Problema Jurídico

1. ¿Es posible pactar clausulas excepcionales en contratos de interventoría y es

procedente su aplicación en el término de liquidación?
Para inicial el análisis del problema jurídico se indicará el tipo de contrato teniendo en
cuenta lo establecido en la Ley 80 1993 Artículo 32. De los Contratos Estatales, en su
numeral segundo se definen los contratos de interventoría, (…) Son también contratos de
consultoría los que tienen por objeto la interventoría, asesoría, gerencia de obra o de
proyectos, dirección, programación y la ejecución de diseños, planos, anteproyectos y
proyectos (…)
Una vez aclarado el tipo de contrato en el que se encuentra la interventoría se procederá
a definir que es una clausula excepcional y su aplicación.
CLAUSULAS EXCEPCIONALES: Ley 80 de 1993 Art. 14 son utilizadas por entidades
estatales para evitar la paralización o afectación grave del objeto contratado y así
garantizar su cumplimiento, se encuentran 5 tipos de cláusulas excepcionales 1.
Caducidad, 2. Modificación Unilateral, 3. Interpretación Unilateral, 4. Terminación
Unilateral 5. Sometimiento a leyes nacionales. En cuanto a su aplicación el artículo
ibídem determina:
“2. Pactarán las cláusulas excepcionales al derecho común de terminación, interpretación
y modificación unilaterales, de sometimiento a las leyes nacionales y de caducidad en los
contratos que tengan por objeto el ejercicio de una actividad que constituya monopolio
estatal, la prestación de servicios públicos o la explotación y concesión de bienes del
Estado, así como en los contratos de obra. En los contratos de explotación y concesión
de bienes del Estado se incluirá la cláusula de reversión.
“Las entidades estatales podrán pactar estás cláusulas en los contratos de suministro y
de prestación de servicios. En los casos previstos en este numeral, las cláusulas
excepcionales se entienden pactadas aún cuando no se consignen expresamente.
“Parágrafo. En contratos que se celebren con personas públicas internacionales, o de
cooperación, ayuda o asistencia; en los interadministrativos; en los de empréstito,
donación y arrendamiento y en los contratos que tengan por objeto actividades
comerciales o industriales de las entidades estatales que no correspondan a las
señaladas en el numeral segundo de este artículo, o que tengan por objeto el desarrollo
directo de actividades científicas o tecnológicas, así como en los contratos de seguro
tomados por las entidades estatales, se prescindirá de la utilización de las cláusulas o
estipulaciones excepcionales.”

i) Contratos estatales en los cuales las cláusulas excepcionales al derecho

común son obligatorias; ii) contratos estatales en los cuales las cláusulas
excepcionales al derecho común son facultativas; iii) contratos estatales en
los cuales se encuentra prohibido incluir y, por tanto, ejercer cláusulas o
estipulaciones excepcionales y iv) todos los demás contratos estatales no
pr(Consejo de estado, Seccion tercera Dr MAURICIO FAJARDO GOMEZ 13 de
febrero 2013 (24996).)
Así las cosas, se puede concluir que en el primer grupo las clausulas son taxativas y que
su aplicación es legalmente obligatoria, los contrato pertenecientes a este grupo son: los
que constituya monopolio estatal, la prestación de servicios públicos o la explotación y
concesión de bienes del Estado, así como en los contratos de obra. En los contratos de
explotación y concesión de bienes del Estado se incluirá la cláusula de reversión1.

En el segundo grupo se encuentra los contratos en los que su aplicación no se impone y

es facultad de la entidad, sin embargo deben quedar establecidas dentro del contrato, de
lo contrario no será legal su aplicación. Lo son Contratos de prestación de servicios y
suministro.

En el tercer grupo se enuncia los contratos en los que es prohibido el pactar clausulas
excepcionales.

Por último el cuarto grupo mencionado por la sentencia y extraído del artículo 14, indica
que los contratos no mencionados no serán objeto de aplicación de cláusulas
excepcionales,

Así las cosas, para el caso en mención no es procedente la aplicación de las clausulas
excepcionales, para el caso particular la caducidad, en un contrato de interventoría
debido a que la entidad no cuenta con la facultades legales.

Teniendo en cuenta lo descrito por la constitución política en su artículo ARTICULO 121.

Ninguna autoridad del Estado podrá ejercer funciones distintas de las que le atribuyen la
Constitución y la ley.” la entidad estatal direcciona el contrato a su nulidad absoluta con
base en lo descrito en el Artículo 44 de la ley 80 de 1993 en el que en su numeral 2º
indica “Se celebren contra expresa prohibición constitucional o legal”.

Ahora bien para resolver el problema jurídico en cuanto a si es procedente la aplicación

de cláusulas excepcionales en el plazo de liquidación, es importante resaltar que la
aplicación de las mismas se realiza para garantizar el cumplimiento del objeto contratado,
razón por la cual solo es procedente la aplicación de cláusulas excepcionales en el
término de la vigencia de ejecución del contrato, debido a que su aplicación se realiza
para el cumplimento del contrato y no al contrato ya incumplido 2. Teniendo en cuenta que
para el caso expuesto la interventoría contaba con un plazo de ejecución de 12 meses y

1
Articulo 14 Ley 80 1993
2
Ley 80 de 1993 Legis Editores S.A. Pág. 126-127
se impuso caducidad en el mes catorce (14), no era procedente su aplicación te el término
de liquidación.