Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
Carrera de Derecho
Autor:
Paulo André Álvarez Begazo
Abogado
I
DEDICATORIA
de mi vida.
II
RESUMEN
El contenido del presente informe está determinado por la síntesis y el análisis jurídico de
que involucra la acción que posee el propietario para recuperar el dominio de un bien,
acción ejercida contra quien lo posee, teniendo como característica que la acción
de nulidad de acto o resolución administrativa, teniendo como idea central ejercer el control
mismo un adecuado análisis jurídico respecto del expediente, integrado con jurisprudencia,
judiciales, lo que permite una perspectiva clara del análisis desarrollado en el trabajo.
III
ÍNDICE
DEDICATORIA ...................................................................................................................... II
INTRODUCCIÓN .................................................................................................................. VI
IV
2.6.DOCTRINA .................................................................................................................... 70
2.7JURISPRUDENCIA ........................................................................................................ 84
EN EL EXPEDIENTE .......................................................................................................... 86
V
INTRODUCCIÓN
Justicia de Arequipa, debo mencionar que el presente informe ha constituido una manera
ello concierne. De tal forma, que no se puede concebir el ejercicio de la propiedad, sin
El presente proceso judicial permite apreciar y analizar una realidad muy común en nuestra
sociedad, las invasiones de terrenos y junto con este grave problema social, todas las
figuras jurídicas que pueden girar en torno a la misma y que tienen que ver básicamente
presente caso.
Finalmente los objetivos que se persigue con la investigación a realizar son los siguientes:
Así, bajo este contexto se tiene el desarrollo del trabajo que, en un primer término, está
enfocado en el desarrollo del trámite del proceso, detallándose los aspectos más relevantes
materia tratada en el expediente analizado, así como también una crítica y postura personal
del caso analizado, hasta la expedición de la decisión final del órgano jurisdiccional.
VI
A continuación se tiene el análisis de un segundo expediente de especialidad Contencioso
administrado, y como tal un valioso instrumento de control de los poderes públicos y una
contempla en el artículo primero de la Ley Nº 27584, Ley que regula el proceso contencioso
administrativo.
Como objetivo central del presente trabajo considero que radica en analizar si la
corresponde se ajusta a derecho o por el contrario es ilegal, para ello el estado a previsto
el control jurídico de los actos administrativos y ha dado una ley especial para ventilar como
VII
CAPÍTULO I
Expediente: Nº 02338-2013-0-0401-JR-CI-08
La Materia: Reivindicación
8
1.2. Síntesis de la Demanda
I. Demandado:
Wilfredo Medina Zea, con dirección domiciliaria en Urbanización Los Astros, manzana “D”,
II. Petitorio:
Pretensión Principal
posesión del inmueble de su propiedad, ubicado en la Urbanización Los Astros, manzana “D”,
lote 7, que cuenta con 191.52 m2 (ciento noventa y uno punto cincuenta y dos metros
cuadrados), inscrito en la Partida Registral Número 01136486, Zona Registral N° XII – Sede
Arequipa.
Pretensión Accesoria
y se adjunta como anexos al presente escrito) conforme lo dispone el artículo 943 del Código
Civil hago de mi propiedad la edificación sin estar obligado a pagar por su valor.
1. Tal como se apreciar en la Partida Registral Numero 01136486 mis poderdantes SON
necesario precisar:
Cuenta con habilitación urbana para uso de vivienda de media densidad unifamiliar,
Ya está lotizado, habiéndose determinado las manzanas, los lotes que la conforman y el
área que tiene cada uno de ellos; asimismo, es necesario precisar, que mis poderdantes
9
Está inscrito como propiedad privada desde el 6 de marzo de 1990, esto al haberse
2. El título de propiedad de mis poderdantes deriva de una compra venta celebrada por
Escritura Pública con fecha 25 de febrero del 2001 celebrada con la Asociación de
Vivienda Los Astros. En virtud de la cual mis poderdantes adquirieron la totalidad del
inmueble inscrito en el valor de US$ 10,000 (diez mil con 00/100 dólares americanos), tal
policial con fecha 22 de octubre del 2007, donde se pudo apreciar la existencia de
invasores y las construcciones que hasta ese momento habían efectuado; siendo
importante precisar que las referidas personas ya se habían distribuido los lotes
señalados en el punto 1.
SUB LITIS, ha sido ocupado por el demandado “WILFREDO MEDINA ZEA”, quien tenía
5. El inmueble sub Litis adquirió la condición de BIEN PRIVADO el 6 de marzo de 1990, ello
construcciones, las que ha seguido efectuando hasta la fecha pese a tener pleno
10
conocimiento que el suelo tenia propietario y que estos eran mis poderdantes; a esta
afirmación se suma el hecho que sobre el inmueble sub Litis se ha efectuado diligencias
las construcciones a las que hice referencia hayan sido efectuadas de MALA FÉ
acºción que tiene por objeto que el bien sea restituido a su legítimo propietario por quien se
De manera originaria, objetiva y accesoria, solicito de acuerdo al artículo 943 del Código Civil,
reivindicación sin tener que pagar suma alguna por las mismas, esto al haber sido efectuadas
de mala fe.
V. Vía Procedimental
abril del 2013. En la que se puede apreciar lo siguiente: a) Adquisición de la totalidad del
inmueble por mi persona (apoderado) Rubro C – Asiento 2 con fecha 6 de marzo de 1990,
inmueble y la configuración de sub lotes, donde figura el que es materia del presente
proceso, el LOTE 7 de la manzana “D” de una extensión de 191.52 m2. Con lo que
acredito: la condición de propietarios que tienen mis poderdantes sobre el inmueble sub
11
la que se acredito la existencia de poseedores en el inmueble propiedad de mis
extrajudicialmente, que está en posesión del inmueble sub Litis y la mala fe de las
construcciones hechas.
4. INSPECCIÓN JUDICIAL, que deberá practicarse en el inmueble sub Litis por personal del
construcciones.
Mediante el escrito de fecha 11 de Setiembre del 2013 (fojas del 234 al 247), Wilfredo Arnulfo
I. Fundamentos de la Contestación
1. Al haber sido empadronado por la Asociación de Vivienda Los Astros es que formalmente
se nos entregó el Lote N° 7 Manzana D de la Urbanización Los Astros, el mismo que años
2. Que es poseedor del inmueble por un espacio de tiempo superior a los diez años, y que
los demandantes no han demostrado derecho alguno sobre este inmueble, así mismo
indica haberse promovido denuncia penal por el delito de usurpación la cual ha quedado
12
3. Que los terrenos de la municipalidad, los cuales otorgo vía venta a través del Consejo
4. Respecto de la calidad de precario señala que es falso que se le atribuya esa condición ya
que jamás ha invadido un terreno con construcciones de vivienda, que a los demandantes
jamás se les ha conocido como propietarios del inmueble, pues nunca han sido vistos ni
5. Que es cierto que se le ha invitado a conciliar, pero que jamás ha existido una propuesta
seria para conciliar ni arreglar el problema, finalmente indica que la parte demandante no
Medios Probatorios
Colorado.
para uso de vivienda de mediana densidad Unifamiliar con autorización para: Celebrar
13
2003-MDCC Municipalidad Distrital de Cerro Colorado, en aplicación a la legislación
Municipalidad Distrital de Cerro Colorado sobre los actos de posesión para otorgamiento
10. El mérito de la copia de Compra y venta realizadas en terrenos por la irrisoria suma de S/
1.000.00 Nuevos Soles, S/. 300.00 Nuevos Soles ha sido efectuada para disimular y
En el saneamiento procesal el juez de acuerdo al Art. 465 del Código Procesal Civil se
pronuncia sobre si concurren los Presupuestos Procesales; así también si de la misma forma
Para el presente proceso con fecha 10 de Marzo a (fojas 339) mediante la resolución N°07, el
juez expide auto de saneamiento procesal, declarando vinculación jurídica procesal valida
entre las partes en conflicto, del examen de lo actuado se advierte que la parte demandada
14
elementos que afecten la correcta y valida relación jurídico procesal, de acuerdo al Art. 465
a) Determinar la calidad que ostentan los demandantes respecto del bien inmueble ubicado
en la Urbanización Los Astros manzana “D”, lote siete del distrito de Cerro Colorado inscrito
el demandado entregue la posesión del bien inmueble materia de Litis a los demandantes.
d) Determinar si corresponde que a los demandantes se los declare propietarios de todas las
Se tiene:
2. Acta de Inspección Policial de fecha veintidós de octubre del dos mil siete, de folios
diecisiete al veinticinco;
3. Copias certificadas de las dos Actas de Conciliación, de fechas veinticuatro de mayo del
dos mil ocho y veinte de noviembre del dos mil doce, de folios veintiséis al veintisiete;
15
1.4.3. Admisión de los Medios Probatorios de la Parte Demandada.
noventa y tres;
7. Declaración jurada de autoevaluó y el pago del impuesto del patrimonio predial, de folios
8. Constancia de vivienda otorgada por el juzgado de Cono Norte, de folios trecientos treinta;
10. Copia legalizada de la partida registral número 11199613, de folios trecientos trece al
trecientos veintidós;
Se tiene del expediente civil a fojas 366 se tiene el desarrollo de la Audiencia de Pruebas en
la fecha señalada mediante resolución N. 10, con asistencia de la parte demandante, se deja
16
constancia de la inasistencia a la presente audiencia de la parte demandada, pese a
I. Inspección Judicial
Habiéndose admitido como medio probatorio la inspección judicial señalada para el día 16 de
octubre del 2014 a horas nueve de la mañana en el inmueble ubicado en la Urbanización Los
Astros, manzana “D”, lote siete del distrito de Cerro Colorado inscrito en la partida registral
número 01136486 del Registro de Propiedad Inmueble de los Registros Públicos de Arequipa,
este acto las partes conjuntamente con el Señor Juez y Especialista Legal, proceden a
Mediante documento presentado por la parte demandante de fecha 13 de Mayo del 2015, (a
noble.
2. En este sentido, se ha cumplido con la finalidad para la cual se ofreció este medio
probatorio.
3. Por otro lado, los demás medios probatorios que deben actuarse con documentales por lo
actuación.
debiendo continuarse el proceso, conforme su estado, se ordena ingresen los autos para
17
1.5. Normatividad en Relación a la Materia Expresada por las Partes y la Autoridad
Cuando nos referimos a la normatividad aplicada por las partes hacemos referencia a aquellos
hechos a norma del derecho material aplicando la doctrina y jurisprudencia con relación al
que se deriva del derecho de propiedad. Es la acción que tiene por objeto restituir la cosa a
art. 943 del C.C, el que dispone que: “Al realizar edificaciones de mala fe en un terreno ajeno,
la indemnización correspondiente u optar hacer suyo lo edificado sin tener que pagar su valor”.
Los fundamentos por los cuales se ampara la contestación son los siguientes:
ejerce el titular de todo derecho real buscando la persecutoriedad del bien sobre el cual posee
su derecho.
El artículo 941 del Código Civil: “El que edifica de mala fe sobre un terreno ajeno, el dueño en
este caso puede exigir la demolición de lo edificado si le genere algún tipo de perjuicio,
18
El artículo 938 del Código Civil el que dispone que: “Aquel que es propietario de un bien
De la valoración efectuada para el presente proceso se tiene de acuerdo artículo 923 del
Código Civil “La propiedad concede el poder que faculta al titular a usar, disfrutar, disponer y
reivindicar un bien, así mismo como lo señala el artículo 927 una característica de la acción
mediante la figura de la prescripción, así mismo se hace mención de aquellos requisitos que
deben concurrir al plantearse esta acción: a) Que el accionante sea legítimo propietario del
bien a reivindicar, b) Que el propietario se encuentre privado de la posesión del bien, c) Que
Además se ha señalado que “La reivindicación es la acción real, que protege el derecho real
de propiedad siendo la posesión uno de sus atributos, siendo preciso señalar que esta acción
Consecuentemente conforme lo establece el artículo 943 del Código Civil, “Al darse la
Del análisis realizado por la sala se hace una valoración respecto de la acción reivindicatoria
la cual busca la restitución del bien y es ejercida por el propietario no poseedor, contra el
poseedor no propietario para poder recuperar la posesión, así mismo se tiene que “Constituye
una característica del derecho real que faculta la posibilidad de buscar la cosa ante quien sea
19
contemplada en el artículo 923 del Código Civil; siendo requisitos necesarios para el ejercicio
cosa; y, c) Posesión ilegitima de la cosa por el demandado. Siendo que la reivindicatoria posee
posesión, que se encuentra en manos de otra persona, que la posee de manera ilegítima.
sala expresa que en autos el demandado no ha logrado acreditar que las edificaciones o
mejoras efectuadas en el bien materia de Litis hayan sido efectuadas de buena fe, por otro
lado se tiene que el juez de origen no ha tomado en cuenta el contenido en el artículo 2012
presunción la cual refiere “todos tienen conocimiento del contenido de las inscripciones, bajo
ese entender se puede concluir que la parte demanda al efectuar las construcciones las ha
Marco Legal
Código Civil:
Se tiene que la propiedad es el poder jurídico que faculta a usar, disfrutar, disponer y
reivindicar un bien, el cual debe darse dentro los límites establecidos en la ley. “Es el derecho
real por excelencia que una persona posee sobre un bien, a través del cual puede ejercer
20
pleno poder de goce, es decir engloba todas aquellas liberalidades que desprenden de poseer
un bien, como ius utend, ius frutencia, ius abutendi) y ius vindicandi1
Esta acción tiene el carácter de imprescriptible. No es procedente ante quien adquirió un bien
a través de la prescripción.
Configura la acción real por excelencia y que busca “conceder al propietario posesión de
de propiedad”2
parte del actor, y como es de ser consecuentemente, se restituirá el bien para que haga
efectivo su pleno derecho de propiedad, en ese sentido es una acción real (protege la
reconocimiento de su pleno dominio de propiedad y que sea restituida la cosa por parte de
1
A. TORRES VÁSQUEZ. Código Civil. Tomo II, Comentarios y Jurisprudencia, concordancias, antecedentes,
sumillas, legislación complementaria. Idemsa, Lima, 2016, Octava Edición, p. 315.
2
M. ROTONDI, Instituciones de Derecho Privado. Traducción de Francisco Villavicencio. Barcelona, 1953, p. 306,
citado por A. HINOSTROZA MINGUEZ, Procesos civiles relacionados con la PROPIEDAD y la POSESIÓN. Jurista
Editores, Lima 2014, Primera Edición, p. 250.
3
G. GONZÁLES BARRÓN, Tratado de Derechos Reales, TOMO II, Jurista Editores, Lima, Junio 2013, Tercera
Edición p. 1339.
21
Según Valiente Noailles, son caracteres de la acción reivindicatoria los siguientes: “… 1) se
deriva del ejercicio de dominio que posee cada uno de sus cosas particulares; 2) la ejerce el
propietario de la cosa reivindicada, pero también pueden ejercerla los titulares de otros
derechos reales en nombre del propietario (…); 3) Requiere la ley estar privado de la cosa
Es de carácter imprescriptible.
posesión perdida por el titular de un derecho real, sólo podrán ser objeto de la acción las
cosas susceptibles de ser poseídas que, a la vez, son las mismas cosas que pueden ser
bien muebles o inmuebles. Debe ser referido a cosas físicamente determinables particulares,
4
L. VALIENTE, Derechos Reales, Roque Depalma Editor, Buenos Aires, 1958, p. 558 - 559, citado por A.
HINOSTROZA MINGUEZ, Procesos civiles relacionados con la PROPIEDAD y la POSESIÓN. Jurista Editores, Lima
2014, Primera Edición, p. 256.
5
B. AREAN DE DIAZ DE VIVAR, Curso de Derechos Reales, Abeledo – perrot, Buenos Aires, 1985, p. 567, citado
por A. HINOSTROZA MINGUEZ, op cit. p. 260
6
G. BORDA, Tratado de Derecho civil. Derechos reales I y Derechos reales II. Segunda edición, Editorial Perrot,
Buenos Aires, p 483, citado por A. HINOSTROZA MINGUEZ, op cit. p. 260
22
f) Objetos o Cosas No Reivindicables
En torno a este punto, Borda refiere que, no son reivindicables: “a) evidentemente no podemos
hablar de cosas reivindicables respecto a aquellos que no tengan calidad de cosa, por ejemplo
los derechos (…). b) no se pueden reivindicar aquellas cosas que no posean existencia
jurídica como las cosas futuras (…). La reivindicación requiere la existencia plena de la cosa.
c) así mismo no es reivindicable las cosas con calidad de complementarias salvo que puedan
dinero, títulos al portador o cosas fungibles lo cual constituyen cosas indeterminadas (…) solo
se puede respecto de los bienes determinados de manera precisa mas no las indeterminadas.
consecuentemente no cabe plantear una acción reivindicatoria (…) en relaciona las cosas
fungibles si bien no procede reivindicarse, podría darse lugar que determinadas cosas
reivindicación”.7
La identidad del bien que se reclama frente a la poseída por la contraparte. (ESPIN
7
G. BORDA, Tratado de Derecho civil. Derechos reales I y Derechos reales II. Segunda edición, Editorial Perrot,
Buenos Aires, p 485 – 486, citado por A. HINOSTROZA MINGUEZ, op cit. p. 264
23
h) Competencia en cuanto a la acción reivindicatoria
Procesal Civil, en su artículo 14, primer párrafo; “En el supuesto de que sea una persona
Igualmente aplicando el artículo 24 inciso 1, del CC, que dispone que, “El juez del domicilio
del demandado, también es competente, a elección del demandante: 1. El Juez del lugar en
que se encuentre el bien o bienes tratándose de pretensiones sobre derechos reales. (…)” en
El artículo 475, inciso 1 del C.P.C. refiere, “se desarrollan en proceso de conocimiento, los
asuntos contenciosos que: 1. Carezcan de vía procedimental, no son de encargo por ley a
pretensión, se considere por parte del juez entendible su tramitación; (…)” y atendiendo a la
siendo que la acción reivindicatoria debe ser promovida ante el Juez Civil.
Esta acción corresponde exclusivamente al legítimo titular de la cosa que se encuentra privado
de la misma.
24
l) Efectos de la reivindicación
Aquel que posee de buena fé, no tiene la obligación de restituir los frutos, ya que los ha
adquirido por percepción sin distinción entre frutos civiles, naturales o industriales,
Por el contrario el que posee obrando de mala fe, está destinado a entregar el bien más
los frutos generados, así como el valor de los que haya dejado de percibir. Es responsable
a) Marco legal
Código Civil:
Aquel propietario de un bien adquiere mediante la figura de la accesión todo lo que se une o
Las partes de tierra que se unen y los incrementos que se dan de forma continua e inesperada
en los fundos contiguos situados en las riberas de los ríos o torrentes, pertenecen al dueño
del fundo.
Cuando la fuerza del rio desprende un parte importante e identificable en un campo ribereño
debiendo hacerlo dentro de dos años del acontecimiento. Vencido este plazo se encontrará
25
Artículo 941.- Edificación de buena fe en terreno ajeno
Cuando se edifique de buena fe en un terreno ajeno, el propietario del suelo puede elegir entre
hacer suyo lo edificado u obligar al invasor a que le pague el terreno. En el primer supuesto,
el dueño del suelo debe pagar el valor de lo edificado, cuyo monto será el promedio en relación
al costo y valor actual de la obra. En otro supuesto, el invasor debe pagar el valor determinado
Si el propietario del suelo obra de mala fe, la opción de que trata el artículo 941° corresponde
al invasor de buena fe, quien en tal caso puede exigir que se le pague el valor actual de la
demolición de que se edificó de mala en terreno ajeno más el pago de la indemnización, para
tal fin debe tenerse en cuenta el artículo 14 – primer párrafo – del C.P.C, según el cual cuando
es demandada una persona natural, corresponde demandar al Juez del lugar de su domicilio,
Igualmente conforme el artículo 24 – inciso 1) del CPC, que contempla que, alternativamente
el Juez del domicilio del demando, de igual forma será competente, a elección del demandante
el Juez del lugar donde este establecido el bien en cuanto se refiere a pretensiones sobre
derechos reales (como es el caso que nos ocupa, pues el haber edificado en terreno ajeno
26
c) Legitimación
La legitimación activa la tiene el propietario del terreno en el cual se edificó de mala fe, quien
contempla dos opciones: a) pedir la demolición de lo edificado (siendo de cargo del invasor)
edificado de mala fe sin tener que pagar suma alguna por su valor.
La legitimación pasiva recae en la persona que edificó de mala fe en terreno ajeno, debiendo,
según el caso: a) correr con los gastos de la demolición de lo edificado y pagar la respectiva
a) Marco legal
Las mejoras son necesarias, cuando están destinadas a contrarrestar el deterioro de un bien.
Son útiles, aquellas que tienen por objetivo sumar el valor y la renta del bien.
El que posee tiene derecho en cuanto al valor de las mejoras necesarias y útiles efectuadas
al tiempo de la restitución y a suprimir las de recreo que puedan desprenderse sin sufrir alguna
alteración, salvo que el dueño opte por pagar el valor que corresponda.
En los casos en que el poseedor debe ser reembolsado de mejoras, tiene el derecho de
retención.
acción de reembolso.
27
b) Clases de mejoras
Mejoras necesarias: aquellas referidas a la conservación del inmueble y que sin cuya
Mejoras útiles: el que no alcanza la categoría de necesario, pero que aumenta el valor de
la cosa.
Mejoras de recreo: gastos extras, aquellos que se dan para un mayor confort del poseedor.
Rojina Villegas refiere que “el poseedor que actuó de buena fe puede exigir que se le paguen
los gastos necesarios y útiles, y a retener la cosa entre tanto no se le haga ese pago. En
cuanto a las mejoras de carácter voluntario, puede retirarlas en caso no cause perjuicio a la
cosa, o bien, reparando el perjuicio que cause” (ROJINA VILLEGAS, 1981, Tomo III: 140).
mejoras de recreo.
Al respecto, ha de tenerse en cuenta el contenido del artículo 595 del CPC, según el cual, en
caso de que el poseedor sea demandado por desalojo, debe interponer su demanda de pago
28
1.6.4 Jurisprudencia Casatoria Relacionada a la Materia en el Expediente
Civil.”8
8
CAS. N°3712-2002, Loreto, El Peruano, 01-09-2013.
29
Casación N° 1349-2000 “La acción reivindicatoria está dirigida al poseedor no
propietario o el que no tiene título para poseerlo. Así,
ante la concurrencia de varios derechos subjetivos
cuyo objeto sea un bien jurídico idéntico (un
inmueble) determina, cuando tales derechos
pertenecen a varios titulares, el conflicto de intereses
no puede resolverse a rigor de la pretensión
reivindicatoria, por lo que su prevalencia el uno
respecto del otro, debe determinarse
en otra vía; sea por la declaración del mejor derecho de
reales.”9
9
CAS. N°1349-2000, El Peruano, 02-01-2001.
10
CAS. N°729-2006-LIMA, El Peruano, 30-10-2006.
11
CAS N°241-2002-LA LIBERTAD, El Peruano, 30-10-2003
30
Casación N° 2040-2005 “El instituto jurídico de la accesión contempla una de
las formas de adquirir la propiedad la cual se basa en
Lima
otorgar una atribución al propietario de un bien de
para que otro se le adhiera o complemente
materialmente. El artículo novecientos treinta y ocho
del Código Civil dispone que el propietario de un bien
adquiere mediante la figura de la accesión lo que se
une o adhiere materialmente a él.”12
Casación Nro. 2040- ““El artículo novecientos cuarenta y tres del mismo Código
(C.C.) establece que ‘Cuando se realice edificación sobre
2005 Lima
un terreno ajeno, el propietario está facultado de exigir la
demolición de lo edificado si este le genere perjuicio,
sumado a ello el pago de la indemnización que
corresponda, o puede optar por hacer suyo lo edificado sin
estar obligado a pagar el valor de ello. En el primer cosa
la demolición corre a cargo del invasor’; (…) de lo
preceptuado en el citado artículo, se puede concluir
respecto del invasor, que la sanción de perder lo que
edificó en terreno ajeno, ya sea porque no se le restituirá
el valor de la fábrica o porque se destruirá ésta, no se
sustenta primordialmente en la forma en que se ingresó a
ejercer la posesión del terreno, sino en el modo en que se
realiza la edificación, en este caso, ‘Cuando se edifique de
mala fe’; vale decir, que aun cuando la forma en que se
ingresó a poseer tiene estrecha vinculación con el modo
en que se construye la edificación, ésta última
circunstancia es la que propiamente determina la accesión
de acuerdo al artículo novecientos cuarenta y tres del
Código Civil”13
12
CAS N° 2040-2005-LIMA, El Peruano 30-01-2006.
13
CAS N°2040-2005 LIMA, El Peruano 30-11-2006.
31
1.7 Trámite Procesal y de la Materia Tratada en el Expediente
1.7.1 Demanda
Pretensiones
PETITORIO el siguiente:
a. REIVINDICACIÓN, del inmueble ubicado en la Urbanización Los Astros, manzana “D”, lote
sin tener que pagar suma alguna por las mismas, esto al haber sido efectuadas de mala
fé.
Principales Fundamentos
Registral Número 01136486, que tiene una extensión de 50,000 m2; tiene habilitación
urbana para uso de vivienda de media densidad unifamiliar, está lotizado y es propiedad
de Vivienda Los Astros con fecha 25 de febrero del 2001 por la suma de US$ 10, 000.00.
del 2007 se realizó una constatación policial en la que se identificó a cada uno de los
32
d. El inmueble sub litis, lote 7 de la manzana D, fue ocupado por WILFREDO MEDINA ZEA,
conciliar extrajudicialmente.
El inmueble sub litis adquirió la condición de BIEN PRIVADO el 6 de marzo de 1990, ello
Medios Probatorios
a. Certificado Literal de la Partida Registral Número 01136486, con la que pretende acreditar
b. Acta de Inspección Policial de fecha 22 de octubre del 2007, con la que pretende acreditar
que no está en posesión del inmueble sub litis y que es el señor WILFREDO MEDINA ZEA
c. Actas de Conciliación de fechas 23 de mayo del 2008 y 20 de noviembre del 2012, con la
que pretende acreditar que ha llamado a conciliar al demandado y con ello la mala fe de
las construcciones.
33
Conyugal conformada por Adrián Víctor Rodríguez Romero y María Eugenia Portugal
WILFREDO ARNULFO MEDINA ZEA es válidamente notificado con la demanda y anexos con
fecha 14 de agosto del 2013, según se puede apreciar en el pre aviso de fojas 179 y la cédula
de notificación de fojas 180. Con fecha 11 de setiembre del 2013 SE APERSONA a proceso
su contestación mediante escrito de fojas 276 (que es suscrito por el abogado Manuel Arana
presentación de copias certificadas teniendo como plazo dos días bajo apercibimiento de
rechazarse la contestación. Por escrito de fojas 281 y 282 el demandado solicita un plazo
adicional y finalmente por escrito de fojas 332 a 334, por Resolución Número 06 de fojas 335
Petitorio
perjuicios y finalmente indica que debe condenarse el pago de costas y costos a los
34
El demandado no disgrega en su escrito de contestación los dos apartados y pronunciándose
sobre los hechos invoca también los argumentos de su defensa, los que se señalan a
continuación:
a. Es legítimo propietario del bien sub litis, al haber sido empadronado por la Asociación de
vivienda Los Astros, la que formalmente le entregó y adjudicó el inmueble sub litis, el mismo
suma de S/. 94,684.00. En torno a este punto, precisa también que esta adjudicación
desde hace más de 10 años, siendo poseedor, propietario y donde ha sido emplazado. En
torno a las construcciones señala que los demandantes nunca se opusieron a las mismas
y que por el contrario las consintieron precisando al respecto que se ha seguido un proceso
penal de usurpación y estelionato que fue resuelta por Resolución Fiscal firme por tanto no
c. Desconoce que los demandantes sean propietarios del inmueble sub litis, pues desde el
les han reclamado propiedad alguna, habiendo esperado hasta el 2013 para reclamar
d. Señala que, si bien ha recibido una invitación a un centro de conciliación, jamás ha existido
de los demandantes una propuesta seria para solucionar el conflicto, quienes han
contiene la compra venta de fecha 25 de febrero del 2001, donde se pueda apreciar si han
que estas serían: falta de acción y oscuridad y defecto legal, las que se habrían configurado
35
en mérito a que: los demandantes no sería propietarios del inmueble al haber sido revertido
por incumplimiento de las disposiciones legales del Decreto Supremo 053 – 84 – VC y ser
Medios Probatorios
Copia legalizada de la constancia de vivienda otorgada por el Juzgado del Cono Norte
Partida Registral para hacer ver la primera transferencia por parte del Consejo Provincial
de Arequipa.
Resolución Directoral
1.7.4 Saneamiento
Por Resolución Número 07 de fojas 339 se resolvió declarar el saneamiento del proceso y
controvertidos, las que obran a fojas 344 por los demandantes y 347 a 349 por parte de los
demandados.
36
1.7.5 Fijación de Puntos Controvertidos y Saneamiento Probatorio
Luego de notificarse válidamente a las partes y con la propuesta de ambas partes. El Juzgado,
por Resolución Número 10 de fecha 7 de julio del 2013, obrante a fojas 353 y 354, resolvió:
a. Determinar la calidad que ostentan los demandantes respecto del bien inmueble ubicado
en la urbanización Los Astros, manzana “D”, lote 7 del distrito de Cerro Colorado inscrito
el demandado entregue la posesión del bien inmueble materia de litis a los demandantes.
d. Determinar si corresponde que a los demandantes se los declare propietarios de todas las
Saneamiento Probatorio
El Juzgado admitió a trámite medios probatorios ofrecidos por las partes. En este sentido,
a) Inspección Judicial
El día 16 de octubre del 2014 se lleva a cabo la Audiencia de Pruebas señalada, la que inicia
con la INSPECCIÓN JUDICIAL, cuya acta obra de fojas 366 a 368 en la que intervienen
37
b) Intervención Coadyuvante de Wilfredo Jesús Medina Amézquita
Con fecha 20 de octubre del 2014, WILFREDO JESUS MEDINA AMEZQUITA se apersona
en calidad de poseedor del inmueble sub litis, y solicita la NULIDAD de todo lo actuado al
Alega ser el actual poseedor del inmueble sub litis y acredita tal condición con el Acta de
Conciliación Número 219 – 2014 celebrada entre éste y el demandado ante el Centro de
Conciliación “SOR ANA DE LOS ÁNGELES” en virtud del cual adquirió todos sus derechos
sobre el inmueble en el precio de S/. 20,000.00 (veinte mil con 00/100 soles).
Por Resolución Número 12 de fojas 389 se pone a conocimiento del pedido de intervención
litisconsorcial a los demandantes por el plazo de 3 días, quienes no cumplen con absolver
el mismo.
actual del proceso y por Resolución 14 de fojas 395 y 396 declaró IMPROCEDENTE la
Si bien es cierto que el demandado ha cedido la posesión del bien sub litis a favor del
solicitante, esta situación se habría realizado cuando la causa ya estaba instaurada, por lo
que debe incorporársele al presente proceso en el estado actual, esto es luego de haberse
En cuanto a la nulidad, señala que el litisconsorte ha iniciado posesión del inmueble sub
litis el día 17 de octubre del 2014, es decir, un día después de haberse realizado la
38
El Juzgado, por Resolución Número 16 de fojas 404 y 405 resuelve de oficio la NULIDAD
CPC.
como tercero coadyuvante puesto que al haberse configurado una transferencia (cesión)
sentencia.
Por Resolución Número 19 de fojas 422 el Juzgado admitió como prueba de oficio la Partida
Registral Número 01136486, disponiendo que la misma sea adjuntada por la parte
del artículo 194º del Código Procesal Civil y al considerar que la información registral es
sumamente dinámica.
Por pedido de los demandantes, se dispone la remisión de dicha partida por parte de la
SUNARP mediante Resolución Número 22 de fojas 447, la que es remitida por oficio de
fojas 582 por la Doctora LUZ GRACIELA PACHECO VERA y obra de fojas 453 a 581,
luego de lo cual se expide la Resolución Número 23 de fojas 583 que dispone el ingreso
39
1.7.7 Sentencia
a) Fallo
El 5 de marzo del 2018, el Juez del octavo Juzgado Civil de la Corte Superior de Justicia de
Arequipa, expide la Resolución Número 25 que contiene la Sentencia Número 015 – 2018, la
que obra de fojas 593 a 601 fallo: “Declarando FUNDADA EN PARTE la demanda de fojas
treinta y uno y siguientes, subsanada a fojas ciento setenta y seis, interpuesta por ADRIÁN
SE DISPONE: a la demandada cumpla con restituir y entregar la posesión del bien inmueble
ubicado en la Urbanización Los Astros, manzana “D”, lote siete, del distrito de Cerro Colorado
Que conforme dispone el 923º del Código Civil: “La propiedad es el poder jurídico que
para que pueda proceder esta acción, entre ellos se establece: a) que el demandante
ostente legitimo título de propiedad respecto del bien que pretende reivindicar, b) que el
propietario se encuentre privado de la posesión del bien, c) que el bien el cual se pretende
reivindicar sea determinado, preciso e identificable. Por otro lado de acuerdo al artículo 943
del CC. “cuando las edificaciones se realicen de mala fe en terreno ajeno, el dueño se
40
En cuanto a la pretensión principal se tiene que la demandante alega derecho de propiedad
01136486 de la que se desprende del rubro de títulos de domino que la sociedad conyugal
ahora demandante sería propietaria del inmueble, donde aparece la descripción del
inmueble de cincuenta mil metros cuadrados y el inmueble sub litis, Lote D – 7. Bajo este
contexto, a fin de establecer la identificación del bien sub litis, se tiene el Acta de Inspección
Judicial en la que se habría identificado plenamente al predio sub litis. Por otro lado, la
demandada alega posesión por un espacio de tiempo superior a los diez años; en este
tiene la Inspección Policial realizada el 22 de octubre del dos mil siete en la que se encontró
al demandado en posesión.
construido por la contraparte en el bien sub litis por ser realizado en terreno ajeno de mala
fe. En torno a este punto se debe considerar que el inmueble aparece inscrito a favor de
persona natural en el año de 1990 y que la parte demandante no habría logrado acreditar
sentido, los demandantes debieron acreditar que las construcciones fueron realizadas con
1.7.8 Apelación
Con fecha 27 de marzo del 2018, WILFREDO MEDINA ZEA apela la Sentencia, solicitando
Que entró en posesión del inmueble sub litis, cuanto este era un terreno eriazo tal como
consta en la Partida Registral para lo que cual realizó construcciones con tal de ejercer la
41
posesión, aspecto que se comprobó con la Inspección Policial de fecha 22 de octubre del
Cuenta con una Constancia de Posesión emitida por la Municipalidad Distrital de Cerro
Con fecha 4 de abril del 2018 los demandantes interponen recurso de apelación a través de
su abogado defensor, el que obra de fojas 625 a 629 y que se plantea en cuanto al extremo
inmueble sub litis desde el 22 de octubre del 2007, fecha en la que se verificó la existencia
Inspección Judicial y que determinan que hayan sido efectuadas con posterioridad al 22 de
octubre del 2007 y por su propia naturaleza también anteriores al 6 de marzo de 1990.
el artículo 943º del Código Civil, esto por cuanto considera que para la procedencia de la
mala fe, debió acreditarse que las construcciones debieron efectuarse antes de la
inscripción registral, que en cuanto al presente caso la mala fe se aplica precisamente por
construir a sabiendas que esta acción se ejerce sobre un bien privado; asimismo, se
inaplicó el contenido del artículo 2012º del Código Civil ya que la demandada habría
realizado las edificaciones sin tener conocimiento que construía en un terreno ajeno, esto
42
por la aplicación del Principio de publicidad registral, habiéndose acreditado
a) Antecedentes
Mediante oficio de fojas 639 se eleva el expediente al a Sala Civil, ingresando a la Primera
Sala Civil, quien asume competencia por Resolución Número 30 (uno) de fojas 642 en la
No habiendo ninguna de las partes absuelto el traslado conferido, la Sala Superior por
Resolución Número 31 (dos) de fojas 645 se fijó el 7 de junio del 2018 a las 9 horas para
b) Fallo
dos mil dieciocho de fojas quinientos noventa y tres, de fecha cinco de marzo del dos mil
dieciocho, que declaró fundada la demanda interpuesta por Ramón Pablo Rodríguez romero,
apoderado de Adrián Víctor Rodríguez Romero y María Eugenia Portugal Pacheco sobre
reformándola, DECLARARON fundada; y, los devolvieron; en los seguidos por Adrián Víctor
Rodríguez romero y otro, ambos representados por Ramón Rodríguez Romero en contra de
c) Fundamentos
demandado posee legítimamente la propiedad materia de litis. En este sentido precisa que
la acción reivindicatoria tiene como finalidad la restitución del bien y es ejercida por el
43
propietario no poseedor, contra el poseedor no propietario para recuperar la posesión. Lo
del terreno eriazo el cual posee una extensión de cincuenta mil metros cuadrados, ubicado
en el cono Norte del Distrito de Cerro Colorado, ello, conforme a la partida Registral Nº
01136486, del Registro de Propiedad Inmueble, Zona Registral Nº XII – Sede Arequipa,
cuya copias literal obra a folios cuatrocientos cincuenta y tres y siguientes, comprendiendo
también la urbanización Los Astros, manzana D, lote siete el que está plenamente
través del cual se pruebe el derecho de propiedad de la parte demandada determina que
Por otro lado, el demandado no ha podido acreditar que las edificaciones o mejoras se
hayan efectuado de buena fe, siendo que únicamente podría alegar buena fe en las
demandante. En este sentido el artículo 2012º del Código Civil consagra el principio de
publicidad registral, estableciendo que dicha presunción es iuris et de iure porque no admite
aparece inscrito en los tomos y/o fichas de inscripción que constan en los Registros
Públicos ni de los títulos que dan mérito para su respectiva inscripción, los que se
legal, pudiendo concluirse que las construcciones se han hecho de mala fe al tener
44
1.8 Análisis Crítico y Postura personal del expediente
Análisis de la demanda
mínimos para que la relación procesal nazca válida y se desarrolle eficazmente, estos son: la
en lo Civil, lo cual, aplicando las reglas generales de la competencia (artículo 14° del Código
Procesal Civil) o la competencia facultativa (artículo 24°, inciso 1 del Código Procesal Civil)
es correcto, pues EL DEMANDADO está en posesión del inmueble sub litis, donde vive y
que está ubicado en el Distrito de Cerro Colorado; en este sentido, debe tenerse en cuenta
que Cerro Colorado no cuenta con un Juzgado Mixto o Especializado en lo Civil, por lo que
Juzgado Mixto, como en este caso donde se acudió al Juzgado Especializado de Arequipa.
b. Capacidad procesal: Constituye la aptitud que posee una persona para recurrir al órgano
por dos personas mayores de edad y que están actuado por intermedio de un apoderado.
45
Además, no se encuentra inmersa dentro de las causales de incapacidad absoluta ni
relativa a las que se refieren los artículos 43° y 44° del Código Civil.
c. Requisitos de la demanda
Éstos están establecidos en los artículos 130°, 131°, 132°, 133°, 424° y 425º del CPC y en la
i. Forma del escrito: El escrito ha sido redactado a computadora, se mantuvo los márgenes
Juez ante quien se dirige: En este caso se dirigió al Juez del Juzgado Especializado Civil
domiciliaria de la demandante.
En cuanto el petitorio que constituye el pedido claro y concreto de lo que se pide; en este
caso se plantea una pretensión principal y una pretensión accesoria. En torno a este punto,
pretensión accesoria no se redactó de manera clara por cuanto contiene una afirmación
que no está planteada a manera de pedido, aspecto que fue objeto de observación al
Los facticos en los que se funde el petitorio, expuestos enumeradamente en forma precisa,
apreciar que se ha cumplido plenamente con este requisito al señalarse de manera precisa,
46
La fundamentación jurídica del petitorio; se establecieron los artículos del código civil
Monto del petitorio, dado que no se discute un monto económico, el monto es inapreciable
en dinero.
Los medios probatorios: Se han ofrecido medios probatorios de carácter documental y una
Firmas del demandante y la del abogado, se ha cumplido con estos requisitos, al suscribir
Finalmente se han adjuntado los documentos señalados por el artículo 425 del Código
Procesal Civil a Excepción del Certificado Literal de la Partida 01136486, medio probatorio
del que sólo se ha adjuntado un certificado parcial puesto que únicamente se han adjuntado
acción, como el derecho abstracto de iniciar un proceso, los cuales están determinados por:
del Código Procesal Civil está reservada para el PROPIETARIO de un bien, condición que es
cumplida por la demandante, quien es la LEGÍTIMA PROPIETARIA del inmueble sub litis y
dispuesto por el artículo 943º del Código Civil está reservada para el DUEÑO DEL SUELO,
47
Interés para obrar
Es el estado de necesidad que tiene una persona para acudir al órgano jurisdiccional para
determinado bien a través de la REIVINDICACIÓN, sólo puede ser declarada por el órgano
jurisdiccional más aún si se tiene en cuenta que desde la fecha de la “invasión” (2007) hasta
Análisis de fondo
a. Reivindicación
Tal como se ha alegado en el marco teórico la REIVINDICACIÓN es una acción que tiene
ofreciendo para tal fin prueba idónea y suficiente que permita acreditar tal condición, esto
compra venta celebrada el 25 de enero del 2001 e inscrita el 16 de febrero del mismo año.
precisa, fue la persona que se encontró en posesión del bien inmueble en la diligencia
policial llevada a cabo el 22 de octubre del 2007, tal como se puede apreciar en el folio 19
del expediente y que se realizó casi 6 años antes de interponerse la presente demanda y
48
cedió la posesión del inmueble a favor de un tercero, WILFREDO JESÚS MEDINA
b. Accesión de mala fe
adquisición de la propiedad y puede darse de 3 maneras, por aluvión, por avulsión o por
edificación en terreno ajeno, pudiendo ser esta última de buena fe o de mala fe. En el caso de
extremo previsto en el artículo 943º del Código Civil, anteriormente desarrollado; en este
No encontramos definición de MALA FÉ en las normas del Código Civil, por lo que se hace
Como se ha señalado en el marco teórico el punto central a partir del cual se determina la
a realizar pasando a un segundo plano la forma en la que se haya entrado en posesión del
configuración del supuesto de la MALA FÉ, configurada en el caso de autos, por la forma
era un bien privado, en aplicación del principio de publicidad registral, previsto en el artículo
2012º del Código Civil y en virtud del cual ninguna personas puede desconocer la
información que aparece en los Registros Públicos como tampoco del contenido de sus
asientos.
decir no requiere ser acreditada en este caso la demandante habla de mala fe, Y LA MALA
49
FÉ SI SE PRUEBA, en ese sentido se hubiera propuesto de manera originaria, objetiva,
una pretensión se condiciona a que previamente se estime otra pretensión, esta relación
no es de simple causa efecto, sino que por el contrario plantea una concurrencia de objetos
formal, siendo importante resaltar en este punto la cuarta observación en la que se indica
textualmente lo siguiente: “Así mismo se advierte del acta de conciliación que adjunta, que el
mismo no contiene la pretensión demandada en el presente proceso; por lo que debe adjuntar
adjuntado dos conciliaciones siendo una de ellas la de DESALOJO que data del año 2007 y
que se habría ofrecido como medio probatorio para acreditar un anterior requerimiento de
Acta de conciliación ofrecidas se refiere, por lo que asumiendo que sería a la que obra a
solicitante propietario por accesión de lo edificado de mala fe, pedido que es idéntico al
Procesal Civil por el Decreto Legislativo 1070 (publicado el 28 de junio del 2018) que
50
eliminó la conciliación judicial como etapa del proceso, la CONCILIACIÓN
según el espíritu de la norma debe servir como una ALTERNATIVA A LA SOLUCIÓN DEL
CONFLICTO y no como un mero trámite para plantear la demanda, por lo que la solicitud
no puede ser idéntica a la demanda esto por el carácter amical que debe tener la primera
Finalmente, abordando este tema como causal de inadmisibilidad señalada por el Juzgado,
que implica una omisión a pronunciarse sobre la exigencia del juzgado y finalmente no
cumple el mandato, esto es “adjuntar una nueva acta de conciliación”, por lo que considero
Si bien el demandado cumple con los requisitos formales del escrito de contestación,
refiriéndose a los hechos alegados en la demanda (los que niega en su totalidad), invoca
cuanto:
Ninguno de los medios probatorios puede considerarse como título que pueda desvirtuar
sobre un MEJOR DERECHO DE PROPIEDAD, esto si tenemos en cuenta que entre sus
argumentos de defensa señala ser el legítimo propietario del inmueble alegando para tal
51
Vivienda Los Astros y b) La configuración de la PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE
DOMINIO por la posesión ejercida sobre el inmueble por un periodo superior a los 10 años.
Respecto a la ADJUDICACIÓN antes señalada, debo precisar que, si bien esta podría
demandantes, el demandado no adjunta el documento que contenga dicho acto, por lo que
no puede valorarse si el mismo habría sido expedido dentro de este plazo de titularidad o
no.
argumento si reviste un análisis especial, puesto que hasta este momento se ha logrado
acreditar posesión por el demandado desde el año 2007 y si bien este alega ejercicio de
posesión por más de 10 años las constancias que ofrece como pruebas y que obran en
copias legalizadas a fojas 330 y 331 datan del 25 de setiembre del 2012 y del 14 de febrero
del 2011 respectivamente, por lo que en mi opinión no acreditan este supuesto, más aún
con la publicidad registral establecida en el artículo 2012º del Código Civil. En torno a este
considero que la defensa debió incidir en la mala fe con la que actúa la demandante,
aspecto que señala en su escrito de contestación pero que pudo desarrollarse de mejor
propietaria del inmueble sub litis y se le privó de la posesión del mismo en el año 2007
cuando este efectivamente era un terreno baldío que como se alega en el escrito de
contestación pudo estar siendo utilizado como torrentera, es decir basural y no contaba
con ningún tipo de servicios, b) EL DEMANDADO está en posesión del inmueble y ejerce
la misma de manera pública, continua, como propietario (por cuanto aparentemente usa el
52
inmueble como vivienda y ha realizado construcciones) y pacífica, al menos hasta antes
proceso de desalojo o no; ejercicio que se pudo alegar se hacía en la expectativa de ser
demandado esperó hasta el año 2013 para interponer su demanda, esto es casi 6 años
después de la invasión alegada y conforme el artículo 942º del Código Civil le habría
dicho valor.
En torno a este punto, considero que la contestación de la demanda no debió haber sido
caso el Abogado Edgar Mateo Cahuana Laura; sin embargo, los posteriores en los que se
subsanan las observaciones del Juzgado, estos son los de fojas 276, 281 – 282 y 332 –
334 son suscrito únicamente por el Abogado MANUEL ARANA MENDIZÁBAL, sin que éste
haya sido designado como tal por parte del demandante, toda vez que si bien aparece en
Esta situación debió ser verificada por el Juzgado o en su defecto por la demandante y
debió dar lugar al rechazo de los mismos y de la contestación o el mejor de los casos a
53
1.8.4 Análisis del Saneamiento del Proceso, Fijación de Puntos Controveritos y
Saneamiento Probatorio
En cuanto al SANEAMIENTO del proceso. Estoy de acuerdo con lo resuelto por el Juzgado,
procesal válida. Sin embargo; considero que al no haberse cuestionado la misma no era
necesario sanearla.
puntos que el Juzgado señaló por cuanto están referidos a la configuración de los
ACCESIÓN DE MALA FÉ; sin embargo, considero que pudieron determinarse unos puntos
validez del mismo y si puede ser oponible al título alegado por la demandante.
admitido los medios de prueba ofrecidos por las partes, por cuanto están destinados a
documental, entre ella la prueba de oficio dispuesta por el Juzgado, ha sido desarrollada
aportada referida.
Respecto a la prueba de oficio, considero que no era necesaria en el caso de autos, por
54
una copia certificada parcial a partir del folio 119, puesto que la información anterior no se
En cuanto a la decisión por el Juzgado de primera instancia, estoy de acuerdo con fallo
(3) del tercer considerando de la sentencia pero que no cumple con desarrollar.
tomada por cuanto no desarrolla una idea clara de lo que sería la mala fe y como
consecuencia de ello no aplica adecuadamente el contenido del artículo 943º del Código
Civil, este error lo podemos verificar al considerar el magistrado que para la existencia de
dispuesto en el artículo 196 del C.P.C., bajo ese contexto señala que debería haberse
acreditado por la parte demandante que las construcciones fueron realizadas con
que alega los hechos que configuran su pretensión, o a quien los refuta alegando nuevos
hechos”. Por otro lado considero adecuado expresar que la carga de la prueba como
instituto procesal la cual está ligada íntimamente con dos derechos fundamentales que las
partes tienen en cuanto al desarrollo del proceso: a) El derecho que tienen las partes del
proceso a que el mismo concluya con una decisión sobre el fondo; b) El derecho a una
55
decisión justificada en los hechos y en el derecho, en ese sentido este instituto adquiere
valorado los medios probatorios, a ponderado los argumentos de las partes y si en ese
momento de expedir el fallo le falta un argumento que sirve de base para su sentencia solo
accesoria, así mismo considero que existían elementos probatorios determinantes como el
contenido del acta de Inspección Policial para también amparar la declaración de propiedad
demandado, señala de manera clara que este no habría ofrecido prueba suficiente y amplia
que acredite la condición de propietario que alega en el escrito de contestación, con lo que
no define la mala fé, precisa que en aplicación del principio de publicidad registral
privado del inmueble sub litis, lo que en aplicación del mismo principio no opera al ser una
presunción juris et de jure y que no admite prueba en contrario y que no solo se extiende
a la información registral sino también a todos los documentos que obran en los asientos
de la misma. Como única crítica en torno a este punto considero que al poder discutirse en
dicha instancia la actuación probatoria, pudo valorarse la misma para emitir una conclusión
56
Estoy de acuerdo con la resuelto finalmente por el órgano jurisdiccional, esto al haberse
propietaria del inmueble sub litis, como también el hecho que el demandado se encontraba
en posesión del mismo y que este no tenía título que le permita ejercer la posesión sobre
el inmueble. Asimismo, considero que, en el caso de autos, si estamos ante una edificación
de mala fé, aspecto que está determinado básicamente por la publicidad registral y que
nos permite valorar la importancia que juega el registro público en este aspecto, al dar
57
CAPÍTULO II
Expediente: Nº 07595-2014-0-0401-JR-CI-07
58
2.2. Síntesis de la Demanda
I. Demandado:
II. Petitorio:
Pretensión Principal
una base radioeléctrica en el inmueble ubicado en Jirón Ayacucho Mz. B Lote 14 – Pueblo
S.R.LTDA.
59
El 19 de febrero del 2014, ENTEL solicito a la MUNICIPALIDAD la autorización para la
de Telecomunicaciones.
Luego, el 29 de abril del 2014, presentamos una declaración jurada de silencio administrativo
positivo, dejando constancia de que contamos con la autorización solicitada por ENTEL.
El inciso primero del artículo 10 de la Ley de PAG señala que “Son vicios del acto
constitución o a las leyes (…), en ese sentido todo acto que contravenga lo establecido por la
60
i. En Relación a la Nulidad de los Actos Administrativos
administrado dándose una vulneración Principio de Primacía de la Ley, dado que se encuentra
Por tanto, el primer acto emitido incurre en nulidad por contravenir la aplicación de normativas
en un análisis adecuado de los recursos planteados sin mayor sustento o motivación, en ese
indica “Que las entidades de la administración pública, deben de adecuar su TUPA según lo
de los requisitos contemplados en el artículo 12 del reglamento de la LEIT, en ese sentido son
Administración al aplicar ordenamientos legales que son de aplicación para una determinada
61
jurisdicción y contrarios a la LEIT, razones por las cuales se infringe gravemente el principio
de legalidad.
3. Copia simple del recurso de reconsideración presentado por ENTEL con fecha 17 de marzo
del 2014.
62
8. Resolución emitida por la Municipalidad Metropolitana de Lima en el expediente N°
2156408-2014.
Para el presente caso la sentencia reúne ciertos requisitos de tiempo, lugar y forma. Presenta
su parte expositiva precisando los antecedentes del caso es decir los fundamentos de hecho
fue emitida bajo el fundamento de que el régimen especial y temporal establecido por la ley
63
29022, está referido a zonas rurales de preferente interés social, por tanto la zona donde se
pretende realizar esta instalación no está contemplada dentro de dicho régimen especial y
temporal.
caso de autos, este resuelve el conflicto dado entre la Ley Especial 29022 (LEIT) frente a la
ley en cuanto a las modificaciones introducidas por las leyes 29868 y 30228, que dispuso
ampliar la vigencia de la ley, por cuatro años adicionales y posteriormente por diez años más,
de la ley 27444.
D.S. N. 039-2007-MTC, así mismo se indica que al haberse establecido exigencias fuera de
burocráticas irracionales.
El sexto considerando es en relación al SAP que habría operado ante la inactividad por parte
por lo que se concluye que tales resoluciones han sido emitidas dentro del plazo legal, por lo
a las pretensiones que han sido formuladas como accesorias, las cuales deben seguir la
suerte de la principal.
Parte Resolutiva:
PURUHUAYA, emite el fallo de primera instancia a (fojas 464 a 475), resuelve: 1) Declaro
64
N°018-2007-MDC y NULAS la Res. De Gerencia Municipal N° 129-2014-GM-MDC, la Res.
COSTAS. .
Juicio Crítico:
Respecto al caso podemos concluir que el conflicto no es de jerarquía normativa, pues ambas
normas tienen la misma jerarquía de ley, considero con mayor importancia observar si la
Ordenanza Municipal fue emitida conforme al ordenamiento jurídico nacional o las políticas
En ese sentido, gobiernos locales no pueden desnaturalizar su autonomía en sus tres niveles:
presente caso es una muestra evidente que la municipalidad rompió el marco del principio de
legalidad, su ordenanza esta conflicto con la ley 29022, por tanto considero que se pierde el
en conflicto con una ley que forma parte del ordenamiento jurídico nacional.
Ordenanza Municipal y NULAS las resoluciones emitidas por la administración pública por
procedimiento, así mismo es declara INFUNDADA respecto del extremo de la operación del
65
resolver sobre la pretensión demandada y los fundamentos expresados y en cuanto al fondo
de la demanda.
Presentado con fecha 13 de Agosto del 2016 (fojas 481 al 484), la demandante Entel Perú
S.A., impugna la Resolución N°13, del 14 de julio del 2016, con finalidad que se revoque
operación del silencio administrativo positivo, y reformándola declare también fundado ese
extremo.
Argumentos de la Apelación
N°29022 y los art. 6 y 11, literal a) del D.S. N°039-2007-MTC establece claramente que
3. El numeral 1, literal b) de la ley de SAP no hace ninguna distinción sobre el tipo de recurso
Expresión de Agravios
Precisa en señalar que el agravio causado por la sentencia contenida en la Resolución N°13
favorece a ENTEL, bajo una concepción equivocada del artículo 1, literal b) de la Ley del SAP.
Pretensión Inpugnatoria
julio del 2016, con la finalidad de que se revoque solamente el punto resolutivo numero 2) Que
66
declara infundada en el extremo de la operación del silencio administrativo positivo y,
A fojas 487, se apela la sentencia N° 073-2016 de fecha 14 de Julio, que ampara la demanda
en parte e indica a esta entidad que, emita nuevo acto administrativo reconociendo la
Argumentos de la Apelación
es conforme con el ordenamiento jurídico nacional, esto es, con los artículos 1 y 9, inciso
fronteras, como componentes del desarrollo económico del país. Siendo que para el caso
el inmueble del Jirón Ayacucho Mz. B Lt. 14, Buenos Aires de Cayma Zona A, es una zona
S.A., fue formulada el 19 de febrero del 2014, con registro administrativo N° 9282, esto es,
mucho antes de que la normativa N° 30228, la misma que cambia la Ley N°29022.
67
Pretensión Inpugnatoria
ampara en parte la demanda e indica a esta entidad que emita nuevo acto administrativo
reconociendo la autorización solicitada por Entel Perú S.A., solicitando que estos extremos
sean revocados o en todo caso declare infundada la acción interpuesta en todos sus extremos.
2.5.1 Análisis de la Ley N° 29022 (LEIT) Aplicada por ENTEL Perú s.a.
De acuerdo al artículo 1 de la Ley N° 29022 en adelante LEIT, esta posee como finalidad
en áreas rurales, lugares de preferente interés social y zonas fronterizas, para la prestación
necesidad pública.
emitidas por la Administración Pública las cuales sean diferentes a las del Gobierno
Telecomunicaciones.
El numeral 5 establece que régimen de permisos y/o autorizaciones para Prestación del
El artículo 10 hace referencia al cumplimiento de la Ley en el cual indica que los entes del
68
La segunda Disposición Transitoria y Final de la Ley, refiere la vigencia de la misma por un
Artículo 11, literal a), del Reglamento de la LEIT menciona que para obtener la autorización
para prestación de este servicio público, este está condicionado un SAP frente a la
En cuanto al artículo 12, aquí se establece claramente que requisitos se requiere en cuanto
Municipal N° 018-2007-MDC.
regula de manera específica el espacio territorial donde se pueden instalar estaciones radio
instalación de este servicio que las antenas se ubiquen en las “Partes Altas de la
69
de Salinas y Aguada Blanca (RNSA). (artículo 3 de la citada Ordenanza Municipal N° 018-
2007-MDC).
Así mismo en las disposiciones de la Ley 29022 LEIT su artículo 1, dicha normativa tiene
por finalidad otorgar un espacio de tiempo en todo el país haciendo énfasis en áreas
rurales, zonas de frontera y espacios de interés social, este es uno de argumentos en cual
pretende instalar es una zona netamente urbana por tanto no estaría contemplada bajo
dicho régimen.
Así mismo la Municipalidad Distrital de Cayma sostiene que la Ley 29022 perdió vigencia
a tenor de su segunda disposición final y transitoria, que establece que rige por un periodo
cierto que la municipalidad no emitido pronunciamiento dentro del plazo de ley, por el
2.6. Doctrina
administrativa aquellas acciones emitidas por la autoridad administrativa, las cuales van
generar una relación de derechos jurídicos.14. Para la validez de los actos administrativos se
14
Artículo 1, Inciso 1.1 de la LPAG.
70
Requisitos De Validez
tiempo o cuantía, para el ejercicio de derechos y obligaciones los cuales debe ejercer
Para Roberto Dromi 2008, “la competencia es el marco de atribuciones de los entes y órganos,
aquellas facultades y obligaciones que un órgano debe ejercer conforme sus atribuciones.
Objeto o contenido: En relación a este requisito, los actos administrativos deben ser
específicos en cuanto a su finalidad, de modo que pueda determinarse sus efectos jurídicos
Finalidad Pública: En referencia a cumplir con la finalidad de interés público, mas no alguna
finalidad personal u otra contraria a lo establecido en la ley. En ese sentido se desprende que
el acto no puede ser contrario a lo que establece la norma legal, la cual persigue proteger el
acto administrativo, efectuando una interpretación de la LPAG, indica que “El acto
administrativo emitido por el personal competente tiene que ser motivado en sujeción al
Procedimiento regular: Finalmente en general los requisitos de validez implica algo que es
inherente a un acto administrativo, en relación al procedimiento regular la LGPA señala que “se da
previo a la emisión, el acto debe conformarse a través del correcto cumplimiento del procedimiento
15
Dromi Roberto, Acto Administrativo, cuarta edición, Hispana Libros, Buenos Aires, 2008.
16
Numeral 2) artículo 3 de la LPAG
17
Numeral 3) artículo 3 de la LPAG
18
Numeral 4) artículo 3 de la LPAG
71
administrativo contemplado para su emisión”19. Entendiéndose que debe haberse emitido cumpliendo
administrado podrá solicitar su nulidad cuando posea legítimo interés, el cual tendrá cabida
La nulidad absoluta de pleno derecho, se efectuó cuando el acto emitido por la entidad
Patrón FAURA20 nos dice: “Sera nulo el acto administrativo que ha sido emitido sin tener en
cuenta el ordenamiento jurídico, así como ser emitido por la autoridad administrativa o
jurisdiccional no competente.”
precisar lo siguiente:
La nulidad es siempre es una sanción que se declara por la ley, estableciéndose mediante
19
Numeral 5) artículo 3 de la LPAG
20
Patrón Faura, Pedro. Derecho Administrativo y administración pública en el Perú, 5ta. Edición ampliada y actualizada, Editora Grijley,
Lima, Perú, 1996, p. 295.
72
De lo antes señalado podemos indicar que la declaración de nulidad de un acto administrativo
es una sanción que deja sin efectos jurídicos al acto administrativo al prescindir de algún
requisito de validez.
Para Roberto Dromi menciona que “Aquel acto administrativo incurrido en vicio es debido los
efectos que se encuentran en base al derecho y de acuerdo con la normativa vigente, invalidan
la eficacia del acto. Así mismo hay un vínculo entre los vicios y nulidades, el efecto de la
Esta causal de nulidad constituye uno de los más graves supuestos que puede generar un
numeral 1.1 del artículo IV del título preliminar de la LGPA, vulnerando una de las garantías
El ordenamiento jurídico en este sentido es más flexible, ya que hay un mayor cuidado en
relación a aquellos actos que presentan mayor gravedad en cuanto a los vicios que puedan
generar, en ese sentido los defectos que no perjudiquen la finalidad de los elementos
21
HUAPAYA. TAPIA, Ramón, Administración Publica Derecho Administrativo y Regulación, segunda edición, Ara Editores, Lima 2013, p.
764
22
DROMI Roberto. Derecho Administrativo. Editorial Cuidad Argentina. Decima Ed. Buenos Aires-Madrid. 2004. P.400
73
constitutivos del acto no se sanciona con nulidad, sino la conservación del acto administrativo
establecido en el artículo 14 de la LPAG para que pueda cumplir con su finalidad concreta.
En relación a esta causal de nulidad la cual hace referencia a dos supuestos, el primero en
la administración pública ante la solicitud por parte del administrado, en cuanto a determinados
de fiscalización posterior.
En cuanto al silencio administrativo positivo opera ante una solicitud presentada por el
de forma negativa.
Los actos administrativos constitutivos de infracción penal comprenden los delitos y las faltas,
como actos que configuren delito de abuso de autoridad, licencias otorgadas bajo condiciones
irregulares será necesario que en primer lugar se haya realizado un proceso penal el cual
contenga sentencia firme, constituyendo los hechos como delito y sancionando a los agentes
administrativos.
mecanismo de supervisión del actuar administrativo, entonces estamos ante un proceso que
además del control que ejerce, permite que la tutela judicial efectiva de los administrados se
74
Noción jurídica.
conocido como aquel instrumento jurisdiccional que tiene la finalidad de ejercer el control
jurisdiccional sobre las actuaciones emitidas por la autoridad pública, viéndose de alguna
De quedar establecido que lo que se busca mediante este proceso referido a la finalidad
un control jurídico, finalidad que se relaciona con una finalidad subjetiva a través de la cual
se busca resguardar de los derechos atribuidos a los administrados ante la autoridad pública.
Proceso Urgente:
Esta vía procedimental se caracteriza por tener plazos cortos para su tramitación, pues es así
por el carácter urgente y necesario de tutelar las pretensiones planteadas en esta vía
procedimental.
Para poder dar tutela urgente es necesario que se den determinadas situaciones:
Reglas del Procedimiento: Las pretensiones a las que se hace referencia serán tramitadas
con responsabilidad de quien lo solicita como medida urgente, de acuerdo a los siguientes
plazos:
Proceso Especial:
urgente.
75
El proceso especial contempla las siguientes características para su tramitación:
Administración Pública
entendiéndose como acciones generadas para un determinado fin; por otro lado cuando nos
El Acto Administrativo
Procedimiento Administrativo
Se define a este procedimiento como la suma de actos, declaraciones tramitados ante las
entidades, que van a declarar una determinada decisión que conduce a efectuar
Reconsideración: Este recurso posee la finalidad de impugnar el acto que fue expedido
mediante una primera resolución por parte de la administración, para que nuevamente analice
Características:
23
GARRIDO FALLA, Fernando, Tratado de derecho administrative, editorial Tecnos, volumen III, Madrid, 2002,
p.61.
76
Su interposición es ante la misma autoridad que lo emitió.
En los supuestos de entidades que son única instancia, no se exige nueva prueba.
administrativo.
En referencia a los órganos que poseen única instancia este agota la vía administrativa.
Apelación: A través del cual el administrado (persona natural o jurídica) quien se vio afectado
por el acto administrativo tiene el derecho de interponer este recurso, para que la autoridad
superior del emisor del acto revoque total o parcialmente la decisión anterior.
Características:
Se deduce ante la autoridad que lo emitió, para que lo revise un órgano con mayor
jerarquía.
El recurso de apelación lo resuelve la autoridad jerárquica superior del que emitió el primer
acto administrativo.
silencio aludido.
77
En referencia al silencio negativo este genera que el administrado tome las acciones
administrado.
Para poder recurrir al Poder Judicial necesariamente tiene que haberse agotado la vía previa.
Ahora bien obtenido el pronunciamiento que cause estado podemos afirmar que la vía
administrativa ha terminado para que de esta manera se pueda recurrir al Poder Judicial.
Integración
Igualdad Procesal
Bajo este principio no se rechazara en los casos en que exista deficiencia en la precisión del
Suplencia De Oficio
Principio por el cual el juez está en la obligación de convalidar deficiencias formales que se
subsanación de la misma.
78
2.6.4 Actuaciones Administrativas Impugnables
Podemos decir que un acto administrativo constituye una expresión por parte de la
b) El silencio administrativo
cumplimiento de las obligaciones específicas de la norma jurídica o una ley o por una a cargo
Clases de silencio
Constituye una técnica administrativa establecida por el legislador para dar tratamiento
Silencio positivo (sap): En el caso de este supuesto se genera una declaración ficticia
Silencio negativo: Es una simple ficción legal de efectos procesales, la desestimación por
silencio administrativo.
un funcionario que hace algo sin tener un amparo en una decisión formalizada como es el
propiamente dicha que no sea materializada en acto administrativo. Por ejemplo en el caso
de que la SUNAT cierra una tienda pero no ha emitido un acto administrativo que justifique el
cierre de la tienda, así mismo en el caso que hace una demolición de un negocio o empresa
sin que exista una resolución o un acto administrativo que justifique demolición, en torno a ello
podemos decir que la ley a previsto que si la administración no cumple con sujetarse a un
79
procedimiento, no cumple con emitir un acto administrativo, sino que simplemente actúa
Para este supuesto los actos administrativos generados transgreden un determinado sistema
jurídico, por ejemplo que el ejecutor coactivo, en la ejecución del embargo, realice un
Cabe precisar que las fases de contratación estatal en nuestro país son tres:
pública.
en acto administrativo
80
d. Se ordene a la administración pública la realización de una determinada actuación a la que
e. Pretensión de indemnización.
Para que pueda efectuarse un proceso acumulativo, debe ser necesario la actividad mediante
la cual confluyan determinadas pretensiones que han de ser examinadas en el mismo. A esta
actividad se le conoce como la acumulación la misma que puede ser definida como: una serie
de actos que deben reunirse o ser ventilados en un mismo proceso dos o más pretensiones
Requisitos:
Se les atribuya igualdad por referirse al mismo objeto o posean elementos comunes a
solicitar.
Clases de acumulación
La acumulación de pretensiones:
Acumulación objetiva
Acumulación subjetiva
2.6.7 Demanda
Acto postulatorio que apertura la actividad procesal, acción mediante el cual se exige tutela
jurisdiccional efectiva.
Dirigido al operador jurisdiccional competente por la persona que sea parte, que tenga
81
Este mismo acto previo requisito es haber agotado la vía administrativa.
Admisibilidad de la Demanda
Siendo que la modificación de la demanda puede darse hasta antes de ser notificada.
La modificación del escrito de demanda supone una variación de los términos en los que ella
ha sido planteada.
También podrá modificarse la demanda siempre que previo a la decisión por parte del juez
se hayan conocido distintas actuaciones impugnables las cuales han sido objeto del
proceso
Plazos
Reposición
Es el medio por el que se advierten los errores que ha cometido la autoridad jurisdiccional al
Este medio impugnatorio es referido a la misma autoridad para que reexamine su error.
Apelación
La apelación busca ser sometido a nuevo examen la sentencia de mérito en primera instancia.
El recurso ha de ser decidido, por el mismo grado de la jerarquía judicial, sino por el grado
superior.
82
Mediante la apelación el cual se plantea bajo el mismo juez que resolvió el auto o sentencia,
con la finalidad para que lo eleve al superior jerárquico para que revise la resolución
Autos a excepción de los excluidos por la Ley (artículo 35 inciso 2 Decreto Supremo N°
013-2008-JUS.
Casación
revocatorios por el cual se busca que el órgano máximo de un sistema judicial reexamine
caso determinado.
Queja
2.6.9. Sentencia
Clasificación:
Por el fin:
83
Al ser constitutiva esta genera una situación jurídica que previamente no existía.
Sentencia condenatoria aquella que impone una situación jurídica al sujeto pasivo.
Por el contenido:
Sentencias que entran al fondo. Son las sentencias en sentido propio a su vez estas
Sentencias que no entran en el fondo. Son aquellas sentencias que estiman la falta de
Firmes: Cuando no quepa contra ellas algún medio impugnable, a excepción de revisión y
establecido en la ley.
terminación normal del proceso, a través de la cual el estado cumple con el deber de
administrar justica.
2.7 Jurisprudencia
EXP N° 7598-2014-0-0401-JR-CI-03
Delimitación del petitorio.- ENTEL S.A. (antes Nextel del Perú S.A.) recurre al órgano
N° 108-2014-GDU-MDC.
84
Hechos materia de la controversia.- Los siguientes: a) Si la Resolución N° 127-2014-GM-
MDC, de fecha dieciséis de julio del año dos mil catorce, la cual declaró infundado el recurso
MDC, se halla viciada por estar incursa en causal establecida en el numeral 1) del artículo 10
2014-GDU-MDC, de fecha siete de mayo del año dos mil catorce, mediante la cual se declaró
2014-GDU-MDC, se halla viciada por estar incursa en causal establecida en su inciso 1) del
veintiséis de febrero del año dos mil catorce, mediante la cual se declaró improcedente la
ubicado en Pueblo Tradicional Acequia Alta, Mz T-1, Lote N° cuatro, Calle Juan Manuel Polar
N° doscientos ocho, distrito de Cayma Arequipa, se halla viciada por estar incursa en causal
Ley N° 27444.
Artículo 86° del Código Adjetivo, de igual modo sus pretensiones accesorias deberán
declararse fundadas.
ENTEL S.A. ( antes NEXTEL DEL PERU S.A.), en contra de la Municipalidad Distrital de
85
Aspectos Relevantes de la Presente Jurisprudencia
la solicitud de autorización para la instalación de una base radio eléctrica, debido haber
establecido requisitos legales y técnicos adicionales a los que contempla la Ley 29022.
y el presente caso el artículo 3 de la citada ordenanza limita lo señalado por la Ley 30228
ya que señala que “...Solo se permitirá la instalación de antenas para trasmisión de ondas
de telefonía móvil, y estaciones radio eléctricas en las zonas altas de distrito de Cayma a
por ende, ante dicha colisión normativa debió prevalecer la norma especial.
86
2.8.2 Sujetos
Demandante:
Demandados:
2.8.3 Pretensión
Pretensión principal
N° 247-2014-GDU-MDC.
Pretensión accesoria
N° 107-2014-GDU-MDC.
el inmueble ubicado en el Jirón Ayacucho Mz. B Lote 14 – Pueblo Joven Buenos Aires de
Cayma, Arequipa.
el inmueble ubicado en el Jirón Ayacucho Mz. B Lote 14 – Pueblo Joven Buenos Aires de
Telecomunicaciones.
87
El 26 de febrero del 2014, mediante Resolución de Gerencia de Desarrollo Urbano N° 107-
29022 y su Reglamento.
administrativo positivo.
a) Postura de la demandante
2007-MDC, la misma ha cumplido con todas las disposiciones que contempla la Ley 29022
y su reglamento.
b) Postura de la demandada
Para la Municipalidad Distrital de Cayma la empresa Entel S.A. ha incumplido con el artículo
c) Actividad Procesal
Del folio 85 al 108 obra la demanda planteada, por resolución N° 01 de folios 109 es
admitida a trámite.
Del folio 121 a 125 obra la contestación de la demandada Municipalidad Distrital de Cayma,
88
Por Resolución N° 04 de folios 401 se establece una relación jurídica procesal valida.
Por Resolución N° 06 de folios 401 a 402, se admiten los medios de prueba de la parte
referido a una inspección judicial a realizarse en el entorno del inmueble donde se pretende
prescinde de Audiencia de Pruebas, y conforme al estado del proceso se remiten los autos
al Ministerio Publico.
Del folio 432 a 438, obra el dictamen fiscal N° 684-2016-MP-2FPC, estableciendo que se
Del folio 464 a 475 obra la resolución N° 13, SENTENCIA N° 073 – 2016 que resuelve
La demandante interpone APELACIÓN, que obra a folios 481 a 484 y es concedido por
Por Resolución N° 16 se cumple con remitir los autos al Ministerio Publico y emita el
dictamen correspondiente.
Del folio 511 a 519 obra el dictamen Fiscal Superior, el cual considera que debe confirmarse
89
Por la Resolución N° 17 se señala la vista de la causa.
Del folio 563 al 580 obra la Resolución N° 22, SENTENCIA DE VISTA N° 541-2017-2SC,
la cual declara FUNDADA en parte la demanda interpuesta por Entel Perú S.A., en
Antecedentes
2.9.2 Pretensiones
Para el caso de autos estamos ante una en la que se ha planteado una pretensión principal y
dos accesorias:
Resolución N° 247-2014-GDU-MDC.
90
c. Segunda pretensión ACCESORIA, la demandante pretende: NULIDAD TOTAL de la
Jirón Ayacucho Mz. B Lote 14 – Pueblo Joven Buenos Aires de Cayma, Arequipa.
el inmueble ubicado en el Jirón Ayacucho Mz. B Lote 14 – Pueblo Joven Buenos Aires de
Telecomunicaciones.
Reglamento.
administrativo positivo.
91
2.9.4 Análisis de los presupuestos procesales
Son los requisitos mínimos para que la relación procesal nazca válida y se desarrolle
Civil, de acuerdo al artículo 10 y 11 del Texto Único Ordenado de la Ley 27584 este juzgado
ii. Materia: Para la determinación de este criterio se debe tener en cuenta la pretensión
Administrativo.
Administrativo.
b. Capacidad Procesal: Aptitud que posee una persona para recurrir a la autoridad
c. Requisitos de la demanda
i. Admisibilidad
Éstos están establecidos en el art. 130 °, 131 °, 132°, 133°, 424° y 425 del C.P.C. A
92
Forma del escrito:
dos en el derecho;
Se ha redactado por un solo lado, pero no a doble espacio, tal como señalan los artículos
anteriormente detallados;
No se ha enumerado;
Se han enumerado válidamente los anexos con el número del escrito seguido de las letras
alfabéticas.
Requisitos de la demanda:
Juez ante quien se interpone: En este caso se dirigió al Juez del Juzgado Especializado
en lo Civil.
apoderado:
Cumplió con lo señalado en el inciso 2 del artículo 424, por cuanto se ha señalado de
precisa, con orden y claridad; los hechos se han expuesto de manera ordenada.
93
La fundamentación jurídica del petitorio; se han citado la ley bajo la cual debe ser
amparada la demanda
Monto del petitorio, dado que no se discute un monto económico, el monto es inapreciable
en dinero.
Los medios probatorios: Se han ofrecido medios probatorios de carácter documental, los
Se constituyen como los requisitos necesarios para un ejercicio valido y efectivo de la acción,
siendo estos los siguientes: legitimidad para obrar e interés para obrar.
Resolución N° 247-2014-GDU-MDC.
Jirón Ayacucho Mz. B Lote 14 – Pueblo Joven Buenos Aires de Cayma, Arequipa.
94
b. Interés para obrar
Es el estado de necesidad que tiene una persona para acudir al órgano jurisdiccional para
reclamar un derecho. En el caso de autos tenemos que se pide la NULIDAD de una resolución
o acto administrativo, pretensión que únicamente puede ser declarada por el órgano
a. Argumentos de la Demandante
El 19 de febrero del 2014, ENTEL solicito ante la MUNICIPALIDAD una autorización para
Infraestructura de Telecomunicaciones.
su Reglamento.
administrativo positivo.
95
El 16 de julio del 2014, mediante Resolución N° 129-2014-GM-MDC, la MUNICIPALIDAD
Copia simple del pedido de autorización para la instalación de una estación base de
Copia simple del recurso de reconsideración presentado por ENTEL con fecha 17 de marzo
del 2014.
c. Apreciación Critica
Respecto del análisis jurídico en cuanto al trámite procesal del presente caso en relación
a la demanda debo expresar que fue correctamente interpuesta debido a que se cumplió
con los requisitos necesarios que exige la Ley 29022 – Ley para la Expansión de
los ya contemplados en la Ley N° 29022 generando una barrera de difícil acceso que limita
Debo precisar que si bien la demanda es clara respecto de lo que se solicita como es la
de igual manera porque son nulas las resoluciones contenidas en las pretensiones
96
accesorias ya que se han suscitado transgresiones al derecho administrativo en cuanto al
principio de primacía de la ley, así mismo al principio del debido procedimiento como
también a los principios rectores del marco jurídico municipal como el principio de legalidad
gobiernos locales debe elaborarse respetando la constitución y las leyes sin que puedan
Por otro lado las resoluciones municipales no están motivadas correctamente infringiendo
de esta manera el principio de legalidad, así mismo no cumple con los requisitos de validez
de los actos administrativos, por ello considero que se debió expresar de tal manera porque
anteriormente, lo cual todo ello amerita que se subsuma no solo en la causal de nulidad
Evidentemente se infringe el principio de legalidad debido a que esta Ley se encuentra por
Ley, ninguna ordenanza puede desnaturalizar el sentido de una Ley que ha regulado una
materia de la competencia que tiene el gobierno nacional, finalmente considero que son
La demanda fue admitida a trámite por resolución número 01 del folio 109.
Apreciación Crítica
una relación jurídica procesal válida. En este sentido, considero que si se verificó el
97
2.9.8 contestación de la Demanda por la Municipalidad Distrtal de Cayma
a) Requisitos de la contestación
Conforme al artículo 442° del Código Procesal Civil, los requisitos de la contestación son:
la contestación cumple con los requisitos del artículo 130°, 131°, 132°, 133°, 424° y 425
La demanda se pronunció sobre cada uno de los hechos expuestos alegando como
radioeléctricas y antenas siendo este la parte alta del distrito de Cayma a partir de línea
no tiene fuerza negativa para dejar en suspenso o sin efecto la Ordenanza Municipal N°
Ofrecer los medios probatorios; ofreció medios probatorios destinados a acreditar los
extremos de la contestación.
b) Plazo de la contestación
Análisis de Fondo
a. Argumentos de la Contestación
antenas estableciendo este en la parte alta del distrito de Cayma a partir de la línea límite
98
La Ley 29022 no tiene fuerza negativa para dejar en suspenso o sin efecto la Ordenanza
municipalidad no haya emitido pronunciamiento dentro del plazo de ley, todo lo contrario si
GDU-MDC.
de Cayma a fin de determinar si para el inmueble ubicado en el Jirón Ayacucho Mza. B Lt.
14, Pueblo Joven Buenos Aires de Cayma está permitida la instalación y funcionamiento
Jirón Ayacucho Mza. B Lt. 14, Pueblo Joven Buenos Aires, a fin de verificar que con la
c. Apreciación Critica
Municipal bajo la cual amparo su decisión, ahora bien en torno a ello debo señalar que la
Municipalidad incurre en error puesto que se hace una errónea interpretación de la Ley 29022
que en su artículo 1 establece claramente cual el objeto de la presente ley. Bajo ese contexto
es que la Municipalidad interpreta que la zona donde se pretende realizar dicha instalación es
una zona netamente urbana, por ende no se encuentra dentro del régimen especial y
99
temporal, es de esta manera que se desconoce el objeto de la presente ley por parte de la
Municipalidad.
2.9.9 Saneamiento
Apreciación Crítica
legales.
En este sentido y no habiéndose deducido excepción estoy de acuerdo con lo resuelto por el
b. Apreciación Critica:
Respecto de los puntos controvertidos del presente caso debo precisar que el contenido del
literal a) es un error material del juzgado ya que no tiene relación con el caso de autos, ahora
bien debo señalar que los puntos controvertidos fijados en el presente caso son una
transcripción del petitorio de la demanda lo cual errado siendo que los puntos controvertidos
deben ser fijados respecto de la controversia que existe entre las partes, los cuales van a ser
debe aplicar la Ley 29022 al caso de autos, en ese sentido si la presente Ley es aplicable o
100
no al presente caso considero que en torno a ello gira la presente controversia, teniendo en
Respecto de la parte demandante se ofrecieron todos los medios probatorios, todos ellos de
contestación referente a una inspección judicial a fin de verificar que la instalación de la base
sub materia afecta a los vecinos colindantes del sector de Buenos Aires Cayma.
b. Apreciación Critica
Estoy de acuerdo con la admisión de todos los medios probatorios, por cuanto estos han sido
debido a que la finalidad del medio probatorio ofrecido no guarda relación con los puntos
controvertidos del presente proceso, ya que aquí lo que se cuestiona es la legalidad de las
demás admitieron los medios probatorios de las partes, a excepción del medio probatorio
antes señalado.
actuados a la autoridad competente en esta etapa para que emita el dictamen fiscal.
101
Una norma municipal de alcance local, como la referida Ordenanza Municipal, no puede
contravenir una Ley, ni normas de alcance nacional, así mismo los gobiernos locales o
regionales deben emitir políticas normativas que no se encuentren en colisión con los
intereses nacionales.
El dictamen fiscal indica que si bien una Ley y la Ordenanza Municipal son normas
Sobre la vigencia de la Ley N° 29022, se debe tener presente que el periodo inicial de la
Ley 29022 se dio del año 2007 al 2011, posteriormente en el año 2012 se reestableció la
vigencia por cuatro años más mediante la ley 29868, y finalmente en el año 2014 mediante
la Ley 30228 se amplió la vigencia por diez años más, en consecuencia se concluye que
Opinión:
de Cayma.
Apreciación Crítica:
por la empresa demandante de fecha 19 de febrero 2014, es correcto en cuanto a los criterios
contenciosa administrativa.
102
2.9.13 Sentencia
Análisis Formal
Con fecha 14 de julio del 2016, el Juez del Séptimo Juzgado Especializado en lo Civil expide
Declaro FUNDADA en parte la demanda formulada por ENTEL PERU S.A., en contra de la
constitución.
no puede imponer límites, restricciones, desconocer ni dejar sin efecto las disposiciones
d. Se debe tener presente las modificaciones introducidas por las leyes 29868 y 30228, las
cuales dispusieron ampliar el plazo de vigencia de la Ley, por cuatro años adicionales, y
plenamente vigente.
103
e. En relación al silencio administrativo positivo para el caso de autos se tiene que la solicitud
febrero del 2014, es decir dentro de los 30 días prescrito en el artículo 35 de la Ley 27444,
suerte de la primera.
Apreciación Crítica
caso de autos la Ley 29022 y dejando sin efecto la Ordenanza Municipal Nº 018-2007-MDC
la cual es una disposición normativa que va a tener implicancias dentro de una determinada
rango de Ley de acuerdo al inciso 4 del artículo 200 de la carta magna, es evidente que no
puede equiparse una Ley emitida por el Poder Legislativo, a una ordenanza otorgada por un
15 de diciembre del 2002 la cual establece: “Que no puede aplicarse el principio de jerarquía
normativa entre una ley y una ordenanza municipal las cuales tiene rango de ley, pues es en
En ese sentido debemos colegir que de ninguna manera la autonomía de un gobierno local
genere la creación de un pequeño estado dentro del Estado Peruano, debido a que una Ley
solo debería ser emitida por el Poder Legislativo, bajo ese entender no debe suponerse que
104
2.9.14 Apelación de Sentencia de la demandante
que regula el Proceso Contencioso Administrativo, con la finalidad que se revoque solamente
Administrativo.
El artículo 1, literal b) de la Ley del Silencio Administrativo se aplica a todos los supuestos de
anteriores. El artículo 1, literal b), de la Ley del Silencio Administrativo no hace ninguna
distinción sobre el tipo de recurso que se formule (reconsideración, apelación, revisión). Por
b. Agravio Ocasionado
ilegalmente un silencio administrativo positivo que favorece a ENTEL, bajo una interpretación
Apreciación Crítica
El recurso de apelación cumple con los requisitos de formalidad; sin embargo se menciona un
error de hecho incurrido por el Juez de Primera Instancia en relación a que no se reconoce la
el artículo 1, literal b) de la Ley 29060, el cual indica que los procedimientos de evaluación
105
previa como es presente caso están sujetos a un silencio administrativo positivo. Al respecto
debo mencionar que para el presente caso carece de sustento la apelación en razón de que
la administración pública ha emitido todas sus resoluciones en el plazo que establece la ley
27444, en ese sentido considero adecuada la decisión de primera instancia en torno a este
punto..
La Municipalidad Distrital de Cayma de conformidad con el T.U.O. de la Ley 27584, art. 28.2
solicitada por ENTEL PERÚ S.A; solicitando que estos extremos sean ANULADOS, o en su
defecto, REVOCADOS; y en todo caso, declare infundada la demanda en todos sus extremos.
que ha determinado que la demanda interpuesta haya sido declarada fundada en parte, por
emitidas por los gobiernos locales deben darse con observancia y armonía del ordenamiento
Ley tiene como objeto establecer un régimen especial y temporal en todo el territorio nacional,
106
Agravio Ocasionado
Señala que le causa agravio porque adolece de errores de motivación, así mismo no se ha
Apreciación Crítica
El recurso de apelación cumple con los requisitos de formalidad, sin embargo menciona los
errores que ha incurrido el Juez de primera instancia pero ello se da de manera defectuosa
debido a que la Municipalidad realiza una apreciación errónea de Ley 29022, en el sentido
que interpreta que dicha Ley tiene por objeto establecer un régimen especial y temporal solo
Como argumento principal del Fiscal Superior se tiene establecido que la Ordenanza
legislativo, debido a que los gobiernos sub nacionales no pueden emitir normas contrarias
devienen en nulas.
Evidentemente el Fiscal Superior confirma lo resuelto por las instancias previas y concluye
régimen especial y temporal es solo para lugares de preferente interés social y zonas de
frontera, por el contrario la Ley tiene por objeto establecer un régimen especial y temporal
en todo el territorio nacional dando únicamente mayor énfasis a las zonas rurales y zonas
de frontera.
107
Opinión:
Apreciación Crítica
Considero acertado la decisión por parte del Fiscal Superior al resolver que se debe confirmar
la resolución apelada por los argumentos antes expuestos, en los cuales se realiza una
apreciación lógica de la Ley 29022 la cual es de aplicación para todo el territorio nacional sin
excepción alguna.
Análisis Formal
del 2016 que obra en autos de folios 464 a 475, que resuelve declarar FUNDADA en parte la
a. Se debe tener presente que el reglamento de la Ley 29022, el Decreto Supremo N° 039-
2007MTC establece claramente cuáles son los únicos requisitos necesarios para la
en materia de telecomunicaciones.
108
c. El tribunal Constitucional al respecto de la potestad de las municipalidades distritales o
materias de su competencia.
d. Así mismo se señala que las ordenanzas no podrán contravenir normas emitidas por el
que durante la vigencia de la citada ley la aplicación de las disposiciones que se le opongan
quedan suspendidas.
plazo máximo para expedir la resolución correspondiente hasta el 08 de mayo del 2014, al
fue emitida el 07 de mayo del 2014, se colige que esta fue emitida dentro del plazo de ley,
Apreciación Crítica
En cuanto al pronunciamiento de la Segunda Sala Civil debo señalar que estoy de acuerdo
de la manera como se resuelve el caso de autos, por otro lado considero que los gobiernos
Esta es una muestra evidente que la municipalidad rompe el marco del principio de
legalidad.
109
Así mismo se pierde el principio de la perspectiva de la competencia de la norma al aplicar
una Ordenanza que está en conflicto con una Ley que forma parte del ordenamiento jurídico
nacional.
110
CONCLUSIONES
siempre y cuando, este no tenga un derecho personal o real oponible a aquel; ínsitamente
también determina puede determinar graves perjuicios como la perdida de toda la inversión
29022 (LEIT) es de aplicación para todo el territorio nacional frente a la Ordenanza Municipal
desplegarse en el ámbito su jurisdicción sin afectar la economía social de mercado, así mismo
111
QUINTA: Queda claramente establecido que se ejerce una competencia que no le
incisos primero y segundo de la LPAG, aspectos que considero se debieron plantearse de tal
SEXTA: Se debe dejar claramente definido que la ley en mención 29022 tiene como objetivo
telecomunicaciones.
SEPTIMA: Respecto de la temporalidad de la Ley 29022 (LEIT), se debe tener en cuenta que
la presente tuvo un periodo inicial por 4 años estos a partir del año 2007 al 2011,
posteriormente se reestableció la vigencia de la Ley por 4 años más mediante la Ley 29868,
y finalmente a través de la Ley 30228 publicada el 12 de Julio del 2014 se amplía nuevamente
la vigencia de la presente Ley por 10 años más, en consecuencia queda claro que la Ley
112
ANEXOS
113
ANEXO 1
EXPEDIENTE CIVIL
114
115
116
117
118
119
120
121
122
123
124
125
126
127
128
129
130
131
132
133
134
135
136
137
138
139
140
141
142
143
144
145
146
147
148
149
150
151
ANEXO 2
152
153
154
155
156
157
158
159
160
161
162
163
164
165
166
167
168
169
170
171
172
173
174
175
176
177
178
179
180
181
182
183
184
185
186
187
188
189
190
191
192
193
194
195
BIBLIOGRAFÍA
196