CESIÓN EN USO O CONCESIÓN

La municipalidad es competente para otorgar bienes de su propiedad en cesión,

concesión o donación, siempre que no sean requeridos para la prestación de servicios

públicos, que es su finalidad directa como lo establece la Ley Orgánica de Municipalidades.

Las donaciones en el caso de las municipalidades, solo se realizan a entidades de la

administración pública, como lo señala la Ley Orgánica de Municipalidades y se ejecutan

previo acuerdo de concejo. Asimismo, el acuerdo de concejo que apruebe la donación serán

transcritas sin excepción a la Superintendencia de Bienes Nacionales.

La donación, es el acto por la cual es posible que el bien, no retorne más a la entidad

municipal, a excepción que la entidad receptora incumpla los términos del convenio de

donación. Al inicio del procedimiento la administración municipal deberá contar con la

solicitud de la entidad que requiere el bien y el informe técnico en el que el área de Control

Patrimonial justifique que la transferencia del bien inmueble no afecta la prestación de los

servicios municipales, ni su correcto funcionamiento. Asimismo, la administración

municipal a través del área competente elevará un proyecto de convenio al concejo municipal

con los sustentos necesarios para los acuerdos que hubiera lugar. Luego el alcalde suscribirá

el respectivo convenio de transferencia.

BASE LEGAL

Al respecto los artículos 64° y 65º de la Ley N° 27972 Orgánica de Municipalidades,

dispone que los acuerdos de concejo que se efectúen deben fijar de manera inequívoca el
destino que tendrá el bien donado y su modalidad, en el acuerdo municipal de donación. El

incumplimiento parcial o total de la finalidad que motivó la donación, cesión o concesión,

ocasiona la reversión del bien inmueble a la municipalidad, la cual incorpora a su patrimonio

las mejoras, a título gratuito. La donación se aprueba con el voto conforme de los dos tercios

del número legal de regidores que integran el concejo municipal. Las municipalidades, por

excepción, pueden donar, o permutar, bienes de su propiedad a los Poderes del Estado o a

otros organismos del Sector Público.

Las donaciones que se establecen en el Reglamento de la Ley del Sistema Nacional de

Bienes Estatales aprobado por el Decreto Supremo N° 007-2008-VIVIENDA, se

complementa con lo dispuesto en la Ley Orgánica de Municipalidades que dispone que las

donaciones solo podrán efectuarse a entidades públicas.

CONCESIONES

Es un tipo de asociación entre el sector público y una empresa, por lo general privada,

que ha demostrado su capacidad de valor añadido en un ámbito concreto.

Las concesiones permiten movilizar capital y conocimientos técnicos privados para

complementar los recursos públicos y realizar nuevas inversiones en infraestructuras y

servicios públicos sin aumentar la deuda pública.

Como es de público conocimiento, en los últimos años y como parte de los procesos de

privatización en los que se ha visto inmerso el país, se han venido utilizando diversas

técnicas administrativas como la concesión, la misma que se ha extendido del ámbito de

competencias del gobierno nacional a los gobiernos regionales, gobiernos locales y a la

legislación sectorial.

Para el adecuado funcionamiento del régimen de concesiones en sus diversos niveles

de gobierno, se puede afirmar que el Estado debe adecuar el ejercicio de su función

reguladora, en razón a que:

"Por un lado, puede proveer directamente dichos servicios, alternativamente, puede

promover que sean empresas privadas las que se encarguen de ello o alguna combinación

intermedia" .1

Tal como lo indica Dolores Rufian2:

"El tema de la concesión se encuentra ligado a la provisión indirecta de bienes y

servicios públicos". Asimismo, la citada autora nos indica que esta forma de prestación de

servicios viene a " ( ... ) resolver el problema de la gestión de servicios públicos cuya

explotación requería una técnica empresarial, interponiendo para ello una empresa

privada".

Desde el punto de vista de la organización del Estado, se requieren adoptar las

siguientes medidas para una gestión indirecta y eficiente de sus servicios:

1
Diseño de Gestión Pública y Regulación- INSTITUTO LATINOAMERICANO Y DEL CARIBE DE PLANIFICACIÓN
ECONÓMICA Y SOCIAL (ILPES). Diseño estratégico e infraestructura básica. Naciones Unidas. Junio, 1999. p. 19.
2
RUFIÁN LIZANA, Dolores M. Manual de Concesiones de Obras Públicas. Fondo de Cultura Económica. Chile, 1999.
 - Regular aquellos aspectos no previstos en el contrato de concesión;

- Fiscalizar en forma adecuada los servicios;

-Asumir la gestión directa del servicio en determinadas circunstancias; e

-Imponer sanciones y rescatar el servicio en algún momento de las manos del gestor.

En el ámbito de los gobiernos locales, también es posible la gestión indirecta en

diversos servicios públicos, tales como el de limpieza, pero con reglas específicas que nos

permitan cumplir con las finalidades propias de este tipo de servicio.

CONCESIONES Y ASOCIACIONES PÚBLICOPRIVADAS

En países sub-desarrollados como el Perú, este tipo de actividades buscan satisfacer las

demandas sociales por servicios básicos. La insuficiencia de recursos públicos y poca

experiencia en la provisión eficiente de servicios requiere el uso de mecanismos que

ayuden a superar estas carencias, tales como las Asociaciones Público-Privadas.

Este tipo de asociaciones son particularmente atractivas, pues "( ... ) permiten al Estado

diferir el impacto financiero (conceptuado como el pago de la retribución que efectúa el

Estado a favor del concesionario) hasta que el servicio es prestado efectivamente a los

usuarios finales del mismo; otorgando, por ello, mayor flexibilidad presupuestal a los

gobiernos centrales, regionales o locales que promueven el Proyecto”3.

3
ARIÑO ORTIZ, Gaspar. Príncipjos de Derecho PúbHco Económko. ARA Editores E.I.R.L. lra Edición: 2004. Sección
Octava "Modalidades de la actuación administrativa en la vida económica".
 Las concesiones son el medio más extendido de existencia de las Asociaciones

Publico- Privadas, pues en opinión de Vargas Fritz “la Concesión sería el Acto o Contrato

Administrativo que "crea", a favor de un particular, una capacidad o un derecho nuevo o

que le transfiere un derecho que es propio de la Administración y del que el particular

carecía absolutamente.

Es importante destacar las principales características de la concesión:

1) La concesión es o nace de un Acto Administrativo.

2) La causa de la Concesión consiste en la existencia de un Interés Público de carácter

predominantemente económico.

3) La Concesión pertenece al grupo de actos jurídicos que amplían la esfera de los

particulares.

4) En la Concesión prevalece el Interés Público.

5) La Administración conserva una serie de potestades o derechos en relación con el

objeto de la concesión y el Concesionano.

6) La Concesión es temporal.

7) La Concesión es Precaria.

8) La Concesión es 'intuito personae'

Empero, es necesario evaluar los beneficios y desventajas de las concesiones.

Según Guas, entre los beneficios destacan:

  permiten la participación privada en sectores donde la propiedad privada es

constitucionalmente, legalmente o políticamente inconcebible;

 permiten la competencia para el mercado (opuesto a la competencia en el

mercado) y logran disipar las rentas monopólicas, beneficiando al operador

más eficiente y, en principio, la labor reguladora; promueven la eficiencia en

costos, particularmente cuando se otorgan bajo regulación de "precio tope"

(price caps) o "rentabilidad tope" y se utilizan parámetros referenciales en

costos; y la obtención de precios óptimos antes de la conclusión del programa

de inversiones.

Asimismo, se menciona que las principales desventajas son:

 La necesidad de un diseño complejo y sistemas de monitoreo cuando se buscan

múltiples metas,

 La incapacidad para cubrir todas las contingencias posibles,

 La dificultad para lograr el cabal cumplimiento de los contratos,

 La necesidad de detectar los casos de baja calidad del servicio y la falta de

incentivos a la inversión hacia el final del periodo concesionado.

RÉGIMEN DE LAS CONCESIONES DE LOS GOBIERNOS LOCALES.

El artículo 73º de la Constitución Política del Estado, consagra un título habilitante

para realizar la entrega en concesión de los servicios y obras públicas, es decir, la

delegación de la función de organización o gestión de un servicio público.

 El cambio de un Estado interventor a un Estado organizador no hace sino reafirmar que

la actuación del Estado ha ingresado desde hace algún tiempo en un proceso de mutación,

por el cual ha debido variar su ubicación asumiendo un carácter subsidiario, respetando la

autonomía de los particulares e interviniendo, en la medida de lo posible, de manera

excepcional . En este contexto, los gobiernos locales no se encuentran exentos de dicha

habilitación.

Las municipalidades provinciales y distritales han optado por entregar en concesión,

tanto la prestación de servicios públicos de su responsabilidad, así como la gestión de

determinadas obras de infraestructura y de servicios públicos que se regulan por una

legislación complementaria a la Ley Orgánica de Municipalidades. Por ejemplo, algunas

municipalidades han preferido adoptar, vía el régimen de Ordenanzas Municipales, un

conjunto de normas que regulen el procedimiento administrativo de selección de

concesionarios.

BASE LEGAL

La reforma al Capítulo XIV del Título IV de la Constitución Política24 de 1993,

precisa que los gobiernos locales son los titulares de los servicios públicos locales de su

responsabilidad. En forma complementaria, el artículo 199º del Texto Constitucional,

establece que los gobiernos locales, en el marco de su autonomía, son fiscalizados por sus

propios órganos y por los organismos que tengan tal atribución por mandato constitucional
o legal, y están sujetos al control y supervisión de la Contraloría General de la República, la

que organiza un sistema de control descentralizado y permanente.

El Artículo 73º de la Ley Orgánica de Municipalidades - Ley Nº 27972, señala que

existen determinados servicios públicos locales como la recolección de desperdicios, la

limpieza pública, el alcantarillado, así como obras de infraestructura en el ámbito local,

tales como mercados municipales, cementerios, parques recreacionales, terminales

terrestres, estacionamientos subterráneos entre otros.

Asimismo, los artículos 32º y 33º de la indicada Ley Orgánica de Municipalidades,

facultan a los gobiernos locales a otorgar en concesión proyectos y obras de infraestructura

y de servicios públicos dentro de las atribuciones propias de la gestión municipal.

CONCESIONES DE SERVICOS PUBLICOS

En la concesión de servicios públicos el concesionario puede recibir un activo de

propiedad del Estado para dedicarse a su operación y explotación o puede prestar un

determinado servicio utilizando para ello bienes de su propiedad. En ambos supuestos, el

objeto de su obligación será siempre una mera actividad, por lo que las tarifas que reciba

serán únicamente como contraprestación por el desarrollo de la misma.

CONCESIONES DE OBRAS PUBLICAS

 La concesión de obra, en la que el concesionario deberá construir una obra por encargo

del Estado a cuyo patrimonio se incorporará cuando esté culminada- y por ello, el precio

que cobre a los usuarios tendrá naturaleza de contraprestación por la obra o el trabajo

realizado. Para ello, el concesionario tomará generalmente a su cargo por un tiempo

determinado, la explotación del servicio que la obra presta, en busca de recuperar la

inversión realizada y de obtener la ganancia acordada.