Fabio R. Escrito Nº : 001 Sumilla : Contesta Demanda.
SEÑORA JUEZ DEL TERCER JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL
DE HUAMANGA – CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AYACUCHO.
DIRECCION REGIONAL AGRARIA DE
AYACUCHO, identificado con RUC N° 20407307292, representado por su director regional ING. FELIX WILFREDO ZAGA, con domicilio real y procesal en Av. Independencia N° 604, y con casilla electrónica SINOE Nº 4610; a usted con el debido respeto me presento y digo:
I.- PETITORIO:
Que, habiendo sido notificado con la Resolución N° 03 de fecha 08 de
Abril de 2015, notificado el 14 de Abril, mediante el cual se me corre traslado de la demanda incoada por VEGA CARRION HERACLIDES PABLO, sobre Acción Contenciosa Administrativa; estando dentro del término legal, más el término de la distancia, de acuerdo a lo establecido en el Art. 28, inciso 28.2 numeral c) de la Ley N° 27584, Ley del Proceso Contencioso Administrativo y otros ABSUELVO: la demanda incoada, a fin de que se sirva declarar infundada en todo sus extremos, en atención a los siguientes fundamentos de hecho y derecho que expongo:
II.- PRONUNCIAMIENTO RESPECTO DE CADA UNO DE LOS HECHOS
EXPUESTOS DE LA SUB SANACION DE LA DEMANDA:
PRIMERO: Que, en cuanto al punto 1 de los hechos expuestos por el
actor aduce que ha sido servidor Público de la Municipalidad Distrital de Coris, con Resolución de Alcaldía N° 121-2014-MCDC/A, de fecha 23 de Diciembre del 2014, la cual le reconoce como trabajador permanente de Municipalidad Distrital de Coris, como responsable de la Oficina de Logística y Abastecimiento, bajo los alcances del Artículo 1° de la Ley 24041, DS N° 276 y Reglamento, habiendo desempañado como responsable de la Oficina de Logística desde el 5 de Marzo del 2007 hasta el 19 Enero del 2015, fecha que de manera arbitraria e incausado fue despedido, Apreciada la carga probatoria, observa que el actor, según fluye a folios treinta y cuatro y ciento once, ha sido contratado por locación de servicios y que el mismo tuvo la responsabilidad de “jefe de Logística y abastecimientos”. En consecuencia, es pertinente concluir que no era un servidor público contratado al cual le pueda ser aplicable la Ley 24041-1. Por el contrario, las condiciones laborales que él mismo acota y que fluirían de la prueba aportada, indican que se trata de un servidor al cual no se le puede conferir la calidad de servidor público debidamente nombrado, asimismo mencionar los contratos celebrados por el demandante que los presenta como medios probatorios de folios treinta y cuatro al ciento once, están consignadas con el título de CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS (CAS), puede ser un error material y sub sanable, en uno dos o tres documentos pero no consecutivamente, el contrato que presenta y cuyo título debió ser es la modalidad de CONTRATO DE LOCACION DE SERVICIOS, del mismo modo señalar que los contratos presentados que datan de Marzo del 2007 al mes de Enero del 2013 en su cláusula DECIMA PRIMERA señala un REGIMEN EXCEPCIONAL.
No obstante el plazo convenido, la MUNICIPALIDAD
podrá rescindir el presente contrato con excepción de causa, luego de las evaluaciones de rendimiento laboral, por razones presupuestales y cuando lo determinen dado que es un cargo de confianza, con aviso previo no menor de cinco días (5) días, en tal caso la MUNICIPALIDAD, solo estará obligado al pago de la contraprestación pactada. Igualmente podrá rescindir el contratado el mismo contrato mediante una carta dirigida a la MUNICIPALIDAD.
En ese orden de ideas es preciso acotar Para la designación de un
funcionario en un cargo directivo o de confianza se requiere la emisión de una Resolución de Alcaldía o bien de una Resolución de la Gerencia que haya recibido la delegación del Alcalde para ejercer la capacidad de designación, en este punto cabe indicar que cualquier servidor (sea de carrera o contratado) puede ser designado en los cargos de dirección o confianza si cumplen los requisitos del caso, pero solo los servidores nombrados podrán retornar a su plaza original y continuar con la progresión en la carrera. Por el contrario, en el caso del servidor contratado, al concluir su designación, podría concluir el vínculo laboral con la municipalidad. Señor Juez un documento tendrá la autenticidad cuando cumpla con los requisitos esenciales para su validez, como se aprecia de los medios probatorios presentados ya mencionados líneas arriba la modalidad de contrato es el contrato administrativo de servicios, el cuerpo del mencionado contrato tiene las características de contrato de locación de servicios, más aun no cuenta con una Resolución de Alcaldía, puesto que es un cargo de confianza, de igual modo se puede apreciar de folios del treinta y cuatro al treinta y seis (contrato S/N) en su cláusula OCTAVA-PLAZO DEL CONTRATO, en la que se estipula el contratado, cumplirá el servicio materia del presente contrato por el periodo vigente entre el 02 de Mayo al 30 de Mayo del 2013, a tiempo completo con una participación de 08 horas por día en el horario de lunes a viernes, pudiendo el contratado desarrollar otras actividades inherentes a su profesión, en fe de lo cual suscriben a los dos días del mes de Mayo del 2013, firmando el contrato el Alcalde Prof. MAMERTO ANTONIO CHAVEZ QUIÑONES, representante de la Municipalidad Distrital de CORIS y el Señor HERACLIDES PABLO VEGA CARRION, a quien en adelante se le denomira el contratado, asimismo con fecha 02 de Mayo del 2013 se suscribe el contrato Administrativo de servicios que tiene una vigencia hasta el 31 de Diciembre del 2013, el cual suscriben a los dos días del mes de Mayo del 2013 firmando el Acalde y el contratado, con las mismas funciones en el área de logística y abastecimiento, queda claro que los contratos en mención fueron redactados la misma fecha, generando un desmedro Económico para la Municipalidad Distrital de Coris.
1.1.-PROCEDIMIENTO DE CONTRATACION DEL DECRETO
LEGISLATIVO Nº 1057, QUE REGULA EL RÉGIMEN ESPECIAL DE CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA DE SERVICIOS:
Los Gobiernos Locales en ejercicio de su capacidad coercitiva
establecida en el Decreto Legislativo 1057 Ley de Contratos Administrativos de Servicios CAS, que establece el marco legal de los actos de contratación de personal bajo la Modalidad de Contrato Administrativo de Servicios. Es así que en su Capítulo II del citado Decreto hace mención al PROCEDIMIENTO DE CONTRATACION Artículo 3.‐ Procedimiento de contratación 3.1. Para suscribir un contrato administrativo de servicios las entidades públicas deben observar un procedimiento que incluye las siguientes etapas: Preparatoria. Convocatoria. Selección. Suscripción y registro del contrato.
Señor Juez los CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS que
obran de folios del veinticuatro al treintitres no cumple con la Convocatoria para la Contratación Administrativa de Servicios y que forma parte del procedimiento de contratación como lo señala el decreto legislativo N° 1057, en tal sentido consideramos que dichos contratos tienen vicios y errores los cuales no pueden tener la calidad de medios probatorios que sean fidedignos, por consiguiente carece de eficacia probatoria,
SEGUNDO: Que, en cuanto al punto 2 de los hechos expuestos por el
actor, es cierto que se deja sin efecto su designación como como responsable del área de logística de la Municipalidad Distrital de Coris con Resolución de Alcaldía N° 004-2015-MDC-A/A de fecha 05 de Enero del 2015, puesto que a dicha designación considera pertinente la aplicación de lo promulgado en el Artículo 20° Inciso 17 de la Ley 27972 que a la letra refiere.
“Designar y cesar al gerente municipal y, a propuesta de éste, a
los demás funcionarios de confianza”. Es preciso acotar la LEY DE FUNCIONARIOS PÚBLICOS Y EMPLEADOS DE CONFIANZA precisa en su Capítulo II
De los empleados de confianza
Artículo 8°.- Empleado de confianza Comprende al personal
del empleo público que desempeña cargo técnico o político y que goza de la confianza directa del funcionario público quien lo designa. Pueden ser designados en estos cargos aquellos profesionales con conocimiento especializado en materias propias de la Administración Pública y de la materia que requiera la entidad. También pueden ser considerados como empleados de confianza aquellos que realizan actividades y laboran en el entorno del funcionario público.
Del mismo modo el Artículo 15° hace mención
Art.15° Inexistencia de un grupo ocupacional Los empleados de confianza en una entidad no conforman un grupo ocupacional.
Es cierto, que con memorándum N° 01-2015-MDC/GM, se le comunica
que a partir de la fecha desempeñara el cargo de interino de Auxiliar en la Oficina de DEMUNA, cargo que asumió hasta el 19 de Enero del 2015, aduciendo que se vulnero su derecho al trabajo como (despido), el actor no fue despedido como lo señala, él es quien comunica al Alcalde que no podrá dar cumplimiento a lo ordenado, aduciendo que dicho mandato resulta ser ilegal, quedando claro que el mencionado no fue despedido arbitrariamente, del mismo modo señala que ya no laboraría en la Municipalidad toda vez que se resolvió dejar sin efecto la Resolución de Alcaldía N° 121-2014-MDC/A con la que se le reconoce como servidor bajo la modalidad de contrato permanente, con Resolución de Alcaldía N° 014-2015-MDC-A-/A de fecha 16 de Enero del 2015 Visto el informe N° 04-2015-MDC/JP/DBCR de fecha 15-01-2015 presentado por don David Béjar Carranza Robles en calidad de Jefe de área de Recursos Humanos en concordancia con lo señalado en la segunda observación del Acta de Transferencia según anexo en concordancia con lo señalado con el informe en mención, presentado por el encargado del área de recursos Humanos, no existe el legajo personal de don Heraclides Pablo Vega Carrión y lo cual se le informo reiteradamente en forma personal, quien reconoció tal hecho administrativo. Cabe acotar que, el artículo 194 de la Constitución Política del Perú en concordancia con el articulo II del Título Preliminar de la Ley N° 27972- Organica de Municipalidades son Órganos de Gobierno Local y por ello cuentan con autonomía política, económica y administrativa, asimismo dentro de sus funciones es el de cautelar y preservar los derechos e intereses de la Municipalidad, asimismo señala la Ley N° 27658 Ley Marco de Modernización del Estado con la finalidad de mejorar la gestión pública, con el objetivo de mejorar el objetivo y metas a su cargo, han de permitir a las entidades públicas gestionarse o administrase de manera ordenada planificada y eficaz. Que, el artículo 10 inciso 1) de la Ley 27444 del Procedimiento Administrativo General, prescribe que son vicios del acto administrativo que causen su nulidad de pleno derecho, la contravención a la Constitución, a las Leyes o a las Normas Reglamentarias, que el artículo 1° del Decreto Legislativo N° 276 define la carrera administrativa como el conjunto de principios, normas y procesos que regulan el ingreso, los derechos y los deberes que correspondan a los servidores públicos que, con carácter estable prestan servicios de naturaleza permanente en la Administración Publica, es así que en el caso de la permanencia de un servidor contratado en el marco del Decreto Legislativo N° 276, esta no se adquiere con el solo transcurso del tiempo, solo el personal nombrado que gano el concurso de méritos tiene el derecho a la permanencia, del mismo modo hay distintos niveles de derechos a los que un servidor contratado bajo el Decreto Legislativo N° 276 puede acceder por el transcurso del tiempo , dado que si un trabajador labora por más de un año ejerciendo funciones permanentes de la municipalidad, el servidor adquiere el derecho a no ser cesado sin previo proceso disciplinario, sin embargo esto no implica un derecho a la permanencia absoluta ni significa su ingreso a la carrera administrativa, considérese también que si un servidor labora por más de tres años ejerciendo funciones permanentes en la Municipalidad, el servidor adquiere el derecho a concursar para ingresar a la carrera administrativa, el Artículo 8° de la Ley N° 30114, no proceden en este ejercicio fiscal el nombramiento de persona, salvo para el remplazo por cese, ascenso o promoción del personal o para la suplencia temporal de los servidores del sector público, la Resolución en mención en virtud de lo señalado en el artículo 39° del Decreto Supremo N° 005-90-PCM, Reglamento de la Carrera Administrativa, aduce que la contratación de un servidor para labores de naturaleza permanente será excepcional, procederá solo en caso de máxima necesidad debidamente fundamentada por la autoridad competente. El contrato y sus posteriores renovaciones no podrán exceder de tres años consecutivos, a lo que no se ajusta a lo establecido en la resolución N° 121, valga la redundaría que según consta en el Acta General de Transferencia como el informe N° 04-2015- MDC/JP/DBCR, presentado por don David Béjar Carranza Robles dada su calidad de Jefe del Área de Recursos Humanos, no existe el legajo personal de don HERACLIDES PABLO VEGA CARRION y lo cual se le informo y quien reconoció tal hecho administrativo, asimismo la existencia de vínculo laboral real y legal se demuestra con el reporte individual de datos mínimos del trabajador a folios que van del 33 al 38 de la adenda del Acta de Transferencia de Gerencia Municipal, dicho de otra manera solo es demostrable el vínculo laboral de los meses que van desde Mayo a Octubre del año próximo pasado contraviniendo las consideraciones de Alcaldía N° 121-2014-MDC/A, que asimismo con fecha 03-10-2013 se emite la Ordenanza Municipal N° 04-2013-MDC que aprueba los documentos de gestión presentados por el Área de contabilidad, Planificación y Presupuesto de la entidad sin embargo dicha norma edilicia no deroga ulterior Ordenanza Municipal con lo que se evidencia la carencia de estructura jerarquizada, ergo, plazas laborales dentro de un esquema organizado institucional, lo cual evidenciaría la inconsistencia de la Resolución de Alcaldía N° 121-2014- MDC/A, que si a ello se le considera bajo el presupuesto de hecho de su formalización fáctica, el artículo 46 del Reglamento de Organización y Funciones –ROF- aprobada por Ordenanza Municipal N° 04-2013-MDC, determina las funciones de la Unidad de Logística en concordancia con lo afirmado por el Manual de Organización y Funciones –MOF- en su página 27 con lo que se evidencia que la Resolución de Alcaldía N° 121-2014-MDC/A, contiene vicios que causan su nulidad de pleno derecho al haber contravenido a la Constitución, a la Ley y al reglamento, como lo establece el Art. 10º de la Ley 27444, puesto que el señor Heraclides Pablo Vega Carrión tuvo pleno conocimiento de la normativa general e interna con la que debe conducirse todo empleado público, habiendo inobservado, asimismo, los principios de la Función Pública establecidos en la Ley 27815 Ley del Código de Ética de la Función Pública, la cual en su artículo 6° establece que el servidor Público actúa de acuerdo a los principios de respeto probidad, eficiencia, idoneidad, veracidad y otros. TERCERO: Que, en cuanto al punto 3 de los hechos expuestos por el actor, solicita como pretensión principal se declare la nulidad total de las resoluciones de alcaldía N° 004-2015-MDC-A-/A, de fecha 05 de Enero del 2015, la Resolución de Alcaldía N° 014-2015-MCD-A/A, la Resolución de Alcaldía N° 034-2015-MDC-A/A de fecha 16 de febrero del 2015, por contravenir al artículo 26 y artículo 139 inciso 3) de la Constitución Política del Estado, las Resoluciones en mención buscan cautelar el interés público asimismo están sujetas al Principio de legalidad, puesto que ello constituye antecedente necesario para cualquier interés público de su actuación, ya que la Resolución de Alcaldía N° 121-2014-MDC/A, no se encuentra un fundamento técnico- jurídico.
Pretensión accesoria, que se le restituya en el cargo que venía
desempeñando como responsable (designado) del Área de Logística, como lo mencionamos líneas arriba en el considerando segundo que a la letra refiere en el Artículo 20° Inciso 17 de la Ley 27972 “Designar y cesar al gerente municipal y, a propuesta de éste, a los demás funcionarios de confianza”. Es así que en mérito de la Ley 27972 y su artículo en mención se da por concluido du designación en el cargo de confianza como Jefe de Logística asimismo solicita que se le abone las remuneraciones dejadas de percibir, En resumen un trabajador de dirección y/o confianza puede ser despido por la pérdida de la confianza, este último tendrá derecho a la indemnización más no a la reposición del puesto.
CUARTO: Que, en cuanto al punto 4 de los hechos expuestos por el
actor, es cierto que con memorándum múltiple N° 02-2015-MCD/JP de fecha 13 de Enero del 2015 la administración requirió el file personal de cada trabajador, pedido que el suscrito cumplió, mediante informe N° 01-2015-MDC/A de fecha 19 de Enero del 2015 anexando 109 folios, Señor Juez se solicitó el file al Señor HERACLIDES PABLO VEGA CARRION, puesto que como lo señalamos en el considerando segundo no existe el legajo personal del trabajador en mención, es así que nos presenta un file con su documentación en copias simples , es preciso resaltar que los documentos públicos y privados deben estar legalizados para corroborar la existencia del documento primigenio, puesto que una copia autentica, es una copia que ha sido reconocida por notario público, que da fe respecto a que su contenido es exactamente igual al original, que corresponde en su contenido y en su forma.
III.- RECONOCIMIENTO O NEGACIÓN CATEGÓRICA DE LA
AUTENTICIDAD DE LOS DOCUMENTOS QUE SE ATRIBUYEN:
Con fecha 24 de Abril del 2015 el Fiscal de Prevención del Delito se
Constituye al Distrito de Coris, levantado un Acta de la cual se desprende que los FILES del personal obran en copias simples, puesto que en los archivos de la municipalidad no se encuentran los documentos primigenios que acrediten su autenticidad, de la documentación presentada en la presente demanda como medios probatorios.
VI.- FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA.
El sustento de la presente contestación gira en torno al Artículo 442°, 443° y 444 del Código Procesal Civil, que contempla aspectos Procesales referidos a contestación, plazos y anexos de la demanda.
V.- MEDIOS PROBATORIOS.
1. informe N° 001-2015-MDC/A documentos File Personal copias
simples
2. ofrezco como medios probatorios, aquellos que se encuentran en
el expediente materia de Litis
IV.- ANEXOS: Copia de mi documento de identidad Copia de mi credencial de alcalde
POR LO EXPUESTO:
A UD. pido tener por contestada la demanda y tener por ofrecidos