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INTRODUCCIÓN .......................................................................................................... 6
CARACTERIZACIÓN DE LA ASIGNATURA............................................................. 6
IMPORTANCIA DE LA ASIGNATURA. ..................................................................... 6
RELACIÓN CON OTRAS MATERIAS DEL PLAN DE ESTUDIOS............................ 7
MACROCOMPETENCIA. ......................................................................................... 8
PROGRAMACIÓN GENERAL DE LA ASIGNATURA ............................................... 8
UNIDADES DE COMPETENCIA. ............................................................................. 9
ORIENTACIONES METODOLÓGICAS .................................................................... 9
RECURSOS ........................................................................................................... 10
CRITERIOS DE EVALUACIÓN............................................................................... 10
BIBLIOGRAFÍA BASICA ......................................................................................... 10
BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTARIA. .................................................................... 10
NETGRAFÍA ........................................................................................................... 10
UNIDAD Nº 1 .............................................................................................................. 12
CONCEPTOS GENERALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO ......................... 12
COMPETENCIA ESPECÍFICA................................................................................ 12
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA.................................................... 12
CONTENIDO .......................................................................................................... 12
EXPLICACIÓN........................................................................................................ 12
DERECHO ADMINISTRATIVO CONCEPTOS........................................................ 12
EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN SU ESENCIA. ............................................ 13
UBICACIÓN DERECHO ADMINISTRATIVO. ......................................................... 15
OBJETO DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. ....................................................... 15
FUNCIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. ................................................ 15
CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. .................................... 15
UNIDAD Nº 2 .............................................................................................................. 17
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO...................................................... 17
COMPETENCIA ESPECÍFICA................................................................................ 17
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA.................................................... 17
CONTENIDO. ......................................................................................................... 17
EXPLICACIÓN........................................................................................................ 17
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO...................................................... 17
II
SIGNIFICADO DE FUENTE.................................................................................... 17
FUENTES REALES Y FORMALES. ....................................................................... 17
EL PROCESO DE CREACIÓN Y APROBACION DE LA LEY LOS QUE
INTERVIENEN........................................................................................................ 18
UNIDAD Nº 3. ............................................................................................................. 19
FUNDAMENTOS DE LA LEY, REGLAMENTO Y DECRETO APLICACIÓN. . 19
COMPETENCIA ESPECÍFICA................................................................................ 19
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA.................................................... 19
CONTENIDO. ......................................................................................................... 19
EXPLICACIÓN........................................................................................................ 19
FUENTES DIRECTAS E INDIRECTAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO ......... 19
UNIDAD NO. 4. .......................................................................................................... 22
ASPECTOS FUNDAMENTALES DE LA ADMINISTRACION PÚBLICA ................. 22
COMPETENCIA ESPECÍFICA................................................................................ 22
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA.................................................... 22
CONTENIDO .......................................................................................................... 22
EXPLICACIÓN........................................................................................................ 22
LAS BASES CONCEPTUALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. .................... 22
OBJETO Y PERSPECTIVAS DE FUTURO DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. .. 24
UNIDAD Nº 5 .............................................................................................................. 26
ASPECTOS FUNDAMENTALES DE LA DESCENTRALIZACION Y
DESCONCENTRACION. ........................................................................................ 26
COMPETENCIA ESPECÍFICA................................................................................ 26
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA.................................................... 26
CONTENIDO. ......................................................................................................... 26
EXPLICACIÓN........................................................................................................ 26
CENTRALIZACIÓN................................................................................................. 26
DESCENTRALIZACIÓN. ........................................................................................ 26
DESCONCENTRACIÓN ......................................................................................... 28
UNIDAD No. 6 ............................................................................................................ 30
BIENES DEL ESTADO ........................................................................................... 30
COMPETENCIA ESPECÍFICA................................................................................ 30
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA.................................................... 30
CONTENIDO .......................................................................................................... 30
EXPLICACIÓN........................................................................................................ 30
3
UNIDAD Nº 7 .............................................................................................................. 32
EXPROPIACION E INGRESOS PUBLICOS ........................................................... 32
COMPETENCIA ESPECÍFICA................................................................................ 32
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA.................................................... 32
CONTENIDO .......................................................................................................... 32
EXPLICACIÓN........................................................................................................ 32
CARACTERÍSTICAS DE LA EXPROPIACIÓN. ...................................................... 32
REQUISITOS Y PROCEDIMIENTO PARA LA EXPROPIACIÓN. ........................... 33
UNIDAD Nº. 8 ............................................................................................................. 34
ANALISIS SOBRE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS Y SILENCIO
ADMINISTRATIVO. ................................................................................................ 34
COMPETENCIA ESPECÍFICA................................................................................ 34
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA.................................................... 34
CONTENIDO .......................................................................................................... 34
EXPLICACIÓN........................................................................................................ 34
MARCO CONCEPTUAL DEL ACTO ADMINISTRATIVO EN BASE A UNA
METODOLOGÍA. .................................................................................................... 35
EL ACTO ADMINISTRATIVO ................................................................................. 35
CARACTERISTICAS DEL ACTO ADMINISTRATIVO, EN LA APLIACIÓN DE LA
ADMINISTRACION DEL ESTADO.......................................................................... 35
PRINCIPIOS Y FORMAS JURÍDICAS DEL ACTO ADMINISTRATIVO EN LA
ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO.......................................................................... 38
LOS HECHOS ADMINISTRATIVOS Y LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS, SUS
SIMILITUDES Y DIFERENCIAS. ............................................................................ 39
LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS Y EL SILENCIO ADMINISTRATIVO;
CONSECUENCIAS................................................................................................. 39
UNIDAD Nº 9 .............................................................................................................. 45
ANALISIS SOBRE LA CONTRATACION PÚBLICA Y LAS GARANTÏAS JURIDICAS
EN LA ADMINISTRACION PÚBLICA...................................................................... 45
COMPETENCIA ESPECÍFICA................................................................................ 45
OBJETIVO DE LA UNIDAD DE COMPETENCIA.................................................... 45
CONTENIDO .......................................................................................................... 45
EXPLICACIÓN........................................................................................................ 45
LA CONTRATACIÓN PÚBLICA EN ECUADOR ANTES DE LA CREACIÓN DE LA
LEY ORGÁNICA DEL SISTEMA NACIONAL DE CONTRATACIÓN PÚBLICA,
LOSNCP. ................................................................................................................ 46
4
LEY ORGÁNICA DEL SISTEMA NACIONAL DE CONTRATACIÓN PÚBLICA,
LOSNCP. ................................................................................................................ 47
LOS PRINCIPIOS DE LA LOSNCP. ....................................................................... 49
LEGALIDAD............................................................................................................ 49
TRATO JUSTO ....................................................................................................... 49
IGUALDAD ............................................................................................................. 49
CALIDAD ................................................................................................................ 49
VIGENCIA TECNOLOGICA. ................................................................................... 49
OPORTUNIDAD ..................................................................................................... 50
LIBRE CONCURRENCIA ....................................................................................... 50
TRANSPARENCIA ................................................................................................. 50
PUBLICIDAD .......................................................................................................... 50
PARTICIPACIÓN NACIONAL ................................................................................. 50
REGLAMENTO GENERAL LEY ORGÁNICA DEL SISTEMA NACIONAL DE
CONTRATACION PÚBLICA. .................................................................................. 51
PROCESO DE CONTRATACIÓN PÚBLICA EN EL ECUADOR. ............................ 58
5
INTRODUCCIÓN
CARACTERIZACIÓN DE LA ASIGNATURA
IMPORTANCIA DE LA ASIGNATURA.
6
Cada vez los organismos del Estado se auxilian con el Derecho Administrativo y
toman jerarquía y categoría ya que los reclamos ante las instancias de justicia
tienen la facultad de realizarlos dentro de las Entidades del Estado a través del
Tribunal Contencioso Administrativo, que en buena medida las soluciones
pueden enmendarse con aplicación del Derecho Administrativo.
En nuestro país, todos los individuos que realizan actividad privada con fines de
lucro en los sectores de la economía en general, necesitan conocer no solamente
la legislación tributaria, sino todas aquellas disposiciones legales administrativas
que se relacionan con el ejercicio de sus propias acciones.
El Derecho Administrativo tiene importante relación con ramas del saber jurídico,
como son: Derecho Constitucional; Derecho Civil; Derecho Penal, Derecho
Internacional, entre las principales.
7
diferentes órganos. Señala los principios jurídicos supremos sobre los que se
asienta la vida del Estado y a través de los cuales se garantiza a los ciudadanos.
MACROCOMPETENCIA.
Aplica a un nivel productivo la legislación propia de las ciencias administrativas
del Estado con honestidad y responsabilidad.
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UNIDADES DE COMPETENCIA.
ORIENTACIONES METODOLÓGICAS
El aprendizaje de la presente asignatura, requiere diferentes métodos de estudio,
el principal será la lectura comprensiva, es decir entender con precisión las
instituciones legales que se presentarán. Solo a partir de esta técnica se podrá
aplicar los métodos inductivo, deductivo y analítico – sintético. La práctica de la
lectura comprensiva, desarrollará destreza para identificar, resumir, e interpretar
ideas fundamentales que permitirán potenciar el conocimiento de la Ley y su
aplicación real.
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RECURSOS
Guía de Estudios y Texto Guía;
Tutorías;
Técnicos: leyes y códigos, libros, revistas, periódicos, reglamentos;
Informáticos: computadora, herramientas tecnológicas virtuales, NTICS;
De elaboración: Fichas; y,
Humanos: Autoridades, docentes y estudiantes.
CRITERIOS DE EVALUACIÓN
Se seguirá el Reglamento de Evaluación, dispuesto por la Facultad de Ciencias
Administrativas para la semestralización.
El sistema de evaluación se realizará a través de estrategias de evaluación,
autoevaluación y coevaluación, tomando en cuenta los conocimientos,
habilidades y valores que deben lograr los estudiantes en cada unidad de
competencia.
La evaluación será permanente y continua según las competencias que debe
desarrollar bajo los siguientes indicadores generales:
BIBLIOGRAFÍA BASICA
Constitución Política de la República del Ecuador, (2008);
Granja Galindo, Nicolás (1999); Prácticas de Derecho Administrativo;
Pérez Efraín, Manual de Derecho Administrativo, 2008;
Aguirre Torres Marco Boris, Manual de Practica de Derecho Administrativo,
UTPL 2000.
Código Civil Ecuatoriano, actualizado a 2008;
Ley de la Jurisdicción Contencioso Administrativa;
Ley Orgánica de la Función Judicial actualizada a 2008
Ley de Régimen Administrativo (2008)
Ley de Régimen Municipal Ley de Régimen Provincial
Ley de Servicio Público.
BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTARIA.
Secaira Durango Patricio, Introducción al Derecho Administrativo (2008);
Rojas Franco Enrique, Derecho Administrativo y Derecho Procesal
Administrativo, Elilex S.A. Guayaquil.
García de Enterría Fernández Torres Ramón, Curso de Derecho
Administrativo, Tomos I y II, Civitas Ediciones, Madrid 2005
Zabala Egas Jorge, Introducción Derecho Administrativo, Edino, Guayaquil 2003.
Zabala Egas Jorge, Derecho Administrativo 2007.
Farrando Ismael y Otros, Manual de Derecho Administrativo, Desalma.
Bs.As. 1996;
Gordillo Agustín, Tratado de Derecho Administrativo, Editorial Porruna, México
2004
NETGRAFÍA
http://ebookbrowse.com/09-ago-teoria-general-del-derecho-administrativo-
pptd117312366
http://www.librosintinta.in/biblioteca/verppt/www.derecho.usmp.edu.pe/4ciclo/de
recho_administrativo/Dra_Castillo_Fue
10
rman/09_AGO_TEORIA_GENERAL_DEL_DERECHO_ADMINISTRATIVO.ppt.
htx http://tv.uvigo.es/uploads/material/Video/1087/Fontes_do_dereito.pdf
http://www.bomberosmijas.com/archivos/consititucion_espanola/la_constitucion
_espanola_04.pdf http://www.gordillo.com/pdf_tomo5/01/01-capitulo5.pdf
http://www.dspace.espol.edu.ec/bitstream/123456789/6746/3/Modernizacion%2
0y%20estructura%20del%20Estado%20Ecuatoriano2.pdf
https://docs.google.com/viewer?a=v&q=cache:7uKZxkgLIwYJ:blogs.utpl.edu.ec
/ldcorrea/files/2009/07/delitos-relacionados-con-el-uso-de-bienes-y-
recursospublcos.ppt+bienes+del+sector+p%C3%BAblico+en+el+derecho+admi
nistrativ o+del+ecuador+ppt&hl=es-
419&gl=ec&pid=bl&srcid=ADGEEShzpeuFESNnD8ZrLDqVnXjof46xHObMD5_
kRLwdwl2lIANorKya_02o_cDcqAQqNLCm6pQm2cY4UCyPtBtqSCchOGsfUD
W1fQh_46HPnbncZIgbv6a14VyxY3gzNHkAtZJI95b&sig=AHIEt
bS4X0zD2NVwG7lKlF7ODS2_ijfN-A
http://www.slideshare.net/luhomer/contratacion-publica-ecuadorb
http://www.ieep.org.ec/index.php?option=com_content&task=view&id=1062&Ite
mid=48 .
11
UNIDAD Nº 1
COMPETENCIA ESPECÍFICA.
Analiza los principales conceptos sobre Derecho Administrativo con sus
respectivos objetivos y clasificación con claridad.
CONTENIDO
Conceptos básicos sobre el Derecho Administrativo;
Objetivos generales del Derecho Administrativo; y,
Marco esquemático del Derecho Administrativo.
EXPLICACIÓN
En esta unidad se tratan los antecedentes y los conceptos fundamentales sobre
el Derecho Administrativo, así como su clasificación y definiciones.
El propósito principal, es conocer los aspectos básicos del Derecho
Administrativo, también se presenta un cuadro concentrado donde se señalan los
objetivos generales de la asignatura.
En la introducción al primer capítulo del texto guía se señala los inicios del
Derecho Administrativo, luego los antecedentes del Derecho Administrativo,
indicando los servicios que presta el Estado a la Comunidad; posteriormente
desde el punto de vista científico, se hace un recuento de la Constitución
aprobada en el año 2008; y por último la doctrina en función del Derecho
Administrativo.
12
mantener el orden público y la seguridad jurídica y de entregar a la población
diversas labores de índole (económicas, educativas, de bienestar, etc.).
En la forma más simple, se ha dicho que el derecho administrativo es "el derecho
relativo a la administración", expresión esta que nos da un concepto cabal de la
materia. Este concepto se desprende del hecho de que la actividad administrativa
(pública) tiene relaciones entre ellas y los administradores; que requieren normas
jurídicas para ser ordenadas y eficaces. Estas normas constituyen lo que se llama
Derecho Administrativo.
13
La Administración, a diferencia de los particulares, no tiene fines propios, sino
que es una institución cuya única razón de ser y cuya fuente de legitimidad es
actuar para satisfacer los intereses generales o públicos.
Controles internos:
Intervención del gasto público, exigencia de informes previos, interposición de
recursos contra una decisión ante el órgano superior jerárquico que la adoptó.
Controles externos:
El control judicial de nuestro país, comprende lo jurisdiccional.
14
UBICACIÓN DERECHO ADMINISTRATIVO.
15
AUTONOMÍA CIENTÍFICA. Desarrolla principios y normas en base a su objeto
que le es propio.
AUTONOMÍA JURÍDICA. Porque es rama del derecho en general y además con
finalidad definida: el interés público.
16
UNIDAD Nº 2
COMPETENCIA ESPECÍFICA.
Describe los principales elementos y terminología relacionados al estudio de las
Fuentes del Derecho Administrativo con solvencia.
CONTENIDO.
Definición general de las Fuentes Primarias y Secundarias;
Objetivos particulares sobre el proceso de creación y los que intervienen en la
aprobación de la Ley.
La retroactividad de la Ley y sus consecuencias
Realizar estudios comparativos entre el Decreto, Ordenanza y Costumbre.
EXPLICACIÓN.
En esta parte se presenta en forma amplia y extensa la definición y
conceptualización de las Fuentes del Derecho Administrativo, así como los
objetivos particulares de cada tipo de las Fuentes, las cuales son Positivas o
Principales, que están determinadas por disposiciones escritas racionales o
Secundarias y sirven para completar el conocimiento y práctica de las Fuentes
Positivas.
SIGNIFICADO DE FUENTE
La fuente es aquella manera, medios y procedimientos de donde emergen las
leyes y reglas del Derecho. Es la forma de creación de la norma.
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formalmente origen a una ley y que contienen las fases de la Iniciativa, Discusión,
Sanción, Promulgación y Publicación.
EL PROCESO DE CREACIÓN Y APROBACION DE LA LEY LOS QUE
INTERVIENEN.
Toda ley, para ser llamada como tal, debe pasar por un largo proceso desde que
fue concebida como idea hasta ser autorizada como mandato legislativo. He aquí
los pasos de este trayecto: Iniciativa. Es el primer paso para la creación de una
ley y consiste en presentar un proyecto o decreto. Esto sólo pueden hacerlo el
Presidente de la República, los asambleístas. Según el artículo Art. 147. De la
Constitución de la República del Ecuador.- Son atribuciones y deberes de
la Presidenta o Presidente de la República, además de los que determine la
ley: numeral 12.Sancionar los proyectos de ley aprobados por la Asamblea
Nacional y ordenar su promulgación en el Registro Oficial”. Toda iniciativa
debe pasar a las comisiones correspondientes, excepto los casos urgentes o de
obvia resolución. Dictamen. Cuando una comisión recibe un proyecto inicia la
deliberación y puede hacer las modificaciones necesarias. Después de elaborar
el proyecto de dictamen, se vota en el pleno de la comisión. Todos los miembros
deben firmarlo y, si alguno no estuviera de acuerdo, lo puede manifestar en un
voto particular. Discusión. En este periodo se forman listas de participantes, el
orden en que expresarán su opinión a favor o en contra del dictamen, el número
de veces que cada uno puede intervenir y el tiempo de las intervenciones. Las
etapas de la discusión son las siguientes: Primera lectura. Para que cada
miembro de la comisión prepare su intervención. Segunda lectura. Se lee en lo
general y en lo particular (artículo por artículo) durante el debate. Moción de
orden. Es una reclamación de algún miembro de la cámara, hecha a través del
presidente de la misma. Moción suspensiva. La discusión puede ser suspendida
por llegar a la hora establecida, para atender otro asunto más urgente, por
desorden grave en la cámara, por falta de quórum o por aprobación del
organismo. Votación. En esta etapa se llega a un acuerdo para aprobar o
rechazar una iniciativa de ley. La votación de los proyectos de ley es nominal.
Sanción. Ésta se da cuando el proyecto ha sido aprobado por las cámaras y es
enviado al Ejecutivo, quien puede ejercer el derecho de veto, si lo considera
necesario. Si, en un plazo de diez días, éste no lo devolviera a la cámara de
origen con las correcciones pertinentes, se considera aprobado. Si el presidente
ejerciera su derecho de veto, el proyecto deberá discutirse otra vez en la cámara
de origen. Promulgación y publicación. Cuando el Presidente de la República
recibe un proyecto de ley, después de la etapa de sanción, debe ordenar su
publicación en el Registro Oficial, Inicio de la vigencia. A partir de este momento
se hace obligatorio su cumplimiento de la Ley. El periodo que transcurre entre la
publicación de la Ley y su entrada en vigor se conoce como vacatio legis.
18
UNIDAD Nº 3.
COMPETENCIA ESPECÍFICA.
CONTENIDO.
Marco conceptual de la Ley, Reglamento y el Decreto; Principios
de axiología de la Ley, Reglamento y el Decreto; Criterios y
responsabilidades del Profesional del Derecho; y, Normas
aplicables en el Derecho Administrativo por el Profesional.
EXPLICACIÓN.
Se presenta los conceptos fundamentales de conducta que ayudan a identificar
la correcta actuación profesional, laboral, social, y personal de un estuante del
Derecho Administrativo, tomando en cuenta las principales reglas ético-morales,
profesionales, sociales y personales que regulan su accionar del Estado, y ante
él mismo como especialista en la material.
FUENTES DIRECTAS.-
Las fuentes directas del Derecho Administrativo son la CPE, la ley, los decretos
del Órgano Ejecutivo, las leyes de las asambleas departamentales, las
ordenanzas municipales e inclusive los decretos ley.
La Constitución política (CPE) es fuente primaria del Derecho Administrativo
porque organiza y distribuye competencias a los órganos superiores así como a
las entidades territoriales autónomas, es la norma jurídica suprema positiva que
rige la organización de un Estado, estableciendo: la autoridad, la forma de
ejercicio de esa autoridad, los límites de los órganos públicos, definiendo los
derechos y deberes fundamentales de los ciudadanos y garantizando la libertad
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política y civil del individuo .Interesa al Derecho administrativo la forma del
ejercicio de la autoridad estatal, sus deberes y los límites de los órganos
públicos.
La ley
La ley, es fuente del Derecho Administrativo porque organiza el Órgano
Ejecutivo.
La ley es una norma jurídica sancionada por el Órgano Legislativo establecida
como manifestación de voluntad soberana del Estado mandando o prohibiendo
una cosa.
Leyes de las asambleas departamentales.
Son fuentes del Derecho Administrativo porque organiza el gobierno
departamental y regula en todo lo que le compete la administración pública
departamental.
Decretos supremos.
Un Decreto supremo es fuente de Derecho Administrativo porque a través de
esta norma el Estado pone en movimiento toda la administración pública.
Un Decreto supremo es una norma dictada por el Presidente de la República
juntamente con sus Ministros para una determinada materia en sus modalidades
de aplicación General (Decreto Supremo) y aplicación Especial (Resolución
Suprema).
Ordenanzas municipales.
Una Ordenanza municipal es fuente del Derecho Administrativo porque organiza
y regula los servicios que la alcaldía provee los habitantes y estantes de la
sección de provincia.
Una Ordenanza municipal es una norma general sancionada el Concejo
Municipal para el gobierno de su respectiva sección de provincia en sus
modalidades de carácter General (Ordenanza Municipal) y de carácter Específico
(Resolución Municipal). Las Resoluciones son notas de gestión administrativa.
Una Ordenanza municipal se aprueba por mayoría absoluta de los concejales
presentes
Los decretos leyes
Un Decreto Ley es fuente del Derecho Administrativo en tres casos:
En caso de emergencia nacional o desastre el Órgano Ejecutivo puede dictar un
Decreto-Ley.
En caso de una guerra civil o un Golpe de Estado.
Si el Órgano Legislativo cede una parte de sus facultades de formación de leyes
al Órgano Ejecutivo.
Un Decreto Ley es norma híbrida originada en el Órgano Ejecutivo. Es ley por su
contenido y decreto por su forma ya que emanan del Órgano Ejecutivo.
Un Decreto Ley puede ser (clases):
Auténtico. La ley autoriza su emanación en razón de una emergencia nacional.
Impropio. Emana de un gobierno de hecho.
Los Reglamentos.
Son actos de carácter general, emanados del poder ejecutivo, que regulan las
relaciones de éste con la población, es decir, han de regir a los particulares, ya
sean creando derechos para éstos, ya reglamentando las obligaciones a que
deben someterse en función del beneficio. Esta clase de reglamentos sólo puede
dictarlos el Ejecutivo cuando se trata de ejecutar la ley, es decir, como la ley no
entra a regular los aspectos más detallados, ello se hace por medio del
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reglamento. Por ejemplo, la ley establece el derecho a la jubilación, señalando
ciertos requisitos, pero a través de un reglamento se indicará los documentos, el
plazo, etc., en que deben ser presentados para acreditar ante el órgano
respectivo el cumplimiento de los requisitos. Este tipo de reglamentos se
denominan reglamentos de ejecución.
21
UNIDAD NO. 4.
COMPETENCIA ESPECÍFICA.
Determina e identifica aspectos Fundamentales de la Administración del Sector
Público, entendiéndose que el Estado está compuesto orgánicamente por un
Órgano centralizado y Entidades descentralizadas y autónomas.
BASES HISTÓRICAS.
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encuentra manifestación en: Posibilidad de recurrir a los actos de la
Administración Pública ante los Tribunales obligada a la sumisión de la
Administración a un riguroso procedimiento de elaboración de sus decisiones.
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Se establecen mecanismos y técnicas de articulación y colaboración que eviten
un funcionamiento caótico y poco eficaz de la complejidad administrativa. Esto
se plasma, esencialmente en el principio de lealtad institucional, que es
desarrollado en principios más concretos.
Las personas jurídicas creadas por acto normativo de los gobiernos autónomos
descentralizados para la prestación de servicios públicos.
Igualmente se debe tomar en cuenta lo que determina el Art. 227 de la
Constitución vigente, sobre la Administración pública, la misma que constituye
un servicio a la colectividad que se rige por los principios de eficacia, eficiencia,
calidad,jerarquía,desconcentración,descentralización,coordinación,participación
planificación transparencia y evaluación.
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que venden su fuerza intelectual estarán bajo la Ley de Servicio Público, Ley que
remplazó a la Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa.
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UNIDAD Nº 5
COMPETENCIA ESPECÍFICA.
Determina e identifica aspectos Fundamentales en la Administración del Sector
Público las formas de descentralizar algunas competencias a las provincias y
también desconcentrar parte de la Administración Pública, a fin de atender en
forma dinámica y solvente a los usuarios de los servicios del Estado.
CONTENIDO.
Marco conceptual de la descentralización;
Principios axiológicos de la Administración Pública de desconcentración de
servicios que brinda el Estado. Las responsabilidades del Profesional sobre la
descentralización y desconcentración, los servicios que brinda la Administración
Pública; y, las leyes, Normas aplicables en el Derecho Administrativo,
relacionado a la descentralización y desconcentración en la Administración del
Estado del Sector Público.
EXPLICACIÓN.
La organización administrativa se presenta bajo diversas modalidades, pero
fundamentalmente son dos: el Régimen de centralización y el régimen de
descentralización.
CENTRALIZACIÓN.
Existe el régimen de centralización administrativa cuando los órganos se
agrupan colocándose unos respecto a otros en una situación de dependencia tal
que entre todos ellos existe un vínculo que, partiendo del órgano situado en el
más alto grado de ese orden, los vaya ligando hasta el órgano de ínfima
categoría, a través de diversos grados en los que existen ciertas facultades.
La relación jurídica que liga a los diversos órganos colocados en la situación que
se acaba de describir, constituye lo que se denomina relación de jerarquía.
Mediante dicha relación se explica cómo se mantiene la unidad del poder
administrativo, a pesar de la diversidad de los órganos que lo forman.
La relación de jerarquía consiste en una relación de dependencia que implica
ciertos poderes de los órganos superiores sobre los inferiores, en cada grado de
la jerarquía, hasta el Presidente de la República, que es el jefe jerárquico superior
de la administración pública.
DESCENTRALIZACIÓN.
26
Se define la descentralización en los términos siguientes: "Al lado del régimen
de centralización existe otra forma de organización administrativa: la
descentralización, la cual consiste en confiar la realización de algunas
actividades administrativas a órganos que guardan con la administración central
una relación que no es la de jerarquía" y concluye: "el único carácter que se
puede señalar como fundamental del régimen de descentralización es el de que
los funcionarios y empleados que lo integran gozan de una autonomía orgánica
y no están sujetos a los poderes jerárquicos.
Así aparece, una diferencia fundamental entre la descentralización y la
centralización administrativas, ya que en esta última todos los órganos que la
integran están ligados por la relación jerárquica que implica una serie de poderes
superiores respecto de los actos y de los titulares de los órganos inferiores.
Además, en tanto que la descentralización administrativa es creada por el poder
central, en la descentralización federal los estados miembros son los que crean
al Estado federal, participan en la formación de la voluntad de éste y su
competencia no es derivada, como es la de los órganos administrativos
descentralizados, sino que, por el contrario es originaria en el sentido que las
facultades son atribuidas expresamente al Estado federal se entienden
reservadas a los Estados miembros.
Si nos atenemos al Diccionario de la Lengua Española, la palabra
descentralización significa acción y efecto de descentralizar y esta última:
"Transferir a diversas corporaciones u oficios parte de la autoridad que antes
ejercía el gobierno supremo del Estado".
Descentralización para el derecho administrativo es una forma jurídica en que se
organiza la administración pública, mediante la creación de entes públicos por el
legislador dotados de personalidad jurídica, patrimonio propio, y responsables de
una actividad específica de interés público. A través de esta forma de
organización y acción administrativas, que es la descentralización administrativa,
se atienden fundamentalmente servicios públicos específicos.
Por su parte, descentralizar no es independizar, sino solamente dejar o atenuar
la jerarquía administrativa, conservando el poder central limitadas facultades de
vigilancia y control.
La autonomía de los órganos descentralizados presupone no estar sujetos a la
administración central, esto es, no estar sujetos a las decisiones jerárquicas de
ésta. Dotar de personalidad jurídica y patrimonio propios, a los entes
descentralizados es una forma de asegurar en parte esa autonomía, pero falta
su autonomía económica consistente en la libre disposición de los bienes que
forman su patrimonio propio y en la aprobación y ejecución que hagan de su
presupuesto sin injerencia de ninguna autoridad central.
La descentralización ha adoptado tres modalidades diferentes, que son:
Descentralización por región. Consiste en el establecimiento de una
organización administrativa destinada a manejar los intereses colectivos que
correspondan a la población radicada en una determinada circunscripción
territorial. Esta modalidad de la descentralización se adapta de una manera más
efectiva a las aspiraciones democráticas, y además, desde el punto de vista de
la administración, significa la posibilidad de una gestión más eficaz de los
servidores públicos, y por lo mismo, una realización más adecuada de las
atribuciones que al Estado corresponden. El organismo descentralizado por
región son aquellos que atienden y satisfacen las necesidades públicas de una
región, como es el municipio.
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Descentralización por servicio. El Estado tiene encomendada la satisfacción de
necesidades de orden general, que requiere procedimientos técnicos sólo al
alcance de funcionarios que tengan una preparación especial. La forma de
conseguir ese propósito es dar independencia al servicio y constituirle un
patrimonio que sirva de base a su economía. Los organismos descentralizados
por servicio son aquellos que prestan determinados servicios públicos.
Descentralización por colaboración. Constituye una modalidad particular del
ejercicio de la función administrativa con caracteres específicos que la separan
notablemente de los otros dos tipos anteriores de descentralización. La
descentralización por colaboración se origina cuando el Estado adquiere mayor
injerencia en la vida privada y cuando, como consecuencia, se le presentan
problemas para cuya resolución se requiere una preparación técnica de que
carecen los funcionarios políticos y los empleados administrativos de carrera.
Para tal evento, se impone o autoriza a organizaciones privadas su colaboración,
haciéndolas participar en el ejercicio de la función administrativa. De esta
manera, la descentralización por colaboración es una de las formas del ejercicio
privado de las funciones públicas.
Así pues, el único carácter que se puede señalar como fundamental del régimen
de descentralización es el de que los funcionarios y empleados que lo integran
gozan de una autonomía orgánica y no están sujetos a los poderes jerárquicos
característicos del régimen centralizado en el que las autoridades superiores
tienen determinadas facultades con relación a las personas y a los actos de los
empleados inferiores.
DESCONCENTRACIÓN
La centralización y la desconcentración responden a la misma noción de
organización administrativa centralizada. La desconcentración está dentro del
cuadro de la centralización, que sólo se distingue por la forma periférica en que
desarrolla sus funciones.
Los órganos desconcentrados son parte de la centralización administrativa cuyas
atribuciones o competencia la ejercen en forma regional, fuera del centro
geográfico en que tiene su sede el poder central supremo. Luego pueden
desconcentrarse las administraciones estatal y municipal.
Es entonces, la desconcentración, la forma jurídico-administrativa en que la
administración centralizada con organismos o dependencias propias, presta
servicios o desarrolla acciones en distintas regiones del territorio del país. Su
objeto es doble: acercar la prestación de servicios en el lugar o domicilio del
usuario, con economía para éste, y descongestionar al poder central.
La desconcentración es "aquel principio jurídico de organización administrativa
en virtud del cual se confiere con carácter exclusivo una determinada
competencia a uno de los órganos encuadrados dentro de la jerarquía
administrativa, pero sin ocupar la cúspide de la misma".
Descentralización y Desconcentración.
28
La descentralización y la desconcentración son formas jurídicas en que se
organiza la administración y en las dos el poder central transmite parte de sus
funciones a determinados órganos u organismos. Existe la diferencia esencial en
que los órganos de la primera están fuera de la relación jerárquica del poder
central y los organismos de la segunda están sujetos al poder jerárquico.
Los organismos descentralizados tienen personalidad jurídica y patrimonio
propios, los órganos desconcentrados carecen de los dos. No existe diferencia
por cuanto a las funciones que pueden desarrollar, pero para el derecho es mejor
mecanismo el descentralizado a fin de prestar ciertos servicios públicos o para
llevar a cabo empresas productoras de bienes.
29
UNIDAD No. 6
COMPETENCIA ESPECÍFICA
Analiza e identifica los conceptos y características fundamentales respecto a los
Bienes del Estado con razonabilidad.
CONTENIDO
Conceptos y definiciones de los Bienes del Estado; Elementos de los Bienes
Nacionales; División de los Bienes del Estado; Formas de Ocupación de los
Bienes del Estado.
EXPLICACIÓN
Los Bienes del Estado aparecen por la necesidad de evaluar y satisfacer la
eficiencia, eficacia, razonabilidad, oportunidad y confiabilidad en la protección,
salvaguarda y seguridad de los bienes del Estado, así como para ayudar a
controlar el desarrollo de sus actividades, operaciones y resultados en la
administración del Estado.
Es así como lo primero que se dan son conceptos y definiciones Bienes del
Estado, que incluye los siguientes conceptos: Definiciones de Bienes del Estado;
Objetivos de Control de los Bienes del Estado; Clases de Bienes que dispone el
Estado y las Entidades Autónomas descentralizadas Desafección de los bienes
nacionales de uso público; Se trata igualmente de establecer diferencias entre
Bienes Públicos y Bienes Fiscales; Se tomará en cuenta la importancia jurídica
de los bienes públicos y las formas de ocupación.
En tal virtud los bienes Nacionales o Públicos dividen en Bienes públicos o del
dominio público; y,
Bienes privados o del dominio privado.- El Código Civil, se refiere a los Bienes
Nacionales de uso público o Bienes Públicos y Bienes del Estado o Bienes
Fiscales.
30
Bienes de uso público.- Son aquellos cuyo uso por los particulares es general y
gratuito, tales como: las calles avenidas, puentes, plazas, parques, aceras, las
quebradas, etc.
Los Bienes Fiscales.- Son los afectados al servicio, son aquellos que se han
adscrito administrativamente a un servicio público propio de la función municipal,
tales como: los edificios de la administración municipal, los establecimientos
educativos del municipio, sus bibliotecas, museos, etc.; los edificios de la
empresa de agua potable, de energía eléctrica, los cementerios, etc.
Los inmuebles que no forman parte del dominio público, los bienes del activo de
las empresas municipales, las inversiones financieras que no estén formado
parte de una empresa de servicio público.
Características del Dominio Público.- Los Bienes públicos se dividen en dos
clases: Bienes Nacionales de Uso Público y Bienes Fiscales.
Bienes Nacionales de Uso Público.- Están aquellos bienes cuyo uso, pertenece
a todos los habitantes del Estado y que no pueden ser apropiados por ninguna
persona individualmente.
Esta condición constituye la facultad de servirse dentro de una cierta medida de
las cosas públicas, no es otra cosa que una parte integrante de la libertad
individual y económica que nuestra sociedad se considera como el patrimonio
natural del hombre, de la libertad social.
31
UNIDAD Nº 7
COMPETENCIA ESPECÍFICA
Determina los aspectos que deben ser considerados en el análisis de la
Expropiación y los Ingresos Públicos con eficiencia.
CONTENIDO
Conceptos básicos de la Expropiación;
Características de la expropiación como Institución discrecional del Estado;
Requisitos y procedimiento para la Expropiación;
Mostar ejemplos de demandas de Expropiación y su trámite; y, Los ingresos
públicos concepto y clasificación.
EXPLICACIÓN
Hay que entender que la propiedad es una función social, antes que una función
individual.
CARACTERÍSTICAS DE LA EXPROPIACIÓN.
La Expropiación, es una venta forzosa por encontrarla afín con la subasta o
remate, por más que no existan postores y que el adjudicatario o persona pública
a quien le interesa está indicado de antemano.
32
La Expropiación, se perfecciona sin tomar en cuenta de ninguna manera la
voluntad del expropiado y solo es un acto administrativo de autoridad competente
encarnado en la ley, previas las formalidades exigidas en cada caso. Es una
transferencia del derecho de propiedad del expropiado, vale decir, una
transformación del derecho real o propiedad, en derecho personal o crédito, a
través de la indemnización.
Que tanto el valor o derecho expropiado, así como los daños y perjuicios,
constituyan el resultado directo de la expropiación.
Que la indemnización se la fije en dinero, que es la medida del valor por ajuste
o por sentencia judicial.
Que la restricción sea íntegra, en tal forma, que el patrimonio del expropiado
quede libre de todo daño.
Sobre los Ingresos del Estado, se puede establecer que constituyen la sangra
para que superviva el Estado en sus múltiples egresos que debe desembolsar
en la Administración del Estado en su totalidad. Para ello debe recaudar en
debida forma los impuestos y más tasas que cobra el Estado para su
funcionamiento
33
UNIDAD Nº. 8
COMPETENCIA ESPECÍFICA
Entender al Acto Administrativo como una forma de administración del Estado
con racionalidad y sensatez.
CONTENIDO
Marco conceptual del Acto Administrativo en base a una metodología.
Principios y formas jurídicas del Acto Administrativo en la administración del
Estado.
Características del Acto Administrativo, en la aplicación en la administración del
Estado.
Los hechos administrativos y los actos administrativos, sus similitudes y
diferencias.
Los Actos Administrativos y el Silencio Administrativo; Consecuencias
EXPLICACIÓN
El objetivo de este capítulo es presentar una metodología específica que puede
ser aplicable a la realización del Acto Administrativo, con el propósito de mostrar
una forma concreta de llevar a cabo la administración del Estado, desarrollo y
presentación de los resultados de dichos Actos. Esto debido a que llevar a cabo
un Acto Administrativo requiere de una serie ordenada de acciones y
procedimientos específicos, los cuales deben ser normados por la autoridad
previamente, de manera secuencial, cronológica dentro de las Instituciones del
Estado. El Origen de los Actos Administrativos en el Estado. Aplicación de los
Actos Administrativos en el Sector Público. Determinar y diferenciar el Acto
Administrativo y el Hecho Administrativo.
En el marco conceptual tanto del Acto Administrativo y Hecho Administrativo, es
necesario identificar el marco jurídico teórico sobre el cual se fundamentan los
conceptos que serán aplicables en la Administración Pública, y que se indican
a continuación: Método; Metodología; Planeación; Plan; Programa; Presupuesto;
Evento; Actividad; Tiempo; Políticas; Tarea; y Plan de trabajo.
Finalmente se analizará el Silencio Administrativo y sus consecuencias jurídicas.
Evolución histórica del efecto jurídico del silencio administrativo en la legislación
tributaria nacional.
34
MARCO CONCEPTUAL DEL ACTO ADMINISTRATIVO EN BASE A UNA
METODOLOGÍA.
EL ACTO ADMINISTRATIVO
El sector más importante de los actos administrativos son los actos jurídicos
administrativos, que es una especie de acto jurídico: ellos se realizan para
alcanzar ciertos efectos de derecho, como el nombramiento de un empleado, el
otorgamiento de una concesión, un contrato de obras públicas o un contrato de
suministro.
Dice a este respecto Álvarez Gendin: hay, sin embargo, determinados hechos de
la administración que sin preceder una orden de autoridad superior o
antecediéndola producen afectos jurídicos y dan lugar a una responsabilidad
como en las faltas del servicio o en el caso de que las tropas estén de practica
de tiro y que resulte una persona muerta o herida. No hay aquí un acto
administrativo que quiera la muerte de una persona, pero surge a la
responsabilidad por la mala prestación de servicios por el hecho de matar a un
ciudadano pacífico. Los simples hechos administrativos pueden originar, aunque
no siempre, efectos jurídicos.
Estabilidad..-Al igual que las leyes, los actos administrativos son estables, en el
sentido de que forman parte del orden jurídico nacional y de las instituciones
administrativas por que confieren derechos, establecen obligaciones y regulan la
administración pública así como las relaciones entre esta y los administrados.
35
Dicha estabilidad, tiene que ver sobre todo con la naturaleza de los derechos
adquiridos y con la presunción de legalidad que los rodea, en virtud de la cual se
considera que todo acto administrativo se legitimó en principio, por que emana
de las potestades de orden público que tiene la administración pública que
persigue el interés social, colectivo.
La dispensa.-
Jerarquía.
La jerarquía de los actos también puede fundarse tomando la jerarquía del
órgano del cual emana, de manera tal que los actos del inferior no puede
contradecir, ni violar los actos del superior. El inferior se encuentra en una
relación de subordinación respecto del superior. El deber de obediencia es el
36
deber de ejecución de una norma, no deber de obediencia a la persona del
superior.
Los elementos esenciales de la jerarquía administrativa son el deber de
obediencia, el deber de correspondencia y a la facultad de suspender y revocar
los actos del inferior.
37
PRINCIPIOS Y FORMAS JURÍDICAS DEL ACTO ADMINISTRATIVO EN LA
ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO.
Acto-Regla.
Creador de situaciones jurídicas generales caracterizadas por su impersonalidad,
objetividad y originadas en las normas que regulan el derecho público y el
derecho privado. Como por ejemplo en el derecho público: La Constitución, leyes,
decretos, reglamentos, ordenanzas municipales. En el derecho privado, los
contratos de sociedad.
Acto-Subjetivo.-
Creador de situaciones jurídicas individuales, este acto subjetivo se traduce, en
un conjunto de derechos y deberes reconocidos a favor de un individuo o de un
determinado número de personas. Tales como los contratos administrativos,
civiles, mercantiles; en el orden fiscal: la liquidación de impuestos, la imposición
de multas.
Acto-condición.-
Aplicación de un individuo o una persona jurídica determinada, de una situación
general creada por la ley, pero bajo el cumplimiento previo o indispensable de
condiciones también establecidas por el legislador. Como por ejemplo: el decreto
de naturalización, el otorgamiento de una concesión de hidrocarburos, el
nombramiento de un funcionario, la ley que autoriza la adopción, o la venta de
bienes de los menores de edad.
Acto-Sentencia.-
Manifestación de voluntad por la cual agentes públicos declaran con fuerza y
verdad legal un hecho, o una situación jurídica general o individual. Según Tomás
Fernández, se trata de un acto jurisdiccional que emana de un órgano del Estado,
y ordinariamente los actos jurisdiccionales provienen de los tribunales que le
dictan las sentencias se dividen en la siguiente forma: Unilateral.-
Aquellos en los que intervienen una sola voluntad, como acontece en el caso de
un testamento o el nombramiento de los ministros del despacho.
Plurilaterales.-
En los cuales intervienen más de una voluntad, como en los casos de matrimonio,
las leyes los reglamentos y todos los contratos de derecho administrativo. Los
actos jurídicos plurilaterales pueden ser; colectivos (la ley) y
38
convencionales (contrato de compraventa). Según esta clasificación orgánica, los
actos jurídicos son públicos, porque provienen de los órganos del Estado, como
las leyes, los decretos, las resoluciones, las sentencias, las ordenanzas, y los que
generan en las entidades públicas.
En razón de que las peticiones y los recursos fueron excluidos del efecto jurídico
de la “aceptación tácita”, el plazo con el que cuenta la administración tributaria
39
para resolverlos, ya no será de 120 días, sino aquel que expresamente señale la
norma; y, en caso de que la administración incurra en silencio administrativo, se
entenderá tácitamente negada la petición o el recurso.
Consideraciones bajo las cuales se produce el silencio administrativo
El silencio administrativo sólo opera cuando la materia de la desatención
recae en peticiones, reclamos o recursos.- En primer término, dejemos en
claro que tanto en la normativa anterior como la actual, los efectos jurídicos que
se derivan del “silencio administrativo”, aplican para el caso de que la
administración desatienda peticiones, reclamaciones o recursos tributarios,
excluyendo a las consultas tributarias de la descripción de las acciones
administrativas antes referidas. Por tanto, si bien la administración puede de
hecho incurrir en falta de atención a una consulta tributaria, esto no produce
ningún efecto jurídico positivo o negativo, lo que resulta tremendamente
perjudicial para el contribuyente.
40
directamente afectados por esas decisiones...”. Por tanto el plazo con el que
cuenta la administración tributaria para dar contestación a una solicitud, petición
o reclamo, se contará hasta el día de la notificación respectiva, pues la misma
norma indica que el “...acto de que se trate no será eficaz respecto de quien no
se hubiere efectuado la notificación...”.
Acciones administrativas de los administrados
Las leyes tributarias norman, en cada caso, las ocasiones, formalidades,
procedimientos y efectos de los requerimientos que en encuentran facultados a
realizar los sujetos pasivos de la relación jurídico tributaria y en casos
particulares, los terceros interesados o afectados, en procura de obtener un
pronunciamiento expreso y motivado por parte de la administrativa tributaria.
Las leyes tributarias señalan las acciones administrativas que los administrados
pueden intentar, por lo que es importante distinguirlas:
Solicitud.- En ocasiones también denominada “pedido”, “petición” o
“petitorio”, es un requerimiento escrito y de trámite reglado que se realiza a la
administración tributaria, para que autorice, dentro del ámbito de su competencia
y en forma expresa, el ejercicio de un derecho o la realización un acto o un hecho
para configurar la hipótesis para el goce de un derecho.
Reclamo.- Es la impugnación con sede administrativa, formulada por escrito Y
de trámite reglado por el Art.110 y siguientes del Código Tributario, que el
contribuyente, responsable o un tercero que se creyere afectado, en todo o en
parte, propone contra un acto determinativo de obligación tributaria, o en procura
de la devolución de lo pagado indebidamente o en exceso.
Recurso.- Es un recurso administrativo, formulada por escrito y de trámite
reglado por el Art.139 y siguientes del Código Tributario, que el contribuyente,
responsable o un tercero que se creyere afectado, en todo o en parte, propone
contra actos en firme o resoluciones ejecutoriadas.
Consulta.- Es un requerimiento con sede administrativa, formulado por escrito
y de trámite reglado por el Art.128 y siguientes del Código Tributario, que se
realiza a la administración tributaria para que la autoridad competente del órgano
administrativo público, haga conocer al proponente su criterio sobre el régimen
jurídico aplicable a determinadas situaciones concretas o el que corresponda
aplicar en actividades económicas por iniciarse.
Plazos de las acciones administrativas en materia tributaria que son atendidas.
Desde la vigencia del Código Tributario hasta el 31 de diciembre de 1993, fecha
en que se publica la Ley No.51, la administración tributaria se encontraba
obligada a contestar expresamente las solicitudes, reclamos y recursos en los
siguientes plazos:
Las Consultas en un plazo de 30 días contados a partir de su formulación; Las
Solicitudes en un plazo fijado según cada especie y en otros casos en plazos
indeterminados; Los reclamos, en el plazo de 90 días contados a partir de su
presentación; Los recursos de reposición (vigentes hasta 30 de abril de 1999) en
el plazo de 30 días contados a partir de la fecha de presentación del dictamen
jurídico o de la declaratoria de rebeldía de quien debía informar; y,
41
prevean plazos específicos para resolver o atender peticiones,
reclamaciones o recursos de los contribuyentes, la administración fiscal
tendrá el plazo de 90 días para pronunciarse...”.
Es importante indicar que en la Codificación del Código Tributario del año 2005
se consideró en el Art.132 como plazo de 120 días hábiles para resolver las
resoluciones, contados desde el día hábil siguiente al de la presentación del
reclamo, o al de la aclaración o ampliación que disponga la autoridad
administrativa, además en esta disposición exceptuaba de este aplicación al
exceptuó el Art. 129 del Código Tributario que se debía contar al día hábil
siguiente al vencimiento del término de prueba del reclamo administrativo.
Condiciones para que opere el efecto jurídico asignado al silencio
Administrativo.
Producido el silencio administrativo, en los términos que establece la Ley, se
verifica de puro derecho el efecto jurídico asignado por la Ley, sin requerir de
pronunciamiento expreso, por lo que su eficiencia no se encuentra sometida a
condición alguna.
En cuanto a la condición a la que se encuentra sujeto la configuración del silencio
administrativo, resulta categórico el fallo de casación emitido por la Sala de lo
Fiscal de la Corte Suprema de Justicia, que establece con claridad: “...CUARTO.-
Las leyes 51 (R.O. 349 de 31 de diciembre de 1993) y 05 (R.O.
396 de 10 de marzo de 1994) consagran de modo inequívoco y mandatorio
que producido el silencio administrativo se considerarán aceptados
tácitamente las reclamaciones y recursos propuestos por los
administrados. Tales normas no contemplan condicionamiento alguno,
tanto más que se prevé que los funcionarios que ocasionan el silencio
serán removidos de sus cargos, sin perjuicio de las acciones que se incoe
en contra de ellos. Ante el silencio positivo no cabe efectuar control de
legalidad en los términos del Art. 288 del Código Tributario...”.
Este fallo se fundamenta en que el silencio administrativo es un hecho y no un
acto administrativo, por tanto opera sin requerir pronunciamiento expreso. Basta
con que la administración tributaria haya incurrido en silencio administrativo por
no contestar una reclamación en el plazo de 120 días hábiles, contados desde
la fecha de su presentación, para que se entienda que la administración tributaria
lo ha aceptado.
42
Por tanto, si cumplido el plazo para contestar un reclamo, la administración
tributaria no se ha pronunciado en forma expresa, motivada y fundamentada, se
configura la hipótesis necesaria para que se produzca la aceptación tácita,
conforme lo expresado en el Decreto Ley No.05, con las reformas de la Ley
No.99-24 y Ley No.2001-41, las mismas que no establecen otras condiciones
que las anotadas. Del análisis de este tema se pueden deducir la existencia de
varios límites a su aplicación, como serían las siguientes:
La aceptación tácita sólo aplica en el caso de reclamaciones desatendidos, mas
no en tratándose de peticiones, recursos y consultas;
Debe formularse ante el órgano competente;
El administrado debe presentar las pruebas que fundamenten y justifiquen el
derecho a su pretensión.
La reclamación debe cumplir con los requisitos de formalidad que el Código
Tributario establece, siempre que la omisión se mantenga luego de que la
administración tributaria haya requerido al administrado que complete o aclare
su reclamo.
El objeto del reclamo debe consistir en la impugnación con sede administrativa
de un acto determinativo de obligación tributaria 4 o con ocasión de un pago
indebido o pago en exceso.
Producido el silencio, el efecto jurídico de negación tácita o de aceptación tácita
surge ipso iure y no requiere de un pronunciamiento expreso, pues no se trata
de un acto administrativo sino de un efecto jurídico establecido por la norma legal.
Debemos anotar también que, aun cuando la administración tributaria se
pronuncie fuera del plazo, su resolución no afecta el derecho constituido del
administrado de que se reconozca que sobre su pretensión operó el “silencio
administrativo”, con su efecto positivo o negativo, situación que causa estado,
esto es que produce un efecto jurídico permanente.
Cuando el efecto del silencio administrativo es positivo, provoca el goce pleno y
efectivo del objeto de su reclamación, la misma que se la considera aceptada y
sobre la cual la administración tributaria no puede ejercer el derecho de iniciar de
oficio un recurso de revisión, dado que la aceptación tácita que produce el
silencio no constituye un acto ni una resolución que puedan quedar en firme o
ejecutoriada, respectivamente; presupuestos necesarios para viabilizar este
recurso, sino más bien una ficción jurídica que favorece al administrado cuando
es desatendido en su reclamación.
OBJETIVOS
Es evidente que la asignación del efecto de aceptación tácita al silencio
administrativo constituyó un avance trascendental para la administración pública,
incluida la tributaria, a favor de los administrados. Debemos reconocer el interés
del Estado por procurar la eficiencia de la administración, aun cuando solo sea
por la vía de castigar la omisión de la administración en el cumplimiento de uno
de sus deberes, cual es el de atender oportunamente las peticiones,
reclamaciones o recursos; sin embargo, la precaria estructura estatal y los
intereses contrarios a esta evolución normativa han originado que el efecto
positivo del silencio administrativo se vea restringido en materia tributaria a las
reclamaciones.
Además, se hace necesario que la figura del silencio administrativo constituya
una institución jurídica que sea desarrollada y normada de una manera tal que
permita que su aplicación sea efectiva y contrarreste efectivamente la mora en
43
la atención a las reclamaciones de los administrado, estableciendo mecanismos
que hagan posible su aplicación sin generar expectativas sobre su
reconocimiento por parte de la administración o su declaratoria por parte de la
función jurisdiccional.
Por último, vale insistir en que la tendencia en nuestro país debe encontrarse
orientada en lograr que el efecto positivo al silencio administrativo se aplique a
todo tipo de pronunciamiento requerido a la administración tributaria, sean estas
solicitudes, reclamaciones, recursos e inclusive las consultas, puesto que se
constituiría en una herramienta para configurar un estado de certeza jurídica, muy
necesaria para el desarrollo de las actividades productivas de los sujetos pasivos.
El plazo para que la administración atienda las peticiones de los administrados
se establece en la Ley de Modernización del Estado, Privatizaciones y Prestación
de Servicios Públicos por parte de la Iniciativa Privada 5, la que establece en su
Art.28 una más efectiva tutela jurídica del estado al “derecho de petición” a
favor de los ciudadanos, que permitió configurar definitivamente el fundamento,
efecto y alcance del “silencio administrativo” en la administración pública,
sobre la base de:
Fijar en quince días, contados a partir de su presentación, el plazo máximo con
el que cuenta un funcionario público competente para atender cualquier solicitud,
pedido o reclamo, dejando la salvedad de que la ley fije otro plazo para ello;
Prohibir la suspensión del trámite administrativo y la negativa de pronunciarse
expresamente sobre las peticiones o reclamaciones presentadas por los
administrados;
Imponer la obligación de que la administración emita un pronunciamiento expreso
a la petición, solicitud o reclamo, y en caso de omisión se entenderá que el
funcionario público incurrió en silencio administrativo, cuyo efecto jurídico será
positivo a favor del administrado, entendiéndose por tanto que la solicitud o
pedido ha sido aprobada o que la reclamación ha sido resuelta a favor del
reclamante.
44
UNIDAD Nº 9
COMPETENCIA ESPECÍFICA
CONTENIDO
EXPLICACIÓN
45
a cabo la administración del Estado, desarrollo y presentación de los resultados
de las Garantías Jurídicas. Bebido a que llevar a cabo una Contratación Pública
requiere de una serie ordenada de acciones y procedimientos específicos, los
cuales deben ser normados y considerados para precaución de los
administrados del Estado.
Finalmente, la Garantías Jurídicas debe adaptar de acuerdo a las instituciones
jurídicas del Estado frente al Colectivo que necesita contar con seguridad jurídica
eficiente.
Se debe contar con trámites que se encuentren sustentados en las Garantías
Jurídicas las mismas que se concretarán a través de los diferentes estamentos
del Estado.
46
efectuaba de manera física. Así también, se incurrían en gastos para las
Entidades Contratantes porque tenían la obligación de efectuar las publicaciones
por la prensa escrita en los diferentes periódicos del país; y, los proveedores, ya
que estos tenían que pagar determinado precio por los Términos de Referencia
de manera obligatoria, como requisito para poder participar.
Fue en el año 2008 en que se expidió la Ley Orgánica del Sistema Nacional de
Contratación Pública, la cual, en mi criterio, revolucionó positivamente la
contratación pública en el Ecuador.
Considerando:
47
la economía local y nacional, identificando la capacidad ecuatoriana y
promoviendo la generación de ofertas competitivas;
Que, a través de la promoción de la producción nacional, los recursos estatales
destinados a la contratación pública fomentarán la generación de empleo, la
industria, la asociatividad y la redistribución de la riqueza;
Que, es necesario utilizar los mecanismos tecnológicos que permitan socializar
los requerimientos de las Entidades Contratantes y la participación del mayor
número de personas naturales y jurídicas en los procesos contractuales que el
Estado Ecuatoriano emprenda;…”
Como bien hemos visto, la Ley previó la necesidad de crear el Sistema Nacional
de Contratación Pública, SNCP, cuya definición la encontramos en el artículo 7
de la citada norma: “el conjunto de principios, normas, procedimientos,
mecanismos y relaciones organizadas orientadas al planteamiento,
programación, presupuestos, control, administración y ejecución de las
contrataciones realizadas por las Entidades Contratantes.”
“DEROGATORIAS
48
explotación de los recursos hidrocarburíferos; las contrataciones de bienes de
carácter estratégico necesarias para la defensa nacional, que no se refieran al
ámbito de la presente Ley.
El artículo 7 de la Ley de Producción, Importación, Comercialización y Expendio
de Medicamentos Genéricos de Uso Humano, publicado en el Registro Oficial
No. 162 de 9 de diciembre de 2005.”
Art. 4.- Principios.- Para la aplicación de esta Ley y de los contratos que de ella
se deriven, se observarán los principios de legalidad, trato justo, igualdad,
calidad, vigencia tecnológica, oportunidad, concurrencia, transparencia,
publicidad; y, participación nacional.
Sobre estos principios, indican la Dra., Libia Rivas y el Dr., Nelson Jácome en su
libro Interrogantes y Respuestas sobre la nueva Ley de Contratación Pública, lo
siguiente:
LEGALIDAD
Las entidades contratantes deben cumplir las disposiciones previstas en esta
Ley, su Reglamento, en las Resoluciones expedidas por el Instituto Nacional de
Contratación Pública, y demás normativa expedida por los órganos competentes,
que regule la adquisición y arrendamiento de bienes, la ejecución de obras y la
prestación de servicios incluidos los de consultoría, así como para la adecuada
administración y control de los recursos públicos.
TRATO JUSTO
Que implica que todo proveedor de obras, bienes y servicios deben tener acceso
a contratar con el Estado en condiciones semejantes a las que los demás, por lo
que está prohibida la existencia de privilegios, ventajas o prerrogativas, salvo las
excepciones previstas en la Ley.
IGUALDAD
La igualdad exige que todos los oferentes se encuentren en la misma situación,
contando con las mismas facilidades y haciendo sus ofertas sobre bases
idénticas. El principio prohíbe cualquier tipo de preferencia a un oferente en
particular.
CALIDAD
La idoneidad o aptitud para el uso se determina por aquellas características del
bien que la entidad contratante puede percibir como beneficiosas para la misma.
VIGENCIA TECNOLOGICA.
Para poder definir este principio, podemos acudir al derecho comparado
peruano, que en Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
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Estado, aprobado mediante Decreto Supremo No. 013-2001-PCM, lo define de
la siguiente manera: “Los bienes, servicios o ejecución de obras, deben reunir las
condiciones de calidad y modernidad tecnológicas necesarias para cumplir con
efectividad los fines para los que son requeridos, desde el mismo momento en
que son adquiridos o contratados, con posibilidad de adecuarse, integrarse y
repotenciarse, si fuera el caso, con los avances científicos y tecnológicos.”
OPORTUNIDAD
La Administración Pública debe actuar con la celeridad que el caso amerita o en
atención a las circunstancias de cada caso en particular, a fin de satisfacer de
forma eficiente y eficaz las necesidades y el interés público en general.
LIBRE CONCURRENCIA
El principio jurídico de la libre concurrencia afianza la posibilidad de oposición
entre los interesados en la futura contratación, e implica la prohibición para la
entidad, de imponer condiciones restrictivas para el acceso a participar.
TRANSPARENCIA
Implica el cumplimiento de los principios de legalidad, publicidad, libre
concurrencia, igualdad, entre otros.
PUBLICIDAD
De acuerdo con esta Ley, las entidades previstas en el artículo 1, tienen las
obligaciones de publicar en el portal www.compraspublicas.gob.ec, entre otros,
el procedimiento precontractual y contractual. El artículo 13 del Reglamento
General de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, señala
la información que las entidades están obligadas a publicar.
La consecuencia de la publicidad, es que el mayor número de proveedores
interesados al tener conocimiento del requerimiento de una entidad contratante
pueden participar y así el Estado, puede tener mayor número de ofertas. De igual
manera, todos los ciudadanos pueden tener conocimiento de las actuaciones de
la Administración Pública.
PARTICIPACIÓN NACIONAL
De acuerdo con el artículo 25 de la LOSNCP, los Pliegos deben contener
criterios de valoración que incentiven y promuevan la participación local y
50
nacional, mediante un margen de preferencia para los proveedores de obras,
bienes y servicios, incluidos los de consultoría, de origen local nacional, de
acuerdo a los parámetros determinados por el Ministerio de Industrias y
Competitividad.
Mediante Decreto Ejecutivo No. 1248 publicado en el Registro Oficial No. 399 de
fecha 8 de agosto de 2008, se expidió el Reglamento General de la Ley Orgánica
del Sistema Nacional de Contratación Pública.
Art. 7.- Sistema nacional de contratación pública SNCP.- “El Sistema Nacional de
Contratación Pública (SNCP) es el conjunto de principios, normas,
procedimientos, mecanismos y relaciones organizadas orientadas al
51
planeamiento, programación, presupuestos, control, administración y ejecución
de las contrataciones realizadas por las Entidades Contratantes. Forman parte
del SNCP las entidades sujetas al ámbito de esta Ley.”
Art. 9.- Objetivos del sistema.- “Son objetivos prioritarios del Estado, en materia
de contratación pública, los siguientes:
Art. 14.- Alcance del control del SNCP.- “El control del Sistema Nacional de
Contratación Pública será intensivo, interrelacionado y completamente articulado
entre los diferentes entes con competencia para ello. Incluirá la fase
precontractual, la de ejecución del contrato y la de evaluación del mismo.”
INSTITUTO NACIONAL DE CONTRATACIÓN PÚBLICA, INCOP
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Presidente de la República. Su sede será la ciudad de Quito, tendrá jurisdicción
nacional, pudiendo establecer oficinas desconcentradas a nivel nacional.
Las Resoluciones son expedidas por el Director Ejecutivo del INCOP y constan
publicadas en el Registro Oficial y en el portal de Compras Públicas.
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EL PORTAL ELECTRÓNICO COMPRAS PÚBLICAS
www.compraspublicas.gob.ec.
54
Esto, generaba arbitrariedades en la contratación y un sin número de órdenes de
trabajo por el mismo objeto contractual, carencia de estudios previos, términos
de referencia mal elaborados, discrepancias en las solicitudes de compra y
por ende, dilaciones en el proceso de contratación, lo cual ocasionaba que se
extienda el plazo de vigencia de los contratos, a pretexto de no paralizar
determinado servicio.
Es por esto que, se crea el Plan Anual de Contrataciones, PAC, como una
herramienta para controlar el gasto público y tener un adecuado manejo de los
recursos.
Art. 22.- Plan anual de contratación.- “Las Entidades Contratantes, para cumplir
con los objetivos del Plan Nacional de Desarrollo, sus objetivos y necesidades
institucionales, formularán el Plan Anual de Contratación con el presupuesto
correspondiente, de conformidad a la planificación plurianual de la Institución,
asociados al Plan Nacional de Desarrollo y a los presupuestos del Estado.
El Plan será publicado obligatoriamente en la página Web de la Entidad
Contratante dentro de los quince (15) días del mes de enero de cada año e
interpelará con el portal COMPRASPÚBLICAS. De existir reformas al Plan Anual
de Contratación, éstas serán publicadas siguiendo los mismos mecanismos
previstos en este inciso.
El contenido del Plan de contratación y los sustentos del mismo se regularán en
el Reglamento de la presente Ley.”
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El RUP será dinámico, incluirá las categorizaciones dispuestas por el Instituto
Nacional de Contratación Pública y se mantendrá actualizado automática y
permanentemente por medios de interoperación con las bases de datos de las
instituciones públicas y privadas que cuenten con la información requerida,
quienes deberán proporcionarla de manera obligatoria y gratuita y en tiempo
real.”
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En ningún proceso de contratación, sea cual sea su monto o modalidad, se
cobrará valor alguno por derecho de inscripción. Exclusivamente el oferente
adjudicado, una vez recibida la notificación de adjudicación, pagará a la entidad
el valor previsto en forma previa en los pliegos, y con el cual se cubra
exclusivamente los costos de levantamiento de textos, reproducción y edición de
los Pliegos, de ser el caso.
Los interesados podrán realizar preguntas y solicitar aclaraciones sobre los
pliegos a la entidad convocante. Las preguntas, las aclaraciones, las respuestas
y las modificaciones a los pliegos, en caso de existir, se publicarán en el portal
COMPRASPÚBLICAS.
Los Pliegos establecerán el plazo y los procedimientos para formular las
preguntas y aclaraciones y para obtener las respuestas correspondientes.
En los Pliegos deberá incluirse obligatoriamente un plazo de convalidación de
errores de forma de la oferta, de conformidad con lo establecido en el
Reglamento.”
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Se debe contar con trámites que se encuentren sustentados en las Garantías
Jurídicas las mismas que se concretarán a través de los diferentes estamentos
que para el efecto tiene el Estado.
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“La libertad es el derecho a hacer lo que las leyes permiten.”
(Montesquieu)
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