma como necesi-
tamos que se nos preste el mismo.
Para ello, ubicamos el tipo de servi-
cios a ser requerido, el cual puede
ser un servicio técnico o profesio-
nal, la persona o personal idóneo
para la realización de dicho servi-
cio requerido, y una vez establecido
ello, conscientes de nuestras deter-
minaciones para interrelacionarnos y
pactar la realización efectiva del ser-
vicio requerido, buscamos el tipo de
vinculación más adecuada a nuestros
requerimientos. Casi siempre, este
último aspecto, conlleva la posibili-
dad de tener que afrontar más gastos
frente al personal que contratemos,
es así que, en un afán de primar el
ahorro a la legalidad. convenimos en
la utilización de vinculaciones disi-
muladas o cuyos efectos no corres-
ponderán a la normativa o legisla-
ción a través de la cual se regula el
servicio que contratamos.
Este aspecto es muy usual en la
determinación de servicios comu-
nes o cotidianos, pero ese hecho no
determina que las vinculaciones que
celebremos no gocen de una debida
formalidad, y mientras se inicia la
vinculación, y empieza a surtir todos
sus efectos, nos olvidamos de la nor-
mativa que regula la efectiva vincu-
lación que celebramos con el con-
siguiente olvido en el otorgamiento
de los derechos, beneficios u obli-
gaciones que deben ser efectiva-
mente cumplidos. Así, se vulnera la
norma y se desconfiguran los servi-
cios que se nos prestan en una clara
afectación al individuo que contrata-
mos, su familia y por ende al entomo
social, sin dejar de lado los efectos
que este hecho también tendrá en la
economía de nuestro país.
Una de las formas más usuales a tra-
vés de las cuales se llega a vincular
personal a favor del requirente de
un servicio 1o constituye la figura
de la prestación de servicios. a tra-
vés de una de sus modalidades más
básicas y asentadas -utilitariamente
hablando-, es decir, la locación de
servicios. Esta figura de arraigo
popular en nuestro país determina
una preferencia de excesiva utili-
zación, por 1o que se hace más que
necesario ingresar al análisis legal de
esta figura contractual, con la fina-
lidad de dotar de las legales herra-
mientas a nuestros lectores en pos
(1) Ver artículo 1760 en adelante
(2) GARCíAMANRIQUE,Alvaro Mantnldecontrataciónlaboral,análi.sistegal,doctrinarioyjuris-
prudencíal Gaceta Jurídica, Lima, 2016, p I7
pp. 21-28.ISSN I 996-3076.JUL|O 2016.N" 103 | SOLUCIONES LABORALES
de una correcta utilización, y más
aún, celebración de esta vinculación
contractual.
La figura contractual de 1a loca-
ción de servicios, que como dijéra-
mos, resulta de una de las modali-
dades de prestación de servicios
regulada en el Código Civil(r), está
específicamente normada entre sus
artículos 1764 y 1 770. Es a través de
todos esos articulados que encontra-
mos los aspectos jurídicos más resal-
tantes con los cuales el legislador la
ha dado a conocer para las finalida-
des que dicta su nainaleza, guián-
dose del entomo social en donde se
puede requerir su utilización. De
este modo, por la locación de servi-
cios exclusivamente, una persona
denominada como "locador", se
obliga directamente frente a otra per-
sona denominada "comitente", con
i la finalidad de prestarle sus servi-
cios por un determinado periodo de
tiempo o para la reahzacíón de un
servicio exclusivo y determinado
expresamente, siempre a cambio de
una contraprestación por los servi-
cios brindados por el locador, pero
sin que este último esté subordinado
al comitente que contacta y contrata
sus serv1c10s.
Tal como lo manifiesta el profesor
García Manrique(2): "En los hechos,
entonces, un contrato de locación
de servicios no debe manifestarse
en ninguna situación que evidencia
la existencia de subordinación; caso
contrario, el contrato aparentemente
de locación de servicios quedará
desnaturalizado y se entenderá que
es uno de carácter laboral, a plazo
indefinido".
Entonces, en esencia, la locación
de servicio maferializa la contrata-
ción de un servicio exclusivamente
independiente a ser realizado por el

locador, quien consciente de dicha
independencia, establece sus pará-
metros propios para la realización
de su servicio, siempre acorde a la
demanda operativa del comitente
que contrata sus servlclos, y conve-
nido que sean los aspectos relevan-
tes de la contratación, quedará esta-
blecida la configuración de este tipo
de vinculación contractual eminente-
mente civil, y sus efectos se regirán
al amparo de la norma que lo regula,
es decir, el Código Civil peruano
vigente. Sin que esto determine,
que al momento en que se aprecie
la realidad de los hechos de cómo
se configuró el servicio, se llegue a
determinar que hubo una apariencia
en la celebración de la vinculación
por locación de servicios, refleján-
dose más bien una relación eminen-
temente laboral, pero indebidamente
opacada a través de la simulación de
una locación de servicios, con las
repercusiones que ello traería con-
sigo contra el supuesto comitente.
Esto último, es explicado por
el profesor Sanguineti(3), el cual
refiere que: "Como podrá advertirse
no todas las relacionesjurídicas que
suponen la prestación voluntaria de
trabajo por cuenta ajena se convir-
tieron en objeto del Derecho al Tra-
bajo, sino solo aquellas que impli-
can subordinación. Por ello, a partir
del surgimiento del Derecho al Tra-
bajo, la regulación de la prestación
de trabajo se fractura. ya no es uni-
taria, sino doble: el Derecho Civil
se seguirá ocupando de la presta-
ción de trabajo autónomo (locación
de obra, mandato, depósito, etc.),
mientras que el Derecho del Tra-
bajo se ocupará de la prestación de
trabajo subordinado (contrato de
trabajo)".
En líneas generales, la existencia, y
por ende, validez de una relación de
índole laboral efectiva se establece
SOLUCIONES LABORALES I No l03.JULIO 20l6.|SSN I996-3076.pp. 21'28
INFORME ESPECIAL
donde fluyan y se configuren los ele- Del tenor del texto normativo antes
mentos propios subjetivos, así como citado podemos identificar sin lugar
objetivos de dicha relación, los mis- a duda, como elementos objeti-
mos que darán origen y configura- vos característicos de toda relación
ción formal a la relación de trabajo. de trabajo los siguientes elementos
En tal sentido, en este punto pro- esenciales:
cederemos a esbozar someramente
a los elementos objetivos, también i) Prestaciónpersonal;
denominados esenciales, de toda
relación laboral, al ser los que revis- ii) Subordinación; y
ten mayor énfasis al momento del iii) Remuneración.
establecimiento de la relación de tra-
bajo. Se recalca que estos quedarán Entonces, debidamente reconoci-
debidamente configurados indistin- dos los elementos con los cuales se
tamente de la modalidad contractual establecerá una relación efectiva de
en cómo se vinculen los elemen- trabajo, procederemos a conceptua-
tos subjetivos -llámese empleador lizarlos en virtud de su debida impor-
y trabajador-, de la relación labo- tancia en el desarrollo de dicha rela-
ral, es decir, independientemente de ción. Esto lo haremos de una forma
que la contratación sea realizada a más didáctica, a través del siguiente
plazo determinado, indeterminado o cuadro No l.
parcial.
No obstante el detalle realizado res-
En dicho sentido, el artículo 4 de la pecto de los elementos objetivos
actual LPCL(a) establece lo siguiente: que configurarían toda relación de
carácter laboral, debemos indicar
"En toda prestación personal de
que la contratación laboral efec-
servicios remunerados y subor-
tivamente realizada puede pac-
dinados, se presume la existencia
tarse por un periodo específico de
de un contrato de trabajo a plazo
tiempo o de manera -plazo- inde-
indeterminado.
terminada. Las modalidades con-
El contrato individual de trabajo tractuales de trabajo, denominadas
puede celebrarse libremente por normativamente como temporales,
tiempo indeterminado o sujeto a que podrá optar el empleador, siem-
modalidad. pre que se cumplan las causas obje-
tivas de la contrataci6n(s), son las
(...)" siguientes:
(3) SANCUINETI RAYMOND, Wilfredo. EI contrato de locación de servicios. Lima,200O, p. 67 .
(4) Decreto Legislativo N' 728,Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto
Supremo No 003-97-TR.
(5) Dentro del régimen de contratación laboral de Ia actividad privada, las modalidades de con-
tratación laboral a plazo determinado deben sujetarse al denominado principio de causalidad
(el mismo que para su aplicación se encuentra efectivamente vinculado al principio de primacía de
la realidad) Dicho principio se encuentra delimitado por la Corte Suprema de Justicia de la Repú-
blica, en la Casación N" 476-2005 de fecha 5 de enero del año 2007, de la siguiente y expresa
manera:
"(Et principio de primacía de la realidad) o de veracidad que se constituye en un elemento implícito
de nuestro ordenalniento y concretamente impuesto por 1a propia naturaleza tuitiva de la Constitu-
ción política del Estado de mil novecientos noventa y tres, que ha visto el trabajo como un deber y
un derecho base del bienestar social y medio de la realización de la persona (artículo22); y además
como un objetivo de atención prioritaria del Estado (artículo 23) delimita que el juez en caso de la
discordia entre lo que ocure en la práctica y lo que surge de documentos o de acuerdos, debe darle
preferencia a los primero, esto es, a lo que ocune en el terreno de los hechos o de la realidad, pues el
contrato de trabajo conslituye un contrato realidad, esto se tipifica por la forma y condiciones bajo
las cuales se ha prestado el servicio con prescindencia de la denominación que se le pudiese otorgar
a dicha relación".
I.ABORALES

Contrato por inicio o incremento

de actividad (delirnitado en el ar-
tículo 57 de la LPCL):
Contrato temporal de necesidad
de mercado (delimitado en el ar-
tículo 58 de la LPCL);
Contrato temporal de reconver-
sión empresarial (delimitado en
el artícLrlo 59 de la LPCL);
Contrato temporal ocasional
(delimitado por el artículo 60 de
la LPCL);
Contrato terr.rporal de suplencia
(delimitado por el artículo 61 de
la LPCL);
Contrato teurporal de emergencia
(delimitado por el artículo 62 de
la LPCL);
Contratos de obra o servi-
cio específico (delimitados por
los artículos 63, 64 y, 67 de Ia
LPCL);
1) Preslac¡ófi persona{
- La actividad laboral desarro-
llada dentro de un contrato de
trabajo se caracteriza por ser
una prestación intuito persona,
lo que naturalmente implicara
que una determinada act¡vidad
encargada a
una específica
persona no pueda ser desano-
llada por cualquier otra
- La prestación personal supo-
ne la oblÍgación del trabajador
de poner a disposición del
empleador su propia actividad
laboral, es decir, que será bnn-
dada de forma personalÍsima
- La prestación personal en toda
relación de trabajo necesaria-
mente conllevara a que sea
solo el trabajador contratado
(de forma determinada o no),
el encargado de prestar, así
como eiecutar la actividad
laboral Por lo tanlo, queda
restringido para desarrollar la
labor con la asistencia de otras
personas o encargándola a ter-
cer0s
,ll) $übordinaciór
Este elemento implica nece-
sadamente la presencia de las
facultades de dirección, fisca-
lización y sanción netamente
atribuibles a la figura del em-
pleador, las mismas que ejerce
frente al trabajador.
Este elemento es el más ca-
pital en un contrato de traba-
jo, ya que loqra diferenciar [a
configuración de una relación
de trabajo con otro tipo de re-
laciones (por ejemplo civiles)
Ello, debido a que s¡ bien pue-
den encontrarse en otras rela-
ciones elementos esenc¡ales
como prestación personal y1o
remuneración oconÍapres-
tación por el servicio, estas
se configuraran de manera
autónoma al prestador del ser-
vicio, es decir, sln sujeción
las facultades de dirección de
nrnguna persona
El empleado( al momento de
hacer efectiva esta facultad,
deberá sustentarse en criterios
necesariamente razonables
'
fll) Remulerac¡óa
Este elemento objetivo det
contrato de trabajo implica
que el trabajador que presta
sus servicios subordinados
reciba una retribuc¡ón efectiva
-remuneración efectivamente
denominada-, por parte del
empieador, sea que esta se
pacte (en cuanto a su entrega)
en dinero o en especie
En toda actividad laboral, que
suponga una prestaciÓn de
servicio subordjnado, exigirá
necesaliamente ser remunera-
do, Sin embargo, el hecho de
que los elementos subjetivos
de la relación de trabajo hayan
pactado desprenderse de este
elemenlo esencial no conlle-
vara a la des conf¡guración,
inexistencia o ¡mposibilldad de
a probar una relación efectiva de
trabajo.
Bastará la acreditación de la
obligación del pago remune-
rativo por parte del empleado¡
para que se Bueda configurar
este elemento.

Contrato temporal de exporta- fente a las determinaciones

que asuma frente a sus traba-
ción no tradicional (delimitado jadores, esto úttimo con la fina-
por el ar1ículo 80 de la LPCL) y; lidad de evitar arbitrariedades.

Contrato temporal de trabajo en

zonas francas (delimitado por el
artículo 81 de la LPCL) y;
Contratos temporales atípicos
(delimitado en el artículo 82 de
la LPCL).
1. Generalidades
Como bien veíamos, el contrato de
locación de servicios y el contrato
de trabajo contienen, dentro de sus
regulaciones específicas, determi-
naciones y elementos muy comu-
nes a ambas figuras. Resultan ser
pocos los elementos diferenciadores
entre una y otra vinculación contrac-
tual, es por eso que muchas veces
se trata de disimular la utilización
obligatoria de una vinculación con-
tractual contratación laboral-, con
la utilización de la otra -contrata-
ción por locación de servicios-. y
esto muchos empleadores 1o realizan
inclusive conscientes de las fuertes
repercusiones que ello puede traer
en contra de su unidad productiva al
momento de ser fiscalizados.
De Diego(6), sobre el particular, mani-
fiesta que: "La caracfertzación de un
contrato determina su naturaleza. o lo
que es lo misrno, para desentrañar la
naturaleza de un contrato es imples-
cindible recurir a los elementos que
lo caracterizan. En alguna rnedida,
(6) DE DIEGO, Julián A Contdtoción del profesionul
2002,p 29
la diferencia entre el contrato de tra-
bajo y el de locación de servicio o de
obra, es que en ambos los elemen-
tos son relativamente similares, aun
cuando registren peculiaridades que
los dif'erencian".
De este modo, uno de los elemen-
tos que revisten mayor diferencia-
ción entre una y otro figura contrac-
tual -contrato por locación frente al
contrato de trabajo-. lo constituye
el elemento nrás resaltante de toda
relación eminentemente de trabajo,
como lo es la subordinación. Por la
subordinación el empleador ejerce
electivarnente la dirección y mando
de su trabajador, esto se materializa
tnédico. Editorial llanrmurabi. Buenos Aires,

pp. 2l -28.|SSN I 996-3076'JULIO 2O16. No I 03 | SOLUCIONES LABORALES


.: rravés de la facultad que tendrá
:i dictar órdenes, instrucciones y/o
:::ectrices con relación a la labor,
:-.r la cual contrata a los trabajado-
:Js en su unidad productiva-. Y del
'--.:inro modo, dicha subordinación
- rnstituye la principal causa que
,.stitlca la aplicación de sanciones
- -,ntra dichos trabajadores, ante el
:curnplimiento de sus respectivas
.l iSaciones de trabajo.
-,: figura de la sr.rbordinación
:ne ningún tipo de connotación
-.:: la celebración de vinculaciones
r:ediante contratos de locación de
-:rricios, ello debido a que en este
-.>quema contractual civil
. :rtes ejercen plena independen-
-.¡ en la determinación del servicio
--:e se contratan. Este hecho justi-
-..-a que no exista o no tome relevan-
-:a la figura de la subordinación, en
: medida en que ambas partes guar-
--rn integra libertad para ejercer sus
:espectivas funciones y/o tareas a las
--'.Lales se han obligado mutuamente,
-r.mpre en función de la determina-
-ión de su convencionalidad.
?ara el profesor De DiegotTi, al anali-
.'rr los modelos de contratación que
:rrs encontramos comentando: "Si se
.:guiera la tradición de la doctrina
:boral, la nota distintiva diferencia-
Jrrra entre una contratación laboral
. entre la contratación de un profe-
.ional autónomo, es la dependencia
qLre caracteriza a Ia primera de las
:r guras".
De este modo, la subordinación se
:onstituye como el principal ele-
nrento diferenciador o, digárnoslo
en otros términos, a través del ele-
mento de la subordinación se puede
establecer, siempre al amparo del
principio de la primacía de la reali-
dad de los hechos, como se desen-
ruelve el servicio del locador, que
este mismo configura una relación
exclusivamente de trabajo, por lo
que resulta ilegal su contratación al
amparo de un contrato de locación
de servicios por ocultar derechos y
beneficios exclusivamente labora-
les a su favor.
SOLUCIONES LABORALES I No l03.JULlO 2016.
Por último, debemos referir que la
jurisprudencia también ha definido a
la subordinación como el elemento
exclusivamente característico y dife-
renciador de una contratación labo-
ral frente a una locación de servicios.
Así. el Máximo Ente interpreta-
dor de los preceptos constituciona-
les ha establecido que: "(...) el ele-
mento determinante, característico y
diferenciador del contrato de trabajo
en relación con el contrato de loca-
no ción de servicios. es el de la subor-
dinación del trabajador con respecto
al empleador, lo cual le otorga a este
último la facultad de dar órdenes, ins-
trucciones o directrices a los trabaja-
ambas dores con relación al trabajo por el
que se les contrató (poder de direc-
ción), así como la de imponerle san-
ciones ante el incumplimiento de sus
obligaciones de trabajo (poder san-
cionador o disciplinario). Así, en caso
de que se acredite la existencia de un
trabajo subordinado o dependiente
consistente en la actitud por parte del
comitente de impartir órdenes a quien
presta el servicio, o en [a hjación de
un horario de trabajo parala presta-
ción del servicio, entre otros supues-
tos, indubitablemente se estará ante
un contrato de trabajo, así se le haya
dado la denominación de un contrato
de locación de servicios. Es decir
que, si en la relación civil se encuen-
tran los tres elementos citados, esta-
ríamos indefectiblemente en presen-
cia de una relación laboral; más aún,
si se aprecia que el comitente ha ejer-
cido los poderes que le son inherentes
a[ empleador, como son el poder de
dirección y el poder sancionador, se
estará ante una relación laboral que
ha sido encubierta coÍlo ull contrato
de nafuraleza civil, por 1o que es en
este caso de aplicación el principio de
primacía de la realidad"(3).
(7) 1bídem, p 27
(8) Ver Sentencia que resuelve e[ Exp
ISSN I 996-3076. pp.2t-28
INFORME ESPECIAL
2. Elementos indiciarios que de-
terminan la falsedad o apar¡en-
c¡a en la celebración de un con-
trato de locación de servicios
En la determinación para poder
diferenciar una contratación emi-
nentemente laboral de un exclusi-
vamente civil, no solo deberíamos
enlocarnos en determinar si existe
subordinación o no entre las par-
tes, ya que este elemento puede ser
materia de simulación para ope-
rar el fraude que se desea realizar
frente al reconocimiento de dere-
chos y beneficios.
Pero, pese a ello, corresponde ana-
lizar otros elementos que refuerzan
la extinción de un contrato frente al
otro. Estos elementos pueden fungir
como indicios reveladores, a través
de los cuales la autoridad adminis-
trativa de trabajo puede establecer
que, frente a la utilización de un
contrato de locación de servicios,
se esconde o disfraza efectivamente
una relación efectiva de trabajo
con la omisión de la correspon-
diente celebración de un contrato de
trabajo.
Para efectos netamente didácticos,
procederemos a establecer la confi-
guración de los elementos indicia-
rios, sus implicancias, y de ser el
caso concreto. los pronunciamien-
tos a través de los cuales la auto-
ridad administrativa o judicial ha
determinado la apariencia en Ia
celebración de un contrato de loca-
ción cuando en realidad correspon-
dería el reconocimiento exclusivo
de una relación de trabajo a través
de la celebración de un contrato de
trabajo propiamente dicho, a través
del siguiente cuadro 2.
N' 0I 846-2005-PA/TC
I.ABORALES
Cuando conf'luyen los indicios que
hemos revisado en el cuadro men-
cionado, cualquier tipo de autoridad,
sea esta administrativa de trabajo o
judicial, puede a llegar a encontrar
vestigios de laboralidad y por ende,
puede llegar a ingresar a ponneno-
rizar más los aspectos con los cua-
les se ha llevado a cabo una vincula-
ción de carácter civil. derivada de la
celebración de un contrato de loca-
ción de servicios, para establecer si
es que lo que verdaderamente se ha
tratado es que esconder o maquillar
una relación efectiva de trabajo, con
el consiguiente perjuicio en contra
del supuesto locador.
Por eilo. es conveniente tener bien
presente Ia aparición o configuración
de estos indicios cuando se celebran
vinculaciones de carácter civil vía
locación de servicios, ya que la pre-
sencia de alguno de estos vestigios
o indicios conllevará que se profun-
dice en el acto investigatorio que se
esté realizando por parte de la auto-
ridad pertinente, con el consecuente
perjuicio contra la persona que inde-
bidamente ha celebrado vincula-
ciones civiles en vez de laborales,
cuando así corresponde.
lfldicio
1 Cobertura de pLrestos de trabajo esencialmen-
te sub0rdinados vía suscripción de contralos
de locación de servicios
2 Prestac¡ón permanente del servicio por parte
del locador en el centro de trabajo.
2 Se recomienda la suscripción de
un contrato de locación de servi-
cios por escrito en donde se
l, Existe una delgada línea que
tomen en cuenta el hecho de des-
separa los elementos constituti-
terrar a través de sus cláusulas, los
vos de una relación efectiva de
indicios que hemos traÍado a tra-
trabajo de aquella celebrada a
vés del cuadro didáctico, a efectos
través de un contrato de locación
de poder dotar de una mayor lega-
de servicios, en ambas subexis-
lidad a la locación de servicios
ten los elementos de la prestación
celebrada y siempre aI arnparo
personal del servicio y la remu-
de los preceptos normativos que
neración -aunque esta última es regulan dicha figura jurídica, es
denominada en la locación como
decir. el Código Civil peruano.
contraprestación pero genera una
misma esencia u objeto frente a
la remuneración-; en dicho sen-
tido es el elemento de la subordi-
nación laboral el que va a deter- DE DIEGO, Julián A. Contrata-
¡ninar el alcance efectivo entre ción del proJesional ntédico. Edi-
una y otra coutratación, por 1o torial Hammurabi, Buenos Aires,
que el análisis de las faculta- 2002.
des que se desprenden de dicho
eler¡ento y que son atribuibles GARCÍA MANRIQUE, Alvaro.
exclusivamente al empleador, va Manual de c'ctnfrafoción laboral.
a ser determinante para que cual- Análisi: legol. Joctrinario y itr-
quier autoridad, siempre guiada risprudencicrl. Gaceta Jurídica,
por el principio de primacía de Lima,2016.
la realidad de los hechos, pueda
establecer la existencia de simu- SANGUINETT RAYMOND,
lación, apariencia o fiaude en la Wilfredo. El contralo de loca-
celebtación de una contratación c'irin de ,servicios. Gaceta Jurí-
laboral-. frente a la otra -civil dica, Lima,2000.r
Cons¡deraciores Jurisprudencia aplieable
La existencia de puestos de trabajo que revisten emi- "Ser vigilante de un municipio es otro cargo que es con-
nentemente subordinación, conllevan que dichos pues- siderado iaboral por el Tribunal Constitucional en aplica-
tos no puedan ser cubiertos por el empleacfor en Íunción ción de la primacÍa de la realidad, ya que esta ent¡dad
a una vinculación de carácter civil como lo constituye siempre va a requerir de la presencia de personal de
la suscripción de un contrato de locación de servicios seguridad en su local dada la rele\/ancia de los asuntos
Si bien no ex¡ste una norma expresa que determine es- que en él se tratan"
tos puestos, el principio de primacÍa de Ia realidad t0ma (Ver STC Exp N" 04840-2007-PA)
realce para poder determinarlos, y en función de ello
poder determinar del miso modo el uso fraudulento de
la locación de servicios
Es común que los locadores presten sus servicios fuera
de la unidad productiva del comitente, ya que este espa-
cio está destinado a l0s trabajadores subord¡nados, cas¡
con exclusividad.
Pese a ello, exjste la posibilidad de que el locador preste
sus servicios en el local de la empresa, pero deberia
haber una justificación para ello, mas aun teniendo en
cuenta que lo ordinario es que sus servicios sean reali-
zados en el lugar independiente c0m0 é1, desde donde
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3, Prestación exclusiva de servicios del locador
4. La provisión de henamientas o útiles a favor
del locador para ei ejercieio y desempeño de
sus servrct0s,
5. La aplicación de sanciofles contra el looador
en caso de incumplimiento de funciones u
obligaciones.
6. El otorgamiento de beneficios de Índole excfu-
sivamente laboral.
7 El locador percibe su refibución con la mis-
ma periodicidad que los Íabajadores que se
encuentran en planilla (quincenal o mensual)
Además se le otorgan también incrementos
en sus ingresos como a los trabaiadores su-
bordinados.
SOLUCIONES LABORALES lNo I03.JUL|O 20l6.|SSN 1996-3076. pp.2t-28
puede enviar informaclón o ¡nformes necesarios para
el comitente (por ejemplo, a través de fos medios
c0municac¡ón etecÍénica o digital).
En tal sentrdo, el locador solo debefa asistir a 1a unÍdad
ploductiva del comitente cuando es requerido por este
último pata sustentar directamente alguna información
0 informe enviado por el locado[ lo cual justiflcaría su
ingreso a [a unidad productiva del comitente.
La reaiizaclón de una labor de carácter independiente
conlleva a que todo locador preste servicios para distin-
tas empresas -o clientes-, a efecios de poder ampliar
su panorama de ingresos económicos Entonces,
hecho de que un locador mantenga exclusividad de sus
servicios para un s0lo comrtente, Buede calzar como
un indicio en la autoridad fiscalizadora de trabajo, por
to cual se prssume prestación personal exclusiva y por
ende subordinada de las labores del locador como ele-
mento caracteristico de una relación de carácter laboral
LJn locador que brinda un servicio indep€ndjente através
de un contrato de locación de servicios, debe prestarlos
utilizando sus propi0s matedales, es decil que no debe
limitarse a prestar únicamente su energia laboral (mano
de obra 0 intelecto). Ello, debido a que la puesta a dis-
posiclén de solamente la fuerza de trabajo o el intelecto
para realiza!' la labor es una característica exclusiva de
los trabaladores dependientes.
Se asimifan en este supuesto, la entrega de "f010-
checks'', utilización de cuentas de correo electrónico
corporativo, tarjetas de presentación membretadas de la
empresa, entre otros elementos de entrega exclusiva a
los trabajádores dependientes de un empleador
Por la subordinación juridica el empteador tiene la p0-
testad de sancionar disciplinariamente a su personal
-trabajadores-, en caso de incumplimíento de sus obli-
gaciones 0 real¡zaciófl d€ faltas discipllnarias.
Este tipo de determ¡naciones sancioflatorias son inapl¡-
cables para los focadores de servicios. Ello, debido a
que, ante el incumplimiento de 1as obligaciones del loca-
dor la norma cMl establece como consecuencia dB ello
la resolución del contrato de locación de servicios, o al
menos la ¡mposioiones de penalidades que serán con-
venidas entfe las partes, pero de ninguna forma pueden
apJicarse sanclones disc¡plinarias pues n0 c0rresponde
a fa condición que ostenta el locador.
Todo locador de servicios n0 tiene derecho a penibir nin-
gún tipo de beneficio social Ello, ilebido a que dichos be-
neficios conesponden exclusivamente a los trabajadores
dependJentes de un empleador. En el ámbrto civíl, que es
el que corresponde a los locadores, solamente se abona
la contraprc$tacién por los servicios del focador
Si bien el com¡tente puede otorgar ciertos beneficios no
laborales al locador es preferible que el conveni0 en su
otorgami€nto se encuentre debidamente establecido en
€l confiato de locación dR servicios a la espera de los
resultados del servicio prestad0 por el locador o como
consecuencia de este.
Las empresas cuando contratan locadores de servicios,
a quienBs abonan $us honorarios coo la misma periodi-
cidad que a sus tabajadores; si al personal dependiente
se le abona de manera quincenal, 1o mismo para los
locadores; o m¿nsual en ambos casos. Ello constituye
también un indici0 de laboralidad de ios servicios
INFORME ESPECIAL
de
el
"(, ) Asimismo, debe destacarse gue en autos no obra
prueba alguna que ponga en eyidencia que sobre la
prestación por fa que sB fe conlrato a la demandante, la
Sociedad demandada haya ejercido su derecho a con-
trolar el trabajo y el poder de dirigirla, es deci¡ que no
existen rndicios ni pruebas que demuestren que en los
hechos la Sociedad demandada se haya comportado
como un empleador''.
(STC recaída en el Exp N'02069,2009-PMC)
"La locación de servicios tiene por objeto la realjzaciófl
de un servicio, es declr, de una actividad sin sujetarse a
las ordenes de quien la encarga, El ejecutante del servi-
cio debe efecfuarlo según sus conocimientos, experien-
cia y habilidad, pero sin asegura un resultado, aunque
se entiende qu8 deba hacel.lo ajustándose a un términ0
medio de eficiencia o al nivel de etlciencia y especialidad
que se pacte; por eJJo, no puede dec¡rse que la labor def
locador se realice en función de su libre albedrlo, ya que
el comitente puede establecer ciertas condiciones, pja-
nes de trabaio indicaciones, direcclón, etc. (. )".
(STC recaÍda en el Exp. 2269-2000-8E(S))
"( ..) entre los derechos de naturaleza laboral que ge-
nera el contrato de trabajo, tenemos el derecho al des-
canso anual remünerado que ha sido reconocido en el
artículo 25 de la constitucién (. , .)
Por lo tanto, cuando a un locador 0 prestador se le otor-
gan vacac¡ones se le está reconociendo que, en rea-
lidad, es un trabajador subordjnado y que su relación
laboral ha sido encubierta mediante un confato civil".
(STC recaida en el Exp. N' 04385,2007-PA/TC)
'(,, .) se aprecia clarameflte que ef demandante no per-
cibÍa remuneración, sino que más bien se le pagaba por
c0misión, esto es, que al demandante se le rec0nocia
un monto equivafente al 6 % del importe neto cancelado
por el cfiente Por otro lado, de los recibos por honora-
rios se puede observar que €n los diferentes meses de la
 relación con la demandada no percibía la misma canti-
dad de dinero, sino que exjsten grandes diferencias de
mes a mes"
(STC recaida en e1 Exp. N" 04S06-200S-PMC)

I El locador de servicios cumple una jornada de
trabaio y reg¡stra, todos los dras. su ingreso y
salida de la empresa, c0m0 si fuera un traba-
jador más de Ia empresa.
Un locador de servicios actúa de forma independiente,
es decir, es libre de cümpljr sus fUnciones de acuerdo
a sus propios intereses y necesidades El decide c0m0
desprender su acctonar; decide en qué momento del día
hará tal o cual tarea, para tal 0 cual cliente.
Esta es la principal diferenciaque deterrnina el elemento
de la subordinación para el caso del trabajador depen-
diente, a quien su emplead0r le indica no solo como
debe labora¡ sino también en que horas del día,
Todo iocador de servicios está prohlbido de cumplir una
yornada laboral, por lo que, imponerle una jornada de
trabajo conlleva a desnaturalizar el carácter indepen-
djente de sus servicios prestados.
"(...) finalmente tenemos la subord¡nacién, este es el
elemento determ¡nante para establecer la existencia de
un vinculo laborai, ya que él constituye el matiz distintivo
entre un contrato de trabaio y uno de locación de servi-
cios, Ahora bien, la subordinac¡ón implica la presencia
de las facultades directriz, fiscatizadora y disciplinaria
que tiene el empleador frente a un trabajadol las mis-
mas que se extgriorizan en; cumplimiento de un horario
y j0rÍada de fabaio, uniformes, exlstencia de documen-
tos que demuestran cierta sumisión o sujecjón a las di-
rectnces que se dicten Bn Ia empresa, etc,",

L La entr€ga de un certificado de trabajo cuan- El cerUficado de trabaio es un documento que se debe

do el locadorcumple con el plazo de duracién
del contrato de locación.
entregar únicamente a favor de los trabaiadores de pla-
nilla, cuando cesan en el empleo
Al no ser trabajadores, los locadores de serviclos no
tjenen derecho, en principio, a que se les haga entrega
de un certificado de trabajo en los téffninos señalados.
Aunque, debemos de ser consientes que en la práct¡ca
suelen solicitarlos también, para demostrar su expe-
riencia y cualidades cuando desean incorporarse a un
nuevo empleo

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