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Concepto jurídico:
No coincide con el económico. En algo se equiparan pero el derecho comercial va más allá del
concepto económico. Hay actos que no son de comercio pero que la ley le da calidad de derecho
comercial.
Civilización romana:
En el derecho romano no se distinguía el derecho civil del comercial.
No existió un derecho independiente denominado comercial.
El pretor peregrino dio al derecho quiritario una flexibilidad extraordinaria para adaptarlo a las
relaciones con los extranjeros y a las necesidades jurídicas que esas relaciones exigían.
En Roma no se dieron las circunstancias prácticas ideológicas y económicas que produjeron la
aparición de un derecho mercantil. Lo que existió en Roma fue la síntesis y la perfección de
instituciones relacionadas con el comercio que venían de otras culturas. Pero no se dio nunca un
derecho perfectamente diferenciado, propio de ciertos individuos y separado del ius civile.
En la etapa cristiana de Roma se produce el nacimiento de cierta aristocracia mercantil pero ella no
alcanza una valoración social por el desprecio de la aristocracia terrateniente y la influencia del
cristianismo que condenaba la usura y el agio.
Edad media: aparición del derecho mercantil diferenciado:
La caída del imperio romano de occidente es un proceso que duró siglos, los pueblos bárbaros
penetran en lo que queda de las ciudades y organización romana y comienzan una transferencia
cultural que alteran las condiciones de vida, hábitos y costumbres y el ordenamiento jurídico en
general.
Se opera un cambio en el centro de poderes: de los países mediterráneos pasa a los francos y la
actividad general se traslada al campo.
El período medieval desciende el nivel cultural, cuyo despertar comienza en el siglo XV y se
prolonga hasta el XVIII.
En la baja edad media el comercio llega a su mínima expresión ya que el tráfico mercantil
disminuye. Mientras el imperio romano de oriente permanece con cierta organización sobre la base
de las recopilaciones de Justiniano.
Los bárbaros traen sus leyes y costumbres jurídicas incorporando a esta última como fuente de
derecho.
Luego de la decadencia y la confusión, hacia el SIX aparece un paulatino recordamiento de labores,
roles y normas feudalismo cuyo basamento es la organización agrícola pastoril.
La inseguridad del habitante lo impulsará a buscar su protección en caudillos fuertes señores que
edifican castillos y fortalezas y tiene el don de la organización y el mando, se organizan regiones
donde existen el poder total del amo y a obediencia absoluta del vasallo. La economía
eminentemente agrícola y su control y verdadera propiedad está en manos del señor feudal.
0A partir del SIX se abre en Europa Central otra realidad diferente: el desarrollo y progreso del
sector terciario (actividades comerciales e industriales)
Hasta el siglo XVI son las ciudades puertos las que impulsan el comercio medieval.
En el SXI empieza la era de propiedad de Europa central y se produce un fenómeno: la
inmigración del hombre de campo a ciudades.
El sector primario sede su puesto al artesanado. El mercader es una nueva figura que resalta entre
las que sirven en las ciudades: acumular riquezas y estas le dan poder. Ese poder es el que les
permitirá que exija y cree un nuevo derecho que regule su actividad.
Los burgueses desean conquistar un nuevo orden jurídico que los beneficie, según las necesidades
de la dinámica de las transacciones, desean libertad de residencia, seguridad de la persona y de los
traslados personales y de las mercaderías: libertad para negociar. Todo ello se logra con el tiempo,
cuando se acepta la “lex mercatoria”, basada en usos y costumbres y normas que regulan la
actividad de grandes y pequeños mercaderes. Ese conjunto de normas de contenido jurídico es el
estatuto del comerciante que tiene un neto matiz subjetivo y profesional.
Con los mercaderes se produce el notable desarrollo de la economía mobiliaria: se basa el nuevo
derecho en el intercambio y la intermediación de cosas muebles.
Con el derecho de los mercaderes se forma el embrión del capitalismo cuyo efecto no se notará
hasta varios siglos más tarde.
Ferias y mercados: en principio, los mercaderes pertenecen a una ciudad determinada y son
considerados miembros de ella. Pero además el comerciante tiene un ámbito de actuación
permanente en los mercados y otro discontinuo en las ferias.
Mercados: se venden al menudeo y a la población en general que concurre a surtirse.
Ferias: eran reuniones periódicas donde se concentraban grandes volúmenes de intercambio y su
organización era más detallada y compleja, solo para comerciantes.
He aquí un cambio y su organización histórica del derecho comercial del de los estatutos de las
ciudades italianas del derecho de ferias donde representan un papel la buena fe, el honor a la palabra
comercial empeñada, los tribunales especiales y la adopción de la costumbre como fuente del
derecho.
Las corporaciones: el comercio evoluciona con los mercaderes independientemente por un lado y
los artesanos por el otro que se asocian en corporaciones para defender sus derechos.
Estas asociaciones nacen durante el régimen feudal, pasan de voluntarias y espontáneas a ser
obligatorias al punto de impedir el ejercicio del oficio a quien no fuera autorizado por ellas.
Más adelante, grupos de asociaciones formaron las hansas que intentan monopolizar el tráfico
mercantil y restringir el número de partícipes.
La jurisdicción: además se elaboró una jurisdicción especial con jueces que al principio son
comerciantes que, dando rápidas soluciones a las controversias por causa del comercio la
mercatorum a sus pares pudiendo apartarse de las rígidas formas del derecho civil.
Se llama cónsul a los jueces que se ocupan de estos pleitos. Aplicaban a sus sentencias los
principios que informan el derecho mercantil: la buena fe, la costumbre, la equidad, el respeto
mutuo y la observancia de las reglas de la ferias y estatutos de las corporaciones.
El cónsul prestaba juramento de que aplicaría las normas y costumbres de la corporación, estos se
redactaban por escrito y se compilaban ordenadamente llamándose estatutos. Si eran aprobados por
el príncipe o el magistrado supremo, su autoridad era idéntica a la ley civil, pero aun no aprobados
constituían ley comercial aplicable.
Todas estas reglas legales agrupadas deben ser obligatoriamente aplicadas por tribunales consulares.
Y esta jurisdicción se va extendiendo a individuos que sin ser comerciantes o miembros de una
corporación, intervienen en materia mercantil.
La salida del período medieval: los italianos que en el SXIII dominaban los mercados principales
en Europa. Son hombres de despacho y de gran cultura. Pero el centro italiano es sustituido por el
de Europa central y en esa zona evoluciona el derecho mercantil hacia su nueva etapa.
Crece el poder de los reyes y señores y a su lado crece la intervención de decisiones públicas y
económicas.
En el SXV, mediante los grandes descubrimientos Europa va a tomar posesión del mundo y
comenzar una era de colonización y explotación de colonias.
El renacimiento trae un desarrollo e impulso al derecho comercial. Las cruzadas y los viajes,
exploraciones y descubrimientos así como inventos contribuyen a considerar este derecho que ya se
revela como una importante rama autónoma del derecho privado.
Aspecto
La comercialidad va del acto al sujeto
objetivo
Comerciante o no comerciante. Lo que
interesa es lo que hace.
Aspecto
subjetivo se vuelve al subjetivismo por la aparición de la empresa:
organizada en masa o en serie y responde a la pregunta
¿cómo hace?
DERECHO COMERCIO
COMERCIAL
Otro carácter del derecho comercial es su universalidad, ya que se tiende a su uniformidad en todo
el mundo, ya que el comercio, es un fenómeno que se da en todos los países y de una manera
similar y el intercambio puede producirse tanto en un mismo país como entre un sujeto de un país y
otro sujeto de otro país trascendiendo las barreras del derecho nacional. El comercio se realiza en
todo el mundo, más o menos, de la misma manera; entonces el derecho comercial deberá tener
similares rasgos en todas partes del mundo; por esto es que tiende a la internacionalización.
Es menester pensar en todo otro tipo de normas: civiles, penales, laborales, administrativas; estas
no son iguales en todas partes del mundo, porque regulan otras ramas de la realidad social que no
es tan cambiante como el derecho comercial y debe adaptarse a la idiosincrasia de cada pueblo.
Esta universalización se logra a través de varios medios:
Por un lado, tenemos los procesos de integración económica, estos no pretenden la unificación,
sino que se busca la armonización de las normas y de las economías de los diversos países
integrantes del bloque a modo de facilitar el cambio y la circulación de personas, mercaderías y
capitales.
Por otro lado, encontramos acuerdos especiales sobre materias determinadas.
En tercer lugar, tenemos tratados y convenciones internacionales.
En todas estas formas interviene siempre el Estado para uniformar el derecho, ya sea haciendo un
tratado con el otro país (bilateral), o receptando la convención internacional como ley interna de
un país; o firmando un tratado de integración.
Pero existe otra forma de uniformar las normas de derecho comercial, en que el Estado ya no
interviene, sino que se da entre los particulares.
En primer lugar, se celebran contratos entre personas privadas de diferentes Estados y esos
contratos tienen sus propias reglas; en segundo lugar, este tipo de contratos se van haciendo
similares en todo el mundo y se transforman en costumbre; pero para uniformar esa costumbre
existen asociaciones internacionales de comerciantes; asociaciones completamente privadas, (Ej. :
la cámara de comercio internacional) que compilan esas costumbres y sacan reglas, que si bien
no son formalmente obligatorias, si lo son de manera material, porque estas normas facilitan el
comercio, lo hacen más ágil; son verdaderas normas, porque son costumbres compiladas y a esas
costumbres se refieren las partes contratantes en cada uno de sus contratos. Ej. : si realizamos un
contrato entre una empresa de Venezuela y una Argentina, no va a ser aplicable ni la ley venezolana
ni la argentina, sino los usos y costumbres internacionales, al confeccionar el contrato vamos a
observar cuál es el modo de actuar para ese tipo de contratos a nivel internacional. Es lo mismo
celebrar un contrato que contenga la cláusula F.O.B. aquí o en otro país, porque todos saben a qué
se refiere cuando se utiliza esta cláusula y qué derechos y obligaciones tiene cada una de las partes
porque conocen la costumbre compilada en las reglas que hizo la Cámara de Comercio
Internacional.
Aquí entonces estamos analizando dos caracteres del derecho comercial: la universalidad y lo
consuetudinario que es éste. Y remontándonos a la historia, si recordamos las ferias y mercados, el
cónsul que dirimía el conflicto y luego se forma la corporación y toda la costumbre que se venía
aplicando para solucionar las controversias se compiló en los reglamentos de la corporación,
exactamente igual a la realidad actual.
Nuestro derecho comercial es elástico, más flexible que otras disciplinas jurídicas, porque siempre
se necesitaron soluciones más ágiles, más dinámicas que solucionen dando satisfacción a los
conflictos de ambas partes, es que se buscó este tipo de normas.
Es también de pocas solemnidades, en ciertos casos es muy informal y en otros es demasiado
formal; va a ser demasiado formal cuando se usa la forma por razones de rapidez y de
seguridad del tráfico, por ejemplo, el caso de los papeles de comercio; el pagaré tiene que
constar necesariamente con una serie de palabras, porque sino no se trata de un pagaré, por lo tanto
no se le aplica la ley correspondiente al pagaré. En esos casos tenemos la formalidad, pero es formal
porque se prefiere la forma para solucionar una cantidad de otros inconvenientes; ya no es necesario
por ej. analizar la causa de la obligación, etc. etc. o sea, estamos agilizando otros aspectos del
tráfico a través de la forma.
Pero en la gran mayoría de los casos, el derecho comercial es esencialmente informal, no es
necesario recurrir a un escribano para que realice una interminable escritura inentendible como, por
ej. en la compraventa de inmuebles.
El derecho comercial es, además, una rama del derecho privado, porque regla las relaciones entre
particulares.
Otro carácter del derecho comercial es la dispersión o disgregación, porque engendra ciertas
instituciones que tienden a separarse de este para formar una rama autónoma dentro del derecho,
para formar un nuevo sub - sistema jurídico, adquiriendo principios propios. Esto no sucede por
ejemplo, en el derecho civil, porque todas sus instituciones derivan y responden a los mismos
principios generales del derecho civil; en cambio, en el derecho comercial, es tan variado el campo
de acción que existen ciertas instituciones que adquieren tal importancia que adquieren
independencia de esta rama madre. Esto es de observar en la metodología del C. Com. donde se
notan una gran cantidad de capítulos que están derogados; como lo que sucede con los asalariados
y dependientes del comercio, porque hoy en día existe un derecho laboral que es autónomo y no
forma más parte del derecho comercial y, sin embargo, conformaba un capítulo dentro de uno de
los libros del C. Com.; lo mismo ocurre con el derecho de la navegación y hoy en día se habla de
ramas que tienden a independizarse del derecho comercial como por ej. el derecho bancario, el
derecho de seguro, el derecho societario, porque ya cuentan con principios propios que es lo que
caracteriza a la autonomía.
Otro carácter es la comercialización del derecho civil, muchas instituciones del derecho comercial
van pasando al derecho civil. Hay leyes comerciales que se encuentran en el C.C. pero no forman
parte del derecho civil, sino que siguen siendo parte del derecho comercial, pero sirven de
herramientas para el derecho civil.
Lo que ocurre es que en la vida diaria, cada vez más, los sujetos que no son comerciantes recurren a
instituciones del derecho comercial; utilizan, cada vez más, mecanismos, instituciones y figuras
jurídicas que ofrece el derecho comercial más que el derecho civil para personas que no son
comerciantes. Ej. : cheques, pagarés, tarjetas de créditos. Y de tanto que en la práctica se vienen
utilizando las soluciones comerciales, las partes en un contrato expresan que quieren ajustarse a las
disposiciones del C. Com. aun cuando ellas no sean comerciantes ni realicen un acto de comercio y
por la regularidad de estas conductas, el derecho civil se ha ido modificando y ha ido tomando esas
soluciones del derecho comercial y ha elevado algunas a la categoría de normas del derecho civil.
Ejemplo: El C.C. hasta la reforma de la ley 17.711, que introdujo una serie de modificaciones, sobre
todo en materia de obligaciones y contratos, no tenía pacto comisorio (condición resolutoria
implícita), o sea no había posibilidad de resolver implícitamente un contrato ante el incumplimiento
de alguna de las partes; para que ese efecto se produjera, había que pactarlo en el contrato y si no se
había pactado había que recurrir a la jurisdicción, esto decía el art. 1204 del C.C. antes de la
reforma de la 17.711; esta ley reforma el art. 1204 consagrando el mismo texto legal que el art. 216
del C. Com. y esto sucedió porque la realidad del tráfico exigía que se agilizaran los trámites y que
se pudiera realizar la condición resolutoria en los actos civiles. La solución ahora se encuentra
uniformada, porque en el C.C. y en el C. Com. encontramos la misma norma.
Mediante esta comercialización del derecho civil queremos exponer que el derecho comercial tiñe
cada vez más al derecho civil con sus propias normas y principios.
En realidad lo que se va comercializando es el derecho común porque el derecho civil tiene sus
instituciones propias que no se pueden alterar, pero lo que hay interés por unificar, por
comercializar es en la parte común, es decir en las obligaciones y contratos.
Relaciones con otras ramas del derecho:
Con el derecho administrativo:
El derecho administrativo es de derecho público. El Estado moderno interviene cada vez más en la
actividad mercantil privada para: fomentar el comercio; proteger los intereses profesionales de los
comerciantes, para evitar la especulación; proteger al público consumidor y para regular el
movimiento general de la economía nacional.
El Estado controla la actividad con mayor rigorismo: por ejemplo la Comisión Nacional de Valores
que es un ente autárquico que controla todo lo relativo a lo que se cotiza en las bolsas.
También se hace una regulación de la actividad asegurativa a través de la superintendencia de
seguros; esta institución interviene en la redacción de pólizas.
También se regula la actividad bancaria a través del banco central.
Respecto de las sociedades, el Estado tiene la intervención que depende del objeto y de la ubicación
de la sociedad. Si es nacional, Inspección General de Justicia; en el orden local, por la Inspección
General de Personas Jurídicas; son organismo de carácter administrativos, pero que ejercen un
contralor sobre los actos mercantiles.
El Estado no solo controla la actividad del particular sino que actúa aunando esfuerzos.
Teoría de la excepcionalidad:
Lo común entre el derecho civil y comercial, es un catálogo de excepciones, se basan en
disposiciones del C.Com., una en el título preliminar y en el art. 207 del C.Com. que establecen que
cuando el juez no encuentra la solución en lo comercial debe recurrir a lo civil.
Esta teoría no satisface los requerimientos de la actividad mercantil, porque el texto expreso no
contenga la solución, pero están las leyes análogas, los principios generales del derecho, los usos y
costumbre y recién se debe recurrir al derecho civil.
Autonomía:
Es menester analizar el primer y principal carácter del derecho comercial que es la autonomía. El
derecho comercial es autónomo por su origen, porque surgió en la historia como algo distinto del
derecho común.
Hoy en día, el derecho comercial tiene autonomía legislativa, porque tiene su propio Código.
También tiene autonomía científica, porque tiene sus propios principios, su objeto y sus métodos
propios.
Autonomía:
Etcheverry:
El derecho comercial no es un derecho de excepción; es un derecho que abarca un sector
concreto de actos y negocios jurídicos, como los demás.
No se subordina al derecho civil más que en materia de aplicación supletoria de las normas
omitidas; no ha nacido del derecho civil tampoco, sino que se lo ha creado para atender a una
realidad ingobernable por el tradicional Ius Civile de origen romano.
Fontanarrosa:
En tres sentidos puede hablarse de la autonomía de una rama del derecho:
Didáctica: cuando el estudio de esa rama constituye una materia especial de
investigación y enseñanza.
Científica o jurídica: cuando las normas tienden a formar un sistema que, si bien
queda encuadrado dentro del sistema general del derecho, presenta rasgos particulares y distintivos.
Legislativa: cuando las leyes relativas a dicha materia son coordinadas en un cuerpo
separado de normas.
En los países que, como el nuestro, mantienen la dualidad de Códigos se puede afirmar la
autonomía del derecho comercial (al menos en sus aspectos legislativo y didáctico).
El derecho comercial se manifiesta como rama autónoma, con ciertos principios peculiares, algunos
explícitamente manifestados y otros que surgen de la estructura general de la legislación mercantil.
No sólo razones científicas imponen admitir tal autonomía, sino también motivos de orden práctico;
ya que prescindir de ese criterio significaría retroceder a la aplicación de algunas soluciones de
estricto derecho civil, anticuadas e inconvenientes para los entendidos intereses del comercio.
El problema de saber si el derecho comercial es o no autónomo, se presenta con respecto a las
lagunas jurídicas, es decir, situaciones fácticas no previstas por la ley.
2.- Actos de comercio. Análisis del art. 8 del código mercantil. Actos unilaterales y actos
mixtos. Actos por conexión. Actos incorporados por leyes.
Art. 8, inc. 4°: “Toda negociación sobre letra de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro
género de papel endosable o al portador”.
Este inciso comienza detallando, pero al final dice que encuadran en él todo género de papel
endosable o al portador, entonces incluye a todos los que comenzó a enumerar también.
La letra de cambio es un papel de comercio que nunca existió en la Argentina, pero hay una
infinidad de papeles de comercio que fueron surgiendo y que son abarcados por el carácter
enunciativo de la enumeración del artículo.
Este inciso abre las puertas a los papeles de comercio al derecho comercial.
Cuando dice toda negociación, incluye a todas las negociaciones y más allá de la negociación
misma, todo lo que haga al papel es comercial; desde la emisión.
Ejemplos característicos: el cheque y el pagaré.
Hay papeles en los que consta una deuda, hay papeles en los que constan más de una deuda, por ej.
la participación en una sociedad; hay otros en los que consta una deuda pero vinculada a un contrato
ej. : el warrant o el certificado de depósito.
Existe negociación en el siguiente ejemplo: alguien me debe a mi y emite un pagaré yo puedo
ejecutar ese pagaré pero si ejecuto quizás tarde mucho para cobrar, entonces, puedo negociar
con otra persona a la que yo le debo y entregarle ese pagaré para cancelar mi deuda y que mi
deudor le pague a mi acreedor.
La manera típica de negociar papeles de comercio es a través del endoso, es decir, detrás del
papel de comercio se firma, se pone el nombre y el número de documento, y entonces se
endosa, es decir se transmite el papel de comercio con todos los derechos inherentes al crédito.
No se trata de una cesión de crédito civil, sino precisamente, se crean todos estos institutos para no
acudir al derecho civil, porque hay que notificar al deudor cedido, hay que hacer con las
formalidades, con la firma auténtica, etc.; aquí no hay nada de eso, siempre y cuando se cumplan
con las formalidades comerciales.
Art. 8 inc. 5: “las empresas de fábrica, comisiones, mandatos comerciales, depósitos o transportes
de mercadería o personas, por agua o por tierra.”
La comercialidad de este inciso está orientada a la organización de la empresa.
Empresa desde el punto de vista el derecho actual es la organización de los factores de producción
para la elaboración o intercambio de bienes y servicios destinados al mercado de consumidores con
un fin económico.
Empresas de fábrica: empresa de manufacturas. La transformación de la materia prima es un
elemento caracterizante. Es una enumeración enunciativa, los jueces pueden incorporar todos los
esquemas empresarios que van acomodándose a la realidad de las condiciones humanas
Comisiones y mandatos comerciales: existe mandato cuando el que administra el negocio obra en
nombre de otra persona que se lo ha encomendado. Es un contrato típicamente civil que, cuando
tienen por objeto la realización de actos de comercio de cualquier naturaleza, es mercantil.
Existe comisión o consignación, cuando una persona que desempeña por otro negocios
individualmente determinados, obra a nombre propio o bajo razón social que representa.
Depósito: puede ser civil o comercial. Es mercantil cuando es realizado por una empresa, al ser
comercial la organización que realiza la actividad, esta última adquiere también ese carácter.
Transporte de mercaderías y personas: extensible al transporte aéreo.
Art. 8, inc. 6°: “Los seguros y las sociedades anónimas, sea cual fuere su objeto”.
Seguros:
En este inciso dice “los seguros”, no dice siquiera negociación de seguros, ni acto de seguros, ni
adquisición, sino simplemente “los seguros”, entonces, todo lo que tenga que ver con seguros es
siempre comercial.
Existen dos tipo de fundamentos que hacen a los seguros comerciales, el primero es el fundamento
legal de que los seguros son comerciales porque están en el art. 8, inc. 6°; pero existe otro
fundamento que hace al seguro intrínsecamente comercial, habíamos dicho que el comercio
objetivamente es la actividad de intermediación en el cambio y en este caso la aseguradora
intermedia entre el asegurado y la masa de asegurados (los otros asegurados), ya que la aseguradora
trabaja con dinero ajeno y lo que hace es cobrar las primas a los asegurados y cuando se produce el
daño a algún asegurado y entonces la aseguradora tiene que resarcirlo y es ahí donde vemos la
intermediación de la aseguradora. Esta intermediación (elemento objetivo) es acompañada con el
ánimo de lucro (elemento subjetivo) y entonces hay comercio.
Sociedades:
sociedades anónimas, sea cual fuere su objeto; esta parte de sea cual fuere su El art. dice objeto era
conveniente para el régimen del C. Com.; porque el régimen del viejo C. Com. tenía en cuenta el
objeto que iba a realizar la sociedad y si éste era comercial, la sociedad era comercial, menos las
S.A. para las cuales la ley les daba siempre el carácter comercial.
Hoy en día no basta decir esto, porque a partir del año 1972, existe la ley de sociedades comerciales
que no regula solamente a la S.A. como sociedad comercial, sino que regula varios tipos y el
criterio que utiliza ya no es el del objeto, sino que es el del tipo. Hoy en día si vemos una sociedad
que se constituye de acuerdo a alguno de los tipos previstos por la ley es una sociedad comercial.
Entonces, en el inc. 6° cuando dice sociedades anónimas, cualquiera sea su objeto, se hace la
precedente interpretación y se entiende que todas las sociedades que sean de cualquiera de los tipos
previstos por la ley 19.550 son comerciales y entran al campo del derecho comercial por el art. 8
inc. 6° y obviamente por la ley de sociedades comerciales.
¿Qué es lo comercial de las sociedades?
Una sociedad es un sujeto de derecho, una persona jurídica, esa sociedad puede realizar cualquier
clase de actos, mientras sean lícitos. Hoy en día no hace falta que esa sociedad sea comercial o
tenga un objeto comercial. Ej.: un club de fútbol organizado como S.A. y es sociedad comercial.
Pero lo importante es que esté organizada de acuerdo a alguno de los tipos de la ley comercial.
Si el acto que realiza esta sociedad en virtud de su objeto es un acto comercial, entra al campo del
derecho comercial, por alguno de los incisos del art. 8.
Si los actos que realiza en virtud de su objeto no encuadran en el art.8 serán actos de otra naturaleza
pero no comercial.
Entonces, lo que siempre va a ser comercial dentro de una sociedad va a ser todo lo que haga a su
organización como sociedad, entonces los actos que refieren a su constitución, a su funcionamiento,
a su disolución y a su liquidación. Lo que hace a su estructura u organización.
Ahora, esto no quiere decir que por que su organización sea comercial y ella sea una sociedad
comercial, todo lo que ésta haga vaya a ser comercial.
Ej.: Puedo tener un estudio jurídico en el que realizo actividades civiles, y se puede organizar como
una sociedad anónima o colectiva, o de cualquier tipo de los que establece la ley. Entonces todo lo
que haga a la estructura del estudio jurídico se va a regir por la actividad comercial; la actividad, el
objeto que va a tener el estudio va a ser regido por el derecho civil.
Art. 8 inc. 7: “los fletamentos, construcción, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y
todo lo relativo al comercio marítimo”
La comercialidad de este inc. está en la ley.
La ley de navegación establece la autonomía de la materia. Además, no todo lo relativo a la
navegación es completo y autónomo, presenta principios propios y se integra en el cuadro de las
restantes disciplinas jurídicas, en especial el derecho comercial.
El decreto ley llamado de navegación Nº 20094, expresamente incorporado al código de comercio,
art. 622, somete a su régimen todas las relaciones jurídicas originadas en la navegación por agua,
reforzando así la comercialidad de estas actividades.
En este inc. no interesa el ánimo de lucro, la ley habla de todo lo relativo a la navegación o
comercio marítimo y tanto es así que deja comprendido en la norma lo referido tanto a la
navegación científica o por placer.
Por otra parte cualquier expedición marítima, aún de placer requiere una organización que mucho se
asemeja a la empresa al punto que ha podido decirse que la nave es por si misma una empresa en
movimiento.
Art. 8 inc 8: “las operaciones de factores, tenedores de libros y otros empleados de los
comerciantes, en cuanto conciernen al comercio del negociante del que dependen”
Se llama factor, a la persona a quien un comerciante encarga la administración de sus negocios, o la
de un establecimiento particular. Nadie puede ser factor si no tiene capacidad para ejercer el
comercio.
Aquí estamos hablando de la actuación del comerciante, y es de aquí de donde deriva la
comercialidad que es por conexión y legal.
Art. 8 inc. 9:“las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los
comerciantes”
Las convenciones sobre trabajo interesan porque tienen una conexión con el derecho mercantil
porque al contratar personal para la realización de una actividad mercantil es para facilitar o
prepararla. Entonces por conexión tienen una vinculación. La contratación de un empleado es un
acto preparatorio o auxiliar del comercio y por lo tanto pertenece a la explotación comercial el que
contrata.
Pero tiene un régimen especial en lo que hace al derecho laboral en la relación empleado-
trabajador.
Art. 8 inc. 10: “las cartas de crédito, fianzas, prenda y demás accesorios de una operación
comercial”
Carta de crédito: este es un documento emitido por una persona a otra para que la destinataria
entregue a la persona indicada en el texto cierta cantidad de dinero. Por si solo es comercial y está
incluida en el 484 del C. Com. que es un contrato específico.
La fianza es comercial cuando está vinculada a un acto mercantil; se da cuando un sujeto se hubiere
obligado accesoriamente por un tercero ( art. 478)
La prenda es aquella por el cual el deudor o un tercero en su nombre entrega al acreedor una cosa
mueble, en seguridad y garantía de una operación comercial (art. 580)
Si el acto principal es comercial, el accesorio también lo es, así que este artículo es sobreabundante
y podría ser suprimido.
Art. 8 inc. 11: “los demás actos legislados especialmente en este código”
La enumeración del art. 8 no es limitativa y es comprensiva de las leyes con que integran y
complementan el C.Com.
Aquí entra todo el arsenal de contratos atípicos porque están establecidos en legislaciones
especiales, ej. Factoring, renting, warrant, etc. todas ellas con un tratamiento especial. Esta norma
viene a reivindicar el carácter meramente declarativo y enunciativo del sistema con el alcance que
fija la ley, no por creación de las partes que no tienen autoridad sino por la fuerza de imperio que
tiene la voluntad del legislador.
3.- La Empresa.
Debemos partir de la noción económica de empresa, para poder llegar a la noción jurídica, si es que
la hay. La noción económica de empresa funciona como presupuesto de la jurídica.
Y podemos decir que la empresa, desde el punto de vista económico, es la organización técnico -
económica de los factores de producción (capital, trabajo, recursos naturales y la tecnología)
destinada a la producción y el intercambio de bienes y servicios en el mercado.
Es una organización técnico – económica, porque el empresario asume tanto riesgos económicos
como técnicos. Riesgos técnicos, tiene que ver exclusivamente con el 0producto; ej.: si por una falla
maquinaria, el producto sale defectuoso. Riesgos económicos: son aquellos que se vinculan al
mercado, como por ej. que no tenga aceptación el producto o que se haya producido de manera
exitosa, pero no se haya fijado un precio, pudiendo ser desventajosa su aparición en el mercado.
Ambas clases de riesgo forman parte de la empresa, porque al organizar y producir, no se saben los
resultados que puede deparar la empresa al empresario.
Cuando hablamos de mercado, nos estamos refiriendo a la producción en masa, en serie, para ser
destinada a sujetos indeterminados, excluyendo de esta forma a los pedidos por encargo. Entonces,
no sería empresa aquél que se organiza para realizar bienes o servicios, pero por encargo, ni aquél
que lo hace a menor escala.
La finalidad de la empresa no es el fin de lucro, sino producir bienes y servicios para
destinarlos al mercado.
Pero detrás de toda esta organización empresarial, encontramos siempre a la figura del
empresario que es quien organiza, produce y destina esto al mercado y es éste quien tiene la
finalidad de lucro.
Noción Jurídica de Empresa:
No existe una noción jurídica unívoca de empresa. Por ej. en la ley de contratos de trabajo existe
una noción de empresa, pero desde el punto de vista del trabajador; algunos autores dicen que hay
una noción de empresa en el art. 1° de la ley de sociedades “Habrá sociedad comercial cuando dos
o más personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen
a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes y servicios,
participando de los beneficios y soportando las pérdidas.” La sociedad comercial no es una
empresa, sino que es una forma de organizarse que tiene el empresario y a eso se refiere la ley de
sociedades; y la sociedad es un sujeto de derecho. Ejemplo: Si queremos organizarnos en una
empresa, teniendo los factores de producción, para destinarlos al mercado; esta organización se
refiere a la parte económica de la empresa. Ahora, cómo se organizan los vínculos entre las distintas
personas de la empresa de lo que se va a aportar, de cómo se va a lograr la ganancia, de cómo
soportar las pérdidas y de la forma de relacionarse con terceros hace a la organización del
empresario (no de la empresa) que puede optar por una organización societaria de las tipificadas en
la ley 19.550. Entonces, la ley de sociedades regula al empresario, no a la empresa, por supuesto
que la idea de organización se encuentra latente en la de sociedad comercial, porque se supone que
como ésta última nació para apoyar a las actividades productivas y demás, entonces la sociedad se
utiliza para organizar una empresa y además el art. 1° dice “...para aplicarlos a la producción o
intercambio de bienes y servicios...”.
Cuando hablamos de empresa no nos referimos a una sociedad, porque la sociedad es el sujeto que
puede ser individual o colectivo (empresario) y es en éste último caso que para su organización
puede optar por alguna forma societaria para tener una empresa.
También tenemos una noción de empresa en la ley de quiebras y también en el art. 8, inc. 5° C.
Com., que toma a la empresa como acto de comercio que hace a la materia comercial.
En conclusión, la empresa, en el mundo jurídico, está tratada en forma dispersa, por eso no tenemos
un concepto jurídico de empresa que surja de una ley.
Posiciones Doctrinarias:
Criterio Subjetivo: Algunos dicen que la empresa es un sujeto, que tiene facultad de adquirir
derechos y contraer obligaciones.
Dentro de estas corrientes encontramos a quienes sostienen que son sujetos que constituyen un
patrimonio de afectación, destinado a los fines de la empresa y en realidad no sería una técnica de
subjetivización sino de patrimonialización.
Se tiene la idea de que la empresa es distinta del empresario. En nuestro derecho argentino la
empresa no puede ser un sujeto, solamente si se organiza como sociedad, pero entonces la sociedad
sería el sujeto y no la empresa. La empresa no puede ser sujeto de derecho porque para eso tendría
que ser persona y en nuestro derecho sólo lo son las personas físicas e ideales y es la ley (el C.C. es
el que establece quién es persona) y ésta no establece la personalidad jurídica de la empresa.
Criterio Objetivo: Ven a la empresa separada del empresario; la empresa no sería sujeto sino
objeto. Esta concepción es sostenida por Halperín, Colombres y muchos de los autores clásicos.
(Negri) Aproxima a la empresa al concepto de objeto de derecho, la que se caracterizaría por
constituir un conjunto patrimonial de bienes cuya titularidad o propiedad pertenece a una o más
personas quienes asumirán el riesgo propio de la actividad empresaria. Como objeto de derecho
sería susceptible de negociación jurídica.
Críticas:
Si decimos que la empresa es un objeto, que es el conjunto de bienes que necesita el empresario
para desarrollar la actividad, estamos diciendo que la empresa es lo mismo que el fondo de
comercio, porque estos autores dejan afuera todo lo concerniente al factor trabajo.
Si decimos que la empresa es lo mismo que el fondo de comercio, entonces no existiría la empresa
como noción distinta del fondo de comercio.
Criterio Intermedio: Hay autores, que se basan en el C.C. italiano, que sostienen que la empresa no
es el empresario, ni las cosas que necesita el empresario para realizar la empresa; sino que es la
actividad del empresario, tanto para organizar, como para, después, llevar a cabo los actos propios
de la empresa.
Etcheverry afirma que sostener que la empresa es actividad, importa volver al punto de partida y
desconocer lo que se quiere definir. Es precisamente la actividad del empresario y sus
colaboradores lo que ha creado la empresa, como cosa distinta de esa actividad. La actividad crea a
la empresa, pero no es la empresa misma. Esta es la organización de la actividad y además un
conjunto de elementos de naturaleza variada. La actividad del empresario no puede separarse de su
persona.
Etcheverry dice que lo que se trata de averiguar es qué es la actividad, entonces, no podemos decir
que la empresa es la actividad y por eso nos dice que no hay una noción que se aplique a la empresa
en el ámbito jurídico.
Vítolo dice que la empresa no es el conjunto de bienes, no es el empresario, ni tampoco la actividad,
sino que es el resultado de la actividad organizada que realiza el empresario.
Fontanarrosa dice, siguiendo a los autores italianos, pero no se conforma con la concepción objetiva
que dice que empresa es fondo de comercio, sino que dice que es algo más que esto, no son los
factores organizados, tampoco la actividad; sino que es una forma especial de desarrollar la
actividad; es un quid inmaterial (no es la cosa, sino el adjetivo de la cosa, es decir que la actividad
esté organizada), es la forma organizada en que se desarrolla una actividad. Entonces, para definir a
la empresa, no debemos observar la organización estática, porque sino estamos observando
simplemente al fondo de comercio, lo que debemos tener en cuenta es la forma en que se realiza esa
actividad, si se realiza en forma organizada hay empresa.
Artículo 8 inciso 5° del Código de Comercio:
Art. 8 inc. 5: “La ley declara acto de comercio en general ... las empresas de fábricas, comisiones,
mandatos comerciales, depósitos o transportes de mercaderías o personas por agua o por tierra.”
Algunas empresas (no todas) son consideradas materia comercial, porque son consideradas actos de
comercio. Ahora debemos ver cuáles empresas son comerciales.
Las empresas van a ser comerciales, no por el hecho mismo de ser empresa (ej.: siguiendo el otro
criterio hasta una empresa agraria sería comercial); serán comerciales aquellas en que la actividad
que se realiza sea compatible con alguna de las actividades que enumera el inc. 5°. Estas son las
actividades desarrolladas en forma de empresa que son comerciales. Nada más que por analogía se
pueden extender a otros supuestos.
La extensión analógica no se debe hacer por la idea de empresa o de mera organización, sino que
hay que tratar de buscar que la actividad sea desarrollada en forma de empresa y que sea una
actividad compatible con las enumeradas en el inc. 5°.
Entonces, la extensión debe hacerse por el hecho mismo de la actividad que se desarrolla, no por el
hecho de que haya organización , porque si éste fuera el criterio a seguir, todo lo que es empresa
sería comercial y esto no es así, solamente cuando la actividad que se desarrolla en forma de
empresa encuadra en las actividades mencionadas en el inciso, es comercial. Ej.: La empresa de
pompas fúnebres es una empresa comercial, pero no solo por su organización, sino porque su
actividad se asimila al transporte de personas y de mercaderías, ya que el cadáver no es ni lo uno ni
lo otro.
Supuestos:
Fábrica.
Comisiones.
Mandatos comerciales.
Depósitos.
Transporte.
De estos supuestos, el depósito, la comisión y el mandato están regulados en el C. Com. por su
contrato individual.
Depósito: Art. 572: “Sólo se considera comercial el depósito que se hace con un comerciante, o
por cuenta de un comerciante, y que tiene por objeto o que nace de un acto de comercio”.
Mandatos comerciales: Art. 221: “El mandato comercial, en general, es un contrato por el cual
una persona se obliga a administrar uno o más negocios lícitos de comercio que otra le
encomienda...”.
Comisiones: Art. 232: “Entre el comitente y el comisionista, hay la misma relación de derechos y
obligaciones que entre mandante y mandatario, con las ampliaciones o limitaciones que se
prescriben en este Capítulo.”
Art. 233: “El comisionista queda directamente obligado hacia las personas con quienes contratare,
sin que éstas tengan acción contra el comitente, ni éste contra aquéllas, a no ser que el
comisionista hiciere cesión de sus derechos a favor de alguna de las partes”.
Entonces, en estos tres casos (depósito, mandato y comisión) si se realiza alguno de estos 3 actos,
aunque no sean hechos en forma de empresa, serán actos de comercio, pero porque están previsto en
el C. Com. como contratos.
La comisión es muy similar al mandato sin representación, aquella persona que actúa por otra, pero
sin decir que actúa por otra persona, sino que se obliga a sí mismo, actúa a nombre propio,
asumiendo la responsabilidad de esos actos. Esta es la comisión, siempre y cuando se refiera a actos
de comercio.
En el derecho comercial, el mandato es con representación (se hace saber al tercero con el que se
contrata que se actúa en nombre de otro) en la comisión (no se hace saber que se actúa en nombre
de otro) se asume ante quien se contrata la responsabilidad personal, porque aparece alguien
intermediando en la actividad económica que asume la propia responsabilidad (existe alguien que
comercia para otros).
Es distinto el caso de la fábrica y del transporte; el transporte no está previsto como contrato en el
C. Com., lo único que está regulado es el art. 8, inc. 5° y después en el Capítulo 5, que nos habla
“De los acarreadores, porteadores o empresarios de transporte”, pero esto regula la actividad del
transportador; tenemos al comerciante y a sus colaboradores, o auxiliares del comercio, como los
llamaba el C. Com.; y dentro de los auxiliares tenemos uno en especial que es el transportador; pero
el contrato de transporte como tal no está previsto en el C. Com. y como consecuencia, para que el
transporte sea comercial debe ser hecho en forma de empresa, porque es la única forma que tiene de
ingresar al derecho comercial (a través del art. 8, inc. 5°). Si el transporte no es hecho en forma de
empresa, se le aplicará la locación de servicios del CC.
Lo mismo sucede con la fábrica, para que la empresa de construcciones sea comercial, debe haber
una empresa de construcciones (la construcción se extiende a través de fábrica).
En cuanto a la manufactura, si hago manufactura a pedido de ... no es comercial; tiene que ser en
forma de empresa.
Fontanarrosa:
Empresas de fábrica:
Bajo la expresión de fábrica está incluida también la manufactura; en ambas hay transformación o
elaboración de la materia prima, y la diferencia sólo reside en los medios utilizados pero no en la
naturaleza de la empresa. La fábrica es una organización técnica – económica de producción.
La actividad de la fábrica consiste en elaborar la materia prima creando cosas o modificando las ya
existentes para acrecer su utilidad.
Resulta innecesario, tanto desde el punto de vista económico como legal, que el empresario
fabricante adquiera de terceros la materia prima, puesto que puede suministrarla él mismo. No es
elemento conceptual la adquisición previa para revender, sino la elaboración o manipulación de
materia prima para el mercado en general mediante una organización técnica – económica idónea
para tal objeto.
Empresas de construcciones:
En éstas la obra cumplida es el resultado de la acción convergente de los factores de la producción,
variando solamente la entidad de la combinación global y de algún elemento singular. La diferencia
con las empresas de fábrica o manufactura consiste en que las cosas sobre las que operan éstas son
muebles, en tanto que aquéllas trabajan sobre inmuebles; pero no es necesario que estas empresas se
dediquen a construir obras nuevas, sino que es suficiente que efectúen reparaciones o
modificaciones en obras ya existentes.
La diferencia en la naturaleza del producto (utilidades creadas por medio de cosas muebles e
inmuebles) no influye en la comercialidad de la empresa.
La comercialidad de la empresa de construcción (comprendida dentro de la noción más genérica de
empresa de fábrica) no emerge de la adquisición de cosas para enajenarlas lucrando, sino de la
forma de su organización y explotación, orientada a la creación de utilidades para terceros, con el
riesgo consiguiente para el empresario.
Empresas de comisiones y mandatos mercantiles:
Art. 222: “Se llama especialmente mandato, cuando el que administra el negocio obra en nombre
de la persona que se lo ha encomendado.
Se llama comisión o consignación, cuando la persona que desempeña por otros, negocios
individualmente determinados obra a nombre propio o bajo la razón social que representa”.
Frente a esta disposición legal huelgan discusiones: el acto aislado de comisión es mercantil. Pero el
inc. 5° no se refiere a los actos aislados sino a las empresas dedicadas al ejercicio de negocios de
comisión; de esa doble perspectiva resulta la siguiente distinción: cuando se trata de un acto aislado,
ejecutado ocasionalmente, habrá comisión mercantil si se demuestra su conexión con un negocio
comercial. En tanto que, tratándose de una empresa de comisiones, ella es comercial en virtud de la
organización sistemática de actividades y medios creadas para ejercitar esos negocios. Aquí es la
entidad compleja “empresa” la que adquiere carácter mercantil y, como consecuencia, asumen igual
carácter cada uno de los negocios singulares en los que aquélla se desenvuelven.
La disposición legal puede originar una duda; pues declara comerciales a las empresas de
comisiones, sin discriminación alguna, sólo atribuye carácter mercantil a los mandatos comerciales,
esto es, excluye de la enumeración a las empresas de mandatos civiles. Ello se explica porque el
mandato puede referirse tanto a negocios civiles como a negocios comerciales. La comercialidad de
la organización se atribuye sólo a la empresa que tiene por objeto estos últimos.
Pero respecto de la comisión, el art. 222 sólo contempla la que tiene por objeto negocios
(mercantiles) individualmente determinados. Nuestra legislación no prevé la existencia de negocios
civiles de comisión. En consecuencia, si una persona encomienda a otra la realización de un
negocio individualmente determinado de naturaleza civil en forma que el agente obre en su propio
nombre y no en representación del que le dio el encargo ¿Existe un negocio de comisión civil? Si se
admitiera la existencia de un negocio de comisión civil, habría que aplicar supletoriamente las
disposiciones del C. Com. relativas a la comisión. En tanto que si se niega la existencia de tal
figura, sólo habrá que ver en el negocio un mandato civil sin representación y aplicarle los
preceptos del CC relativos al mandato.
La representación es una figura autónoma que no se confunde con el mandato. Puede haber
mandato con representación o sin ella y cuando el mandato sin representación se refiere a negocios
mercantiles individualmente determinados toma en nuestro derecho el nombre de comisión,
quedando sujeto a las disposiciones del C. Com.
Son comerciales las empresas de comisiones y las de mandatos comerciales, no así las de mandatos
civiles.
Empresas de depósitos:
El contrato de depósito no es mercantil por naturaleza. Adquiere ese carácter tan sólo cuando reúne
los requisitos determinados en el art. 572 C. Com., de lo contrario es civil.
Pero en este inc. el C. Com se refiere a las empresas de depósitos y como la comercialidad de éstas
proviene precisamente de su organización en forma de empresa, ellas serán siempre comerciales
aunque los depósitos que se efectúen sean civiles. Para el depositario (la empresa), los depósitos
serán siempre mercantiles por tratarse de una manifestación de su actividad, pero estos podrán ser
unilateral o bilateralmente mercantiles, según que la comercialidad de esos actos alcance o no a los
depositantes.
Empresas de transportes:
El art. 8, inc. 5° declara actos de comercio a las empresas de transportes de mercancías o personas
por agua o por tierra. La disposición legal resulta estrecha en un doble sentido: en lo relativo a la
cosa transportada (cosas y personas), y en lo concerniente al medio en el que se desarrolla (agua o
tierra).
Estas empresas ejercen una importantísima función auxiliar del comercio, al realizar la tarea de
facilitar la circulación material de productos y valores. Pero para que el transporte se configure
como acto de comercio debe ser realizado en forma de empresa. (Ver casos en la pág. 193 de
Fontanarrosa).
FONDO DE COMERCIO:
Es aquello de lo que se vale el empresario para desarrollar la actividad.
Concepto de Gómez Leo: “El fondo de comercio es un conjunto de fuerzas productivas, derechos y
cosas, que tanto interior como exteriormente se presenta como un organismo, con perfecta unidad
por los fines a que tiende, que no son otros que la obtención de beneficios en el orden comercial e
industrial”.
Fuerzas
Productivas
Derechos
Cosas
F
I
N
E
S
Beneficios
Comerciales Industriales
La marca hace que un producto tenga una determinada calidad y eso tiene un valor económico. Ej.:
no es lo mismo comprar galletitas bagley que LIA, el precio es distinto pero también es distinta la
calidad, si las galletitas LIA pudieran poner marca bagley, no podríamos saber qué es lo que
estamos comprando y, es para eso que se crea el registro.
Patentes: Para poder tener derecho a la explotación de alguna invención, para poder
vender el “saber hacer” la cosa es necesario patentar, y por un tiempo determinado se va a tener la
exclusividad para explotar la fabricación del producto. Un invento es una novedad en un momento y
después ya no es más novedad.
(Gómez Leo) Se reconoce un derecho exclusivo de propiedad, pero limitado en un tiempo. Esta
limitación constituye el arbitrio práctico con que la CN ha resuelto la colisión del interés privado
del inventor o descubridor y el interés público en la libre utilización de los descubrimientos y de los
inventos.
(Fontanarrosa) El art. 3° de la ley 111 considera como “descubrimiento o invenciones nuevas: los
nuevos productos industriales, los nuevos medios y la nueva aplicación de medios conocidos para la
obtención de un resultado o de un producto industrial”. El derecho reconocido a la explotación
exclusiva, que puede ser concedido por 5, 10 o 15 años, según el mérito del invento y la voluntad
del solicitante se justifica por títulos denominados “patentes de invención”, expedidas por la Oficina
de Patentes, de acuerdo con el procedimiento establecido por la ley mencionada.
Las patentes son personales (se otorgan a favor del inventor) pero asimismo, son transferibles
mediante el cumplimiento de las formalidades legales.
El valor llave:
No es un elemento del fondo de comercio. Porque éste sólo interesa al momento de transferir el
fondo de comercio; ahí únicamente, interesa saber cuánto cuesta la clientela de este fondo de
comercio. Antes sólo interesa la facturación a los efectos de la ganancia particular. Entonces, el
valor llave no es elemento del fondo de comercio, porque hay fondos de comercio que nacen y
mueren en las manos del mismo dueño, nunca se transfieren, entonces, nunca se indagaría sobre el
valor llave y esto no obsta a que sea un fondo de comercio.
Es la capacidad del fondo de comercio, por su composición y por el impulso dado a su
organización, de producir económicamente y brindar beneficios al empresario. Es la capacidad de
producir ganancias superiores a las normales que viene como consecuencia de que este se encuentre
organizado, funcione correctamente y tenga una clientela.
Naturaleza Jurídica:
Teoría atomista:
Esta teoría dice, que todos los elementos se encontraban yuxtapuestos o aglutinados en una perfecta
unidad de manera que no se puede hablar de una unidad de fondo sino en el caso de la transferencia
de cada elemento en forma independiente.
Crítica: esta postura para nuestro derecho no funciona porque no hay para ella la universalidad
prevista en nuestro sistema jurídico.
Fontanarrosa:
La ley 17.711 ha sustituido el texto del art. 135 CC por el siguiente: “Los emancipados adquieren
capacidad de administración y disposición de sus bienes, pero respecto de los adquiridos por título
gratuito antes o después de la emancipación, sólo tendrán la administración; para disponer de
ellos deberán solicitar autorización judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cónyuges y uno
de ellos fuere mayor de edad”.
Por otra parte, según el art. 134 CC modificado por la ley antes citada: “Los emancipados no
pueden ni con autorización judicial: 1°) Aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito; 2°) hacer
donación de bienes que hubiesen recibido a título gratuito; 3°) afianzar obligaciones”.
La ley acuerda a los emancipados por matrimonio la capacidad para administrar y disponer de sus
bienes como si fuesen mayores de edad. Pero existen, sin embargo, dos órdenes de limitaciones:
a) Respecto de los bienes adquiridos a título gratuito, que sólo tienen facultad de
administración y, si quieren disponer de ellos necesitarán autorización judicial o
conyugal.
b) Respecto de los actos contemplados en el art. 134 CC, que no pueden realizarlos ni
siquiera con autorización judicial, entre los que figura el afianzar obligaciones. Al no
poder el menor emancipado realizar actos de afianzamiento ni siquiera con
autorización judicial, aparecería con su capacidad gravemente resentida, provocando
perturbaciones en la vida de los negocios.
La emancipación por matrimonio se adquiere cualquiera que sea la edad en que el menor se hubiera
casado, pero en las relaciones civiles, pero por aplicación del art. 10 del C. Com. la capacidad del
menor emancipado para ejercer el comercio sólo se adquiere luego de cumplidos los 18 años.
Más restringida aparece la capacidad de los menores que han contraído matrimonio sin
autorización. Ellos no tendrán hasta los 21 años la administración ni la disposición de sus bienes
recibidos a título gratuito, continuando respecto de ellos el régimen legal vigente de los menores,
salvo ulterior habilitación. Así, estos menores si bien se emancipan, y quedan liberados de la patria
potestad, en los aspectos patrimoniales siguen sometidos a restricciones que impiden considerarlos
plenamente capaces.
En consecuencia, Fontanarrosa entiende que los menores emancipados por matrimonio no
adquieren, por esta sola circunstancia, capacidad para ejercer el comercio. Pero habiéndose liberado
ya de la patria potestad, no podrán ser los padres quienes le otorguen la autorización para ejercer el
comercio, sino que habrá de requerirla al juez.
Las obligaciones comunes que tienen los comerciantes están enumeradas en el art. 33 C. Com., pero
lo que allí están enumeradas no son obligaciones en el sentido técnico de la palabra y el
comerciante tiene una gran variedad de obligaciones que no están enumeradas en ese art., pero de
igual manera tal enumeración sirve como guía.
Decimos que las enumeradas no son verdaderas obligaciones (excepto la obligación de rendir
cuentas, porque esta obligación puede ser exigible por el que mandó a realizar la gestión; si tenemos
a alguien que administra el negocio de otro, éste deberá rendir cuentas ante el principal), sino que
son cargas, porque no son exigibles, nadie puede compeler a su cumplimiento, pero además porque
su incumplimiento no trae aparejada ninguna sanción jurídica, cosa que siempre ocurre con las
obligaciones. Si el comerciante no cumple con esas cargas, lo que ocurre es que éste pierde ciertos
beneficios o ventajas que hubiera podido utilizar si hubiera cumplido con tales cargas.
Art. 33 C. Com.: “Los que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligación de
someterse a todos los actos y formas establecidos en la ley mercantil.
Entre estos actos se cuentan:
1) La inscripción en el Registro público, tanto de la matrícula como de los documentos que
según la ley exigen ese requisito;
2) La obligación de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros necesarios
a tal fin;
3) La conservación de la correspondencia que tenga relación con el giro del comerciante, así
como de todos los libros de la contabilidad;
4) La obligación de rendir cuentas en los términos de la ley”.
Al decir que un comerciante se inscribe en la matrícula, lo que estamos afirmando que éste se
inscribe en el Registro Público de Comercio.
Existen dos sistemas, uno como entidad que depende del poder judicial y otro que depende de un
órgano de carácter administrativo.
Organización
Jurisdiccional:
1. Exactitud: los datos deben coincidir con lo expresado en los documentos originales
que se inscriben.
2. Legalidad: las anotaciones deberán estar de acuerdo con las prescripciones legales
vigentes es decir: a) admisibilidad jurídica de la inscripción., b) competencia del
registro; c) habilitación del solicitante para la inscripción, su identidad personal,
capacidad jurídica y de hecho y legitimación para actuar, d) la forma de la
inscripción, la legalidad y perfección de los títulos.
Función y facultades
La principal función que tiene el registro es inscribir para dar publicidad.
En el registro se inscriben:
La matrícula del comerciante.
La matrícula de los auxiliares del comercio.
Ciertos actos o documentos enumerados en el art. 36.
Art. 36: “Pertenece al Registro Público de Comercio la inscripción de los siguientes documentos:
1) Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o tengan otorgadas
al tiempo de dedicarse al comercio, así como las escrituras que se celebren en caso de
restitución de dote, y los títulos de adquisición de bienes dotales;
2) Las sentencias de divorcio o separación de bienes y las liquidaciones practicadas para
determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o
separada de bienes;
3) Las escrituras de sociedad mercantil, cualquiera sea su objeto, exceptuándose las de
sociedades con participación;
4) ; Los poderes que se otorguen por los comerciantes a factores o dependientes de los mismos
para dirigir o administrar sus negocios mercantiles, y las renovaciones
5) Las autorizaciones concedidas a las mujeres casadas y menores de edad, lo mismo que su
revocación; y en general, todos los documentos cuyo registro se ordena especialmente en
este Código” (derogado).
Tanto las convenciones matrimoniales como las sentencias de divorcio o separación de bienes
deben ser registradas porque afectan al patrimonio del comerciante y deben darse a publicidad.
Además de los actos y sujetos mencionados en el art. 36, se inscriben otros actos y sujetos
enunciados en otras disposiciones del C. Com. y leyes especiales.
El principal efecto de la inscripción, excepto con respecto a las sociedades, es dar publicidad a los
actos allí registrados; es un efecto declarativo, para que ese acto pueda ser oponible a terceros.
Con respecto a las sociedades, la ley de sociedades comerciales va más allá del mero efecto
declarativo; en el art. 7 de la ley 19.550 se establece con respecto a la inscripción un efecto jurídico
especial para las sociedades inscriptas, porque las considera regularmente constituidas de acuerdo a
alguno de los tipos previstos; entonces con la inscripción de las sociedades en el Registro Público
de comercio, el único efecto que produce no es el de dar publicidad, como en los otros casos, sino
que su efecto principal es el de la regularidad, con esto se da a la inscripción un carácter
integrativo del acto realizado (no constitutivo) porque la sociedad está constituida desde que tiene
contrato, lo que ocurre es que desde que se inscribe, ella es regular.
Rúbrica de los libros de comercio:
Otra función importante que tiene el Registro Público de Comercio es la rúbrica de los libros de
comercio.
Los libros de comercio no se inscriben sino que se rubrican, esto es que se los folia, se les pone un
sello o una marca en la parte superior de cada hoja de los libros.
Así como el Registro rubrica los libros, también este organismo va a autorizar al comerciante a
llevar los libros de una forma mecanizada.
Aportes de las sociedades comerciales en especies:
El Registro deberá además supervisar, antes de que se inscriba la sociedad, la valuación los aportes
en especie que se dispongan en las sociedades.
Anotación de Embargos o Inhibiciones:
El registro puede también anotar embargos, inhibiciones referidas a acciones de sociedades, ya que
son medidas cautelares que se disponen respecto de bienes que son las acciones de una sociedad.
El embargo de los bienes o cosas de las sociedades no se anota en el Registro Público de Comercio,
sino que se lo hace en los respectivos registros pertinentes.
Libro Diario
Indispensables
Inventarios y Balances
Libros de comercio Obligatorios
Facultativos
Art. 44 C. Com.: “Los comerciantes, además de los que en forma especial imponga este Código u
otras leyes, deben indispensablemente llevar los siguientes libros:
1) Diario;
2) Inventarios y Balances.
Sin perjuicio de ello el comerciante deberá llevar, los libros registrados y la documentación
contable que correspondan a una adecuada integración de un sistema de contabilidad y que le
exijan la importancia y la naturaleza de sus actividades, de modo que de la contabilidad y
documentación resulten con claridad los actos de su gestión y su situación patrimonial”.
Libros indispensables: Debe llevarlos todo comerciante.
Libros obligatorios: Deberá llevar además otros libros, cuando así lo exija la importancia y
naturaleza de su actividad. El Código no dice cuáles son, esto es tarea de las ciencias contables y
técnicas contables dependiendo de la naturaleza de la actividad. Ej.: El martillero debe llevar un
libro de entradas, uno de salidas y uno de cuentas de gestión, todo esto está establecido en la ley.
Libros facultativos : son los libros que el comerciante puede o no llevar.
LIBROS INDISPENSABLES:
Libro diario:
En el se asientan todas las operaciones, los bienes que ingresan y egresan en orden cronológico, día
a día. Pero se pueden engoblar siempre que no superen los treinta días, según lo establece la ley de
sociedades. Las anotaciones deben ser detalladas y en orden cronológico.
Libro de inventario y balances:
El libro de inventario contiene la descripción detallada del activo (créditos, dinero) como el pasivo
(deudas) del comerciante. Para que sea realmente un inventario, dentro del concepto contable, la
descripción detallada debe tener el valor que corresponde a cada uno de los bienes. Los contadores
suelen tomar el valor de mercado , el valor de costo, etc., que debe ser mantenido en todos los
asientos. El valor que se toma es el valor unitario. El inventario debe ser realizado al inicio de las
operaciones o giro y debe actualizarse cada vez que se realizare un balance.
El balance debe ser realizado dentro de los tres primeros meses del cierre del ejercicio, que se
refiere al año que se establece como período para contar las operaciones realizadas, que puede
coincidir o no con el año calendario. Una vez cumplido el ejercicio, dentro de los tres meses
siguientes se debe realizar un balance. Nunca se va a poder realizar un balance si previamente no se
realiza un inventario porque ambas operaciones están relacionadas.
El balance es el reflejo del estado patrimonial y financiera de la vida de la empresa en un momento
dado. El balance es el resumen o síntesis del inventario pero en éste ya se utilizan valores globales .
Por ejemplo si realizamos un inventario del aula tendríamos que decir que tenemos 75 sillas de
fórmica, con pupitre, etc., un escritorio con tales características y por supuesto debemos expresar
también el valor unitario del bien, en este caso daremos a la silla un valor de $10; todos los datos
van ubicados por rubro. Esto iría dentro del activo, dentro del pasivo se asentaran todas las deudas
como sería el caso de que libráramos un cheque, en el pasivo iría el numero de cheque, el nombre
de la persona a favor de quien se entregó, su D.N.I., la razón del cheque, etc.
En el balance debe coincidir con lo asentado en el inventario pero en el balance pueden aparecer
otras cuentas que no están detalladas en el inventario que hacen al propio giro como sería el caso de
las reservas que hiciere el comerciante, o el capital social en el caso de una sociedad, amortización,
etc. En el balance como se dijo se asientan valores globales, siguiendo el ejemplo se debe asentar
aquí el valor de las 75 sillas, es decir dentro del rubro bienes se asentarán $750. (leer artículos 60 a
66 de la ley de sociedades, que son las reglas que deben seguir las sociedades comerciales en
materia de documentación y contabilidad, que completan el régimen establecido en el Código de
Comercio en los artículos 43 y siguientes).
El libro de inventario y balances se complementa con otro estado contable que se denomina cuadro
demostrativo de ganancias y pérdidas o estado de resultado, establecido en el artículo 52 del Código
Comercio.
El balance podrá ser positivo o negativo, dependiendo de la existencia de pérdidas o de ganancias.
Para determinar donde estuvo la ganancia o cual fue el motivo de la pérdida, necesitamos el estado
de resultado. Ello servirá para que el comerciante tenga el conocimiento suficiente para mejorar en
el caso de pérdidas, para que pueda corregir los errores ocurridos en algún área. En el caso de haber
ganancias, se utilizará el estado de resultado para optimizar la ganancia en el período siguiente.
El libro de inventario y balances consta entonces de tres etapas del estado contable.
: Son los libros que el comerciante puede o no llevar.
valdrán
Presenta un libro con un asiento Presenta el libro con un los libros
asiento distinto como prueba
si se acompaña
otro medio de
prueba
Se desechan los
libros como prueba
La prueba de los libros de comercio, se rinde en el expediente a través de las pericias realizadas por
los contadores públicos. El perito deberá dictaminar en un informe cuál de los libros es el que debe
valer como medio de prueba. Previamente en el ofrecimiento de este tipo de prueba, la parte
peticionante deberá manifestar sobre cuáles son los puntos sobre los que se debe pronunciar el
perito, o sea que se le está parcializando el objeto del dictamen, puesto que la exhibición en estos
casos es parcial.
¿Sirven los libros como medio de prueba en los juicios entre un comerciante y alguien que no
reviste tal calidad o entre comerciantes pero que no sea por el hecho del comercio?
En estos casos los libros no van a tener efecto de plena prueba, lo que va a tener es un principio
de prueba, o sea se prueba con el libro pero acompañado con otras pruebas. No puede tener el
mismo efecto que entre comerciantes o por un hecho que no sea del comercio, porque a la
contraparte no se le puede exigir llevar libros. Es una de las excepciones del art. 7 C. Com.
Si no se tiene otra prueba para complementar los libros, solamente pueden probar en contra del
comerciante.
La competencia aparece como lógica consecuencia de la libertad del comercio y del trabajo. Este
derecho a competir está sometido a leyes que lo reglamentan.
Todo comerciante tiene derecho a contener con otros en la lucha para la obtención de clientes y de
mercados y de mayores beneficios. No obstante, se deben respetar requisitos impuestos por el
principio de lealtad y la necesidad de garantizar los mismos derechos para los tros comerciantes.
Con la igualdad ante la ley (luego de la revolución francesa), el comerciante puede concurrir y
competir con otros que se dedican a la misma actividad: doctrina de la libre competencia, que tiene
fundamento constitucional..
La competencia perfecta no se ha producido nunca y mucho menos en la economía moderna, en la
que el régimen del mercado suele ser monopolístico.
Se define a la competencia como la situación en la que se encuentran actual o potencialmente dos o
más empresarios que, operando en le mismo ámbito del mercado, ofrecen bienes o servicios
susceptibles de satisfacer, incluso con medios diferentes, la misma necesidad, y que se encuentran
en una circulación de conflictos de interés frente la clientela.
Cuando la doctrina o la ley se refieren a la tutela de la libertad, debemos entenderlo como la
tendencia dirigida a prevenir, y, en su caso, a reprimir y sancionar los abusos que constituyen los
obstáculos artificiales voluntariamente creados por los empresarios, que son perjudiciales para el
ordenado desarrollo de la competencia practicable o imperfecta en el mercado.
Competencia prohibida. Competencia ilícita y competencia desleal:
La libre competencia exige la aplicación de normas que impidan la distorsión de esa libertad de
mercado.
La competencia desleal comercial consiste en le empleo de medios incorrectos para el tráfico
mercantil con el fin de influir en los consumidores, o afectar la producción o capacidad de
producción de un competidor.
La competencia prohibida se cumple cuando se infringen las normas relacionadas con las siguientes
situaciones:
1.- Exclusividad que la ley otorga a ciertas actividades.
2.- Condiciones para el ejercicio de ciertos oficios que exige la ley.
3.- La prohibición especial concebida a favor de alguna empresa.
4.- Las prácticas de promoción y publicidad comercial e industrial.
Competencia anticontractual: la restricción a la libertad de competir puede prevenir de una cláusula
contractual.
Competencia desleal: es en general, una conducta reprochable o deshonesta de un tercero respecto
de un comerciante.. no es un acto contra derecho sino un abuso de derecho.
Tipicidad contractual:
Ocurre que todas las legislaciones contemplan específicamente un reducido número de tipos
contractuales, ej. compraventa, locación, permuta, etc. Esta elección de tipos incumbe al
legislador que suele inspirarse en motivos puramente tradicionales y en el derecho romano. Los
romanos se sirvieron de un elenco de negocios y contratos rigurosamente típicos, esa tipicidad
severa reposaba en el sistema romano de las actiones, esta rigidez del derecho justinianeo
perdió gran parte de virtualidad en el derecho común. Pero sus resabios han permanecido en las
legislaciones modernas en las que, como he dicho se incluyen nóminas más o menos amplias de
tipos contractuales. Ello no significa ciertamente que los particulares no puedan recurrir a otros
tipos no previstos por la ley. Esto nace de las exigencias del tráfico impuesto por la necesidad de
crear nuevas figuras contractuales, algunas de las cuales comienzan a ser reguladas en
legislaciones más recientes, por ej. El contrato de expedición. Y fuera de esta regulación
legislativa las partes conservan plena libertad para crear nuevas figuras o modificar las previstas
en la norma jurídica siempre que no lesionen el orden público, la moral y buenas costumbres.
El CC consagra implícitamente esta libertad de configuración interna al establecer en el art.
1143 que los contratos son nominados o innominados, esto quiere decir que si el contrato no
está contemplado en la ley nada impide que tenga plena validez, según los art. 14, 19 y 20 de la
CN y el art. 1197 del CC.
Esta clasificación en nominados e innominados carece de relevancia jurídica, la más apropiada
debe ser la de “típica o atípica” que deba ser entendida en su correcto alcance. Todo negocio
jurídico, todo contrato tiende a cumplir una función económico social, se configura bajo un
conjunto de caracteres que le dan una forma peculiar que sirve para distinguirlo de otros. Dentro
de la enorme cantidad que se realizan es posible señalar caracteres comunes a cierto número de
ellos, que permiten clasificarlo en tipos. Alguno de esos tipos están regulados por la ley; pero
mucho de esos tipos carecen de una regulación legal específica. Hay pues una tipicidad
legislativa distinta de la tipicidad social que alcanza a todos los negocios (aún a los no
regulados). También a estos últimos llega la tutela jurídica en la función social típica que
cumplen.
La atipicidad de los contratos puede resultar del hecho de que las partes necesiten establecer una
disciplina nueva para un negocio totalmente nuevo (contratos atípicos puros), o bien de la
circunstancia de que para regular determinados negocios se combinen la estructura y la
disciplina de dos o más contratos típicos, dando nacimiento al llamado contrato mixto.
Para nuestra ley no cabe duda alguna de que la teoría seguida es la de la expedición, con ciertas
excepciones para el caso para el caso de revocación.
La buena fe contractual.
En el derecho romano existió una distinción entre: a) contrato que engendraban obligaciones
precisas y determinadas a los cuales los contratantes quedaban obligados a cumplirlas, b)
contratos calificados de buena fe, que obligaban no solamente a lo pactado sino también a lo
exigible a personas justas.
En el derecho moderno esta distinción desapareció porque todos los contratos son de buena fe.
La doctrina y jurisprudencia consideran a la buena fe como un deber inherente a las relaciones
entre los hombres e incluidos en los extremos que constituyen el acto jurídico.
La buena fe contractual o negocial se caracteriza por aspectos positivos, consistentes en un
deber de comportamiento con los demás. La buena fe debe ser entendida con relación a los tres
momentos establecidos en el art. 1198 CC a saber, el momento de la celebración, el de la
interpretación y el de la ejecución. La celebración hace referencia a la lealtad en el trato, la
interpretación como un criterio hermenéutico y la ejecución como contralor del comportamiento
íntegro de las partes.
La expresión buena fe es el correcto equilibrio entre los intereses opuestos de los sujetos de la
obligación. Además la ley no ampara el ejercicio abusivo del derecho.
Contrato plurilateral:
Lo que determinan a este tipo de contrato es:
1. la posibilidad de que intervengan más de dos partes: en estos contratos las
prestaciones no son recíprocas sino que todas ellas tienden concordantemente a la
realización de un objeto común, cada parte adquiere derechos y obligaciones no respecto
de la otra sino respecto de todas las demás.
2. son contratos abiertos: cualquier sujeto puede integrar o adherirse al contrato, los
adherentes ulteriores no son considerados como terceros sino como partes del mismo.
3. no tiene que haber una exacta equivalencia entre prestaciones y contraprestaciones.
4. hay atipicidad de las prestaciones de las partes.
5. el tener por finalidad organizar grupos o categorías: sociedades, sindicatos, etc, que
mantiene una existencia más o menos duradera de la colectividad de los asociados
El contrato de adhesión: el contenido resulta predeterminado por las partes, en tanto que a la
otra u otras no les queda más alternativa que aceptarlo como ha sido redactado.
Contrato preliminar: es aquel mediante el cual una de las partes o bien las dos se obligan a
celebrar en un momento ulterior otro contrato que por contraste suele llamarse definitivo y cuyo
contenido ha quedado determinado desde luego por el preliminar.
Existen dos clases de contratos preliminares: el unilateral y bilateral.
Este contrato requiere, que el contrato preliminar tenga una existencia precaria, pues se
extingue con el definitivo; determina el tipo y los elementos esenciales del contrato definitivo.
2.- Prueba de los contratos comerciales. Interpretación. La fecha cierta. El doble ejemplar.
Prueba de los contratos comerciales:
En materia mercantil, hay medios de prueba específicos, e.j: pruebas resultantes de los libros de
comercio. Esos medios de prueba son tanto para probar obligaciones como contratos. En el art.
208, se enumeran, en forma enunciativa, los medios de prueba admitidos en sede mercantil. Si
bien esta enumeración admite otros medios de prueba estos deben ajustarse en su apreciación a
las reglas de la sana crítica y a las garantías de veracidad y autenticidad.
Así , dice que los contratos comerciales pueden justificarse por:
Instrumentos público.
Nos remitimos a los establecido por el CC ,en virtud del art. 207 del C.Com. :“el derecho
civil, en cuanto no esté modificado por este código, es aplicable a las materias y negocios
comerciales.” Y el art. 1 del título preliminar del C.Com.: “en los casos que no estén
especialmente regidos por este códigos, se aplicarán las disposiciones del CC”.
Es de aplicación por ser una materia especial no excepcional los art. 1190 del CC y 979 del
CC, el cual , el primero coincide en admitir al instrumento público y el segundo hacen plena
fe respecto de todo lo establecido en el instrumento y tiene plena fuerza probatoria (art.
980).
Estos instrumentos solo pueden ser arguidos por querella de redargución de falsedad.
Nota de los corredores y certificaciones extraídas de sus libros.
El corredor es intermediario entre la oferta y demanda, no representa a nadie; es un
comerciante, pero la ley lo legisla separadamente porque debe cumplir ciertos requisitos.
El corredor no es oficial público lo que pasa es que por su posición imparcial, se presupone
que va a realizar el negocio con absoluta imparcialidad, ya que no representa a nadie.
En el CC en el art. 979 inc. 3 lo incluye como instrumento, pero esto no es así en materia
comercial.
Debe dejarse al juez la suficiente amplitud en función de la sana crítica para que establezca
el verdadero valor de la prueba en el caso concreto.
Por documentos privados firmados.
Según el art. 1012 del CC, la firma de las partes es esencial para los documentos privados,
salvo excepciones, pero en materia mercantil, la obligación puede ser asumida por una
persona que firma y la otra que se obliga. El que firma a ruego es el que lo hace a pedido y
nombre del que resulta obligado. Para que se produzca el efecto de que la firma de una
persona obligue a otra persona, se debe probar:
La autenticidad.
La autorización que ha dado una persona a otra para que esta firma por aquella en su
nombre.
Ese inciso, en realidad, no se trata de un testigo, sino de un verdadero mandatario. La firma
a ruego es algo característico en materia mercantil que no se da con tanta frecuencia en
materia civil.
La impresión digital por un lado, es prueba plena, pero por otro no se puede tener la
certidumbre de si quien estampa la huella lo leyó o si se lo leyeron.
Por correspondencia epistolar y telegráfica.
Las ventajas de uno no las tiene la otra: la carta tiene ventaja sobre el telegrama, porque es
más fácil tener certeza de la intención de los contratos y el telegrama tiene a su vez la
ventaja sobre la carta, de la fecha cierta.
La carta tiene firma auténtica, el telegrama no.
Son dos medios de prueba con valor distinto.
Por los libros de los comerciantes y facturas aceptadas.
La factura aceptada se refiere a factura simple (objeto, precio y nombre) que no debe
confundirse con la factura conformada. La factura aceptada es el documento que contiene la
descripción de la mercadería y la aceptación del comprador.
Esa puede ser:
Expresa: cuando este devuelve firmada al comprador.
Tácita: cuando deja transcurrir el término sin remitir al comprador( 10 días).
Por confesión de parte y por juramento.
Es un medio de prueba común tratado a remisión por el derecho civil.
La confesión es el acto consistente en una declaración formulada por quien es parte en un
proceso, sobre hechos personales de su conocimiento, que pueden ser: desfavorables para el
confesante o favorables para la otra parte.
La confesión por juramento , es decir, la hecha en juicio, hace plena prueba.
Por testigos.
La prueba de testigos está sujeta a un tope, en cuanto a la cantidad, tratándose de asuntos de
mayor cuantía, la prueba testimonial solo será admitida existiendo principio de prueba por
escrito. Se considera principio de prueba por escrito, cualquier documento público o privado
que emana del adversario, de su autor o de parte interesada en la contestación o que tendría
interés si viviera.
Son admisibles las presunciones, conforme las reglas del presente título.
Las presunciones se rigen por materia civil (por ej.: los libros de comercio solo valen como
presunciones)
Esa enumeración es enunciativa por dos razones:
1.- porque esta enunciación debe complementarse con las disposiciones del CC, por expresa
remisión del art. 207 del C Com. y art. 1 del título preliminar.
2.- porque tampoco pueden dejarse de lado los medios de prueba admitidos por la legislación de
cada provincia.
Las obligaciones y contratos se prueban por los medios del art. 208, completando con la legislación
civil y a legislación provincial correspondiente.
Interpretación:
La manifestación de voluntad de cada uno de los contratantes no siempre resulta inequívoca ni es
siempre congruente o adecuada a la verdadera intención de su autor. Con lo que después de
celebrado un contrato se plantea el problema de establecer su correcto significado y alcance, de
determinar su contenido, esto es, lo realmente querido no obstante las divergencias o
incongruencias respecto de lo manifestado.
La interpretación es una actividad dirigida a desentrañar el significado de una manifestación de
voluntad considerada en relación al ambiente socio- económico dentro del cual se ha producido.
Interpretación de las normas.
Art. 218 inc. 1, 2, 4 criterios de interpretación subjetivos.
Art. 218 inc 1 investigación de la voluntad común de las partes.
Voluntad común: se entiende como esquema o tipo al cual, con referencia a parámetros objetivos y
legales se debe considerar adherente al comportamiento de los contratantes.
El contrato debe ser considerado como un todo coherente orgánico.
Las cláusulas deben interpretarse unas en función de otras y las cláusulas equivocas o ambiguas
deben interpretarse por medio de términos claros y precisos según el contexto general.
Interpretación objetiva: no pudiendo establecerse lo realmente querido se recurren a otros
elementos, el contenido del acuerdo.
Principio de conservación: las cláusulas susceptibles de dos sentidos de uno de los cuales resultaría
la validez y del otro la nulidad, deben entenderse en el primero (art. 218 inc. 3).
Cuando las palabras y expresiones empleada fuesen equivocas debe darse preferencia siempre al
sentido que les da el uso general (art217)
Deben interpretarse los términos genéricos que se empleasen para designar monedas, pesos,
cantidades o valores.
Las cláusulas ambiguas, en sentido favorable a la liberación del deudor. (art. 218 inc 7).
Art. 219 dice que si se hubiera omitido alguna cláusula o no hubiera acuerdo, se presume que se
han sujetado a lo que es de uso y práctica entre los comerciantes en el lugar de ejecución del
contrato.
Fecha cierta:
El art. 1034 del CC dice: “los instrumentos privados, aún después de reconocidos no prueban
contra terceros o contra los sucesores por título singular, la verdad de la fecha expresada en ellos.”
Y el art. 1035: “aunque se halla reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relación a
los sucesores singulares de las partes o a terceros, será:
1. la exhibición en juicio o en cualquier repartición pública para cualquier fin, si allí quedase
archivado;
2. la de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren.
3. la de su transcripción en un registro público;
4. la del fallecimiento de la parte que lo firmó o del de la que lo escribió o del que firmo como
testigo.
En materia comercial está discutido si esto se aplica o no:
Zabal Rodríguez manifiesta que esto no se exige en materia mercantil.
Salvat, señala que las normas civiles son de plena aplicación en materia comercial, excepto las
normas especiales.
Fontanarrosa, dice que la fecha cierta rige en materia comercial pero con una diferencia sustancial,
que ella se puede probar por cualquier medio de prueba además de los art. 1035 y 1034, incluido el
libro de comercio. Esta postura es la correcta.
Doble ejemplar:
La regla general del art. 1021 del CC dice: “los actos que contengan convenciones perfectamente
bilaterales, deben ser redactados en tantos originales como partes haya con un interés distinto”
Este principio no se aplica en materia mercantil.
El silencio del código debe interpretarse modificando el CC y en consecuencia el requisito del doble
ejemplar es inútil o contraproducente en materia comercial.
Las razones de la no exigibilidad son:
1. razón de orden legal
2. razón de orden práctico: por la agilidad que requiere la actividad mercantil.
Piensen en una sociedad...¿ se hace un ejemplar por cada socio?...No!, lo que hacen es inscribir el
contrato en el Registro Público de Comercio, esto reemplaza la pluralidad de ejemplares.
Elementos específicos:
Elementos comunes.
Capacidad: la del vendedor, capacidad para disponer de sus bienes; la del comprador, capacidad
para obligarse.
Consentimiento: que el comprador quiera adquirir la propiedad de la cosa y que el vendedor quiera
trasmitírsela y recibir por ella el precio convenido.
Elementos específicos.
La cosa: la compraventa mercantil puede recaer sobre cualquier cosa que tenga valor. La excepción
es la de las cosas que la ley prohíbe en razón de la persona que intervenga o de la misma cosa.
Solo pueden comprender las cosas muebles deben ser determinadas o determinables. No es
necesario que la cosa exista en el momento de perfeccionarse el contrato: puede tratarse de cosa
futura.
Art. 451: “Solo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles, para revender por mayor
o menor, bien sea en la misma forma que se compraron o en otra diferente, o para alquilar su uso,
comprendiéndose la moneda metálica, títulos de fondos públicos y acciones de compañías y
papeles de créditos comerciales.”
Precio: debe ser en dinero, serio ( móvil, no irrisorio y no simulado) y cierto, pero no es
indispensable que se determine por las partes en el momento del contrato en una suma precisa de
dinero, puede establecerse que será el corriente pero en caso de variaciones en el día y lugar de
entrega, y en defecto de acuerdo por haber habido diversidad de precio en el mismo día y lugar,
prevalecerá el término medio (art. 458). Si no hay acuerdo, determinará un tercero que establecerá
el precio (art. 459 C.Com.: “ el precio de la venta puede ser dejado al arbitrio de un tercero. Si este
no pudiere o quisiere hacer la determinación, quedará sin efecto el contrato, salvo pacto en
contrario”)
Objeto: es la transferencia de la propiedad que se opera por la tradición: hay tradición cuando una
de las partes entregare voluntariamente una cosa y la otra la recibiese.
Tradición simbólica.
Sirve para completar el carácter consensual del contrato de compraventa. No hace al
perfeccionamiento del mismo, sino a la ejecución del contrato.
Esencialmente se opera la tradición, cuando el vendedor pone al comprador en la posibilidad de
disponer como dueño de la cosa vendida.
La tradición puede ser:
Real: cuando se está en posesión material de la cosa.
Simbólica: cuando no se está en posesión material de la cosa, pero se puede disponer jurídicamente
de ella.
En el art. 463 se enumeran los supuestos de tradición simbólica.
Inc. 1: la entrega de las llaves del almacén, tienda o caja en que se hallare la mercadería u objeto
vendido... esta es un caso de tradición real y no simbólica, porque al tener la llave, puede disponer
de ella no solo material sino jurídicamente.
Inc. 2: el hecho de poner el comprador su marca en los efectos comprados en presencia del
vendedor o con su conocimiento...es también un supuesto de tradición real, porque al permitirle que
coloque su marca, es un signo evidente del acto posesorio.
Hay traición real cuando la marca se pone como signo de dominio y no cuando se pone
simplemente para individualizar la mercadería. Sin embargo toda marca presupone que es como
signo de posesión; el que diga que solo es como signo de individualización debe probarlo.
Inc. 3: la entrega o recibo de la factura sin oposición inmediata del comprador...es un supuesto de
tradición simbólica, porque no está en posesión material de la cosa pero puede disponer de la
misma, porque se le entregó la factura.
Inc. 4: la cláusula; por cuenta, puesta en conocimiento o carta de porte no siendo reclamada por el
comprador dentro de las 24hs., o por el segundo correo...cuando se realiza transporte por tierra, el
documento que acredita el transporte de las cosas se llama carta de porte, cuando el transporte se
realiza por agua, ese documento se llama conocimiento. Esto documento se refiere a documentos
representativos posibilidad jurídica de la propiedad.
Inc. 5: la declaración o asiento en el libro o despacho de las oficinas públicas a favor del
comprador, de acuerdo de ambas partes...se refiere a los asientos en las aduanas. Cuando la
transferencia queda asentada en el libro de las aduanas, ello opera como tradición simbólica.
Precio y la Seña.
Precio: debe ser en dinero, serio ( móvil, no irrisorio y no simulado) y cierto, pero no es
indispensable que se determine por las partes en el momento del contrato en una suma precisa de
dinero, puede establecerse que será el corriente pero en caso de variaciones en el día y lugar de
entrega, y en defecto de acuerdo por haber habido diversidad de precio en el mismo día y lugar,
prevalecerá el término medio (art. 458). Si no hay acuerdo, determinará un tercero que establecerá
el precio (art. 459 C.Com.: “ el precio de la venta puede ser dejado al arbitrio de un tercero. Si este
no pudiere o quisiere hacer la determinación, quedará sin efecto el contrato, salvo pacto en
contrario”)
Seña: art. 475 : “las cantidades que con el nombre de señal o arras se suelen entregar en las ventas
se entiende siempre que han sido por cuenta del precio y en signo de ratificación del contrato, sin
que pueda ninguna de las partes retractarse, perdiendo las arras.
Cuando el vendedor y el comprador convengan en que mediante la pérdida de las arras o cantidad
anticipada le sea lícito arrepentirse y dejar de cumplir lo contratado, deberán expresarlo así por
cláusula especial del contrato.”
En derecho civil la seña tiene otro mecanismo, quien entrega una suma en garantía del
cumplimiento de un contrato y deja de cumplirlo pierde solo la suma entregada y la otra parte no
puede obligarlo al cumplimiento ni reclamarle una cantidad mayor como indemnización de
perjuicios sufridos.
Si el que no cumple es la parte que recibió el arras o seña debe restituir el doble de lo recibido.
El establecimiento de la seña autoriza a las partes a no cumplir el contrato sin otra responsabilidad
que la pérdida de la suma fija que se considera una estimación previa de perjuicios y las arras
constituyen una pena.
En materia comercial la diferencia es que la ley establece que toda seña se entiende entregada a
cuenta de precio. No da la posibilidad de retractarse y si cualquier parte pretende hacerlo será
considerado incumplimiento del contrato y dará lugar a todos los mecanismos previstos para
reclamar los daños y perjuicios ocasionados.
CF: (costo y flete) esta es una cláusula similar a la CIF, con la excepción de que el precio no incluye
la prima de seguro, que la paga el comprador.
Es la cláusula más usada por nuestras importaciones, pues en ellas, los seguros son contratados en
nuestro país.
FOB: (franca a bordo) el vendedor se obliga a poner las mercaderías sobre el buque, corriendo por
su cuenta todos los gastos y operaciones de carga. El precio incluye esos gastos. Entregando o
efectuando el embarque, se las considera entregadas al comprador y los riesgos del transporte así
como el pago del flete, son a su cargo.
La obligación principal del vendedor consiste en poner las mercaderías sobre el buque, corriendo
por su cuenta todos los gastos necesarios para efectuar esta operación. Las restantes obligaciones,
contratación de seguros, fletes, pago del precio, etc.., corren por cuenta del comprador.
El vendedor debe comunicar al comprador, sin demora, que la mercadería ha sido embarcada. No
hay ningún documento especial.
El comprador, entre sus obligaciones, le corresponde obtener bodega en el buque donde va a ser
embarcada la mercadería, comunicando ello al vendedor para que este pueda embarcarla...pagar los
gastos de transporte, derecho de importación y gastos de documentación...la mercadería viaja por
cuenta y riesgo del comprador.
FAS: el vendedor debe entregar las mercaderías al costado del navío, al alcance de las grúas del
buque y no a bordo, corriendo solo con los gastos hasta el momento de ser elevada a él.
Crédito documentario
Ordenante
Imp. comp. compraventa Beneficiario
Vendedor
exportador
Clases de créditos documentario:
Simple o revocable: es una forma de crédito cuyo uso es prácticamente nulo, porque su
característica es la revocabilidad sin causa, por lo que no habría seguridad.
Irrevocable: es el más usado. La característica es que una vez que el banco notificador ha puesto en
conocimiento del vendedor exportador que tiene un crédito abierto a su favor, éste ya no puede ser
revocado.
Irrevocable y confirmado: se caracteriza porque en los anteriores el banco notificador solo debe
notificar, en esta clase, el banco notificador asume por si la obligación de hacer efectivo el crédito,
o sea que ya confirma la obligación asumida por el banco acreditante.
Régimen legal
Formas de conferir el mandato:
El C.Com. no determina una forma especial para otorgarlo, pero se deduce del CC que puede ser:
Expreso: por instrumento público o privado, por carta, telegrama y hasta verbalmente.
Tácito: la existencia de su otorgamiento es una cuestión de hecho que deberá resolver el juez, el CC
enuncia:
1.- Hechos positivos del mandante.
2- Silencio o inacción del mandante.
3.- Inactividad que tolera que se obre en su nombre.
Cesación del mandato: art. 224 C. Com. establece: “el mandatario puede renunciar en cualquier
tiempo el mandato, haciendo saber al mandante su renuncia.
Sin embargo, si esa renuncia perjudica al mandante, deberá indemnizarle el mandatario, a no ser
que:
1.- dependiese la ejecución del mandato de suplementos de fondos y no los hubiese recibido el
mandatario o fuesen insuficiente;
2.- si se encontrase el mandatario en la imposibilidad de continuar el mandato sin sufrir
personalmente un perjuicio considerable.”
También puede cesar el mandato por:
1. cumplimiento el negocio.
2. expiración del término.
3. revocación del mandato.
4. renuncia del mandatario
5. fallecimiento del mandatario o mandante
6. incapacidad del mandante o mandatario
7. quiebra el mandante o mandatario.
8. imposibilidad de cumplimiento del objeto
9. acuerdo de partes
10. resolución del contrato.
Prescripción:
Los mandatos sin término no caducan, mientras no sean revocados o renunciados, o por causas
determinadas por ley, como fallecimiento, incapacidad, etc. Pero no se extinguen por el transcurso
del tiempo si no media alguna de las causas expresadas.
Una vez cesado en su cargo el mandatario, debe rendir cuentas a su mandante, esta obligación si
prescribe, así lo establece el C.C. en su art. 3960
Comercialidad de la comisión:
Ello surge del art. 274 al decir: “todo comisionista tiene derecho a exigir del comitente una
comisión por su trabajo, la cual no habiendo sido expresamente pactada, será determinada por el
uso comercial del lugar donde se hubiese efectuado la comisión.”
Requisitos:
1. Que actúe en nombre propio: él se responsabiliza frente a terceros.
2. Que actúe en interés ajeno: del comitente.
3. Que realice negocios comerciales.
4. Que sean negocios determinados: si se otorga un poder para negocios generales será un
mandato sin representación.
Unidad 6: Contratos Comerciales En Particular.
1. Transporte: Concepto; Caracteres. Comercialidad. Ámbito de regulación de
transporte. Elementos. Forma y prueba.
Conjuntamente con la compraventa y el seguro, son los contratos básicos de la materia
mercantil. No tanto por la importancia teórica, sino por la trascendencia práctica. Transporte y
compraventa van casi siempre unidos. El transporte no crea valores, pero agrega valores por el
traslado de un lugar a otro.
El transporte es un hecho: la traslación por si o por otro. Pero a nosotros lo que nos interesa es
cuando ese hecho genera consecuencias jurídicas.
El transporte aislado no se considera comercial aunque fuera oneroso, porque carece de
organización.
Concepto:
El contrato de transporte, es aquel por el cual el transportador se obliga a trasladar de un
lugar a otro, personas o cosas materiales ajenas que le son entregadas para tal fin, mediante el
pago de un precio convenido y en el segundo caso, entregarlas en destino a quien vayan
dirigidas, asumiendo los riesgos inherentes a tal actividad.
El contrato de transporte es siempre comercial, no hay contrato de transporte civil. Por eso se
habla de contrato de transporte sin ningún calificativo.
Caracteres:
Es un contrato:
Nominado: porque si bien no esta legislado en el C.Com., dentro del título de los
contratos tiene una reglamentación específica aplicable solo al contrato de transporte.
Bilateral: pues impone obligaciones recíprocas.
Oneroso: porque la prestación de una de las partes se realiza en miras de la
contraprestación de la otra parte.
Es consensual: se perfecciona con el simple acuerdo de partes. Algunos autores, teniendo
en cuenta el art. 170, consideran que es un contrato real, pero ello no es así, ya que en
algunos casos, las obligaciones de las partes pueden principiar antes de la entrega de la
mercadería.
Es un contrato de ejecución continuada puesto que una de las obligaciones
fundamentales del transportador, es la de conducir las personas o cosas de un lugar a
otro, no concluye hasta la entrega definitiva de cosas o personas.
Generalmente es un contrato de adhesión porque por lo general las condiciones ya están
dispuestas, aunque puede no ser así cuando se trata de transporte donde hay
competencia.
Es no solemne: puede celebrarse inclusive en forma verbal.
Es de derecho privado, aunque las disposiciones sean de orden público.
Es conmutativo, debido a las prestaciones recíprocas que están establecidas
equivalentemente desde la concertación del contrato
Comercialidad:
Es comercial el transporte cuando es realizado en forma de empresa, no cuando es oneroso. Aún el
transporte interesado, aunque no sea a título oneroso va a ser comercial si es realizado en forma de
empresa. Por Ej., el policía que sube al colectivo y no paga el boleto.
Se ha planteado la cuestión de saber si el contrato de transporte es solo comercial desde el punto de
vista legal o también racional. Se dice que es comercial:
- desde el punto de vista legal, por las disposiciones ya citadas (art. 8, inc.5; art87,inc. 5 y art.
162 en adelante).
- Desde el punto de vista racional porque tiene dos requisitos fundamentales que son: la
intermediación y el lucro. Como requisitos esenciales para que el transporte sea considerado
comercial, se puede mencionar al desplazamiento y conducción. Si faltan algunos de estos
elementos no se considera al transporte comercial.
Elementos.
En el caso de transporte de cosas.
Subjetivos: transportador y cargador
El destinatario es un tercero en el contrato, que celebran el cargador y transportador. Pasa a ser
parte del contrato cuando recibe los bienes.
Objetivo:
Cosa que se entrega: objeto, cosa mueble o personas, desplazamiento y conducción
Precio o porte que se paga, que debe ser: razonable, justo, de un servicio regular y continuado.
Riesgo inherente que asume.
En el caso de transporte de personas
Persona transportada.
Pasaje o boleto.
Comunes a ambos: riesgo, conducción, desplazamiento
Forma y prueba:
Respecto de la forma, es un contrato no formal, se puede perfeccionar verbalmente. No obstante
este carácter, generalmente se celebra por escrito en instrumento privado, dando lugar a los
siguientes documentos:
a)carta de porte (para el transporte terrestre de carga)
b)guía (para el transporte de encomienda)
c)pasaje o boleto (para el transporte de personas)
d)conocimiento (para el transporte de cargas por agua o aire)
Cuando, para el transporte terrestre, se recurre a la carta de porte se cuenta con un documento que
facilita la prueba y que, además, se constituye en el título legal del contrato, contra el cual puede
arguirse de falsedad o error.
Por otra parte, la validez del contrato es independiente de la existencia de la carta de porte. Puede
probarse por cualquier medio de prueba (incluso los establecidos en le art. 208 del C.Com.),
particularmente por los libros de comercio y aquellos declarados obligatorios por las
reglamentaciones, con la limitación que surge del art. 167 2º parte.
Enunciaciones:
Están enumeradas en al art. 165, inc.:
1.-los nombres y domicilios del dueño de los efectos, o cargador, el del acarreador o
comisionista de transportes, el de las personas a quien o a cuya orden se han de entregar los
efectos, si la carta no fuese al portador y el lugar donde debe hacerse la entrega. Es muy
importante el nombre del destinatario, porque en el transporte de cosas, el transportador debe
guardar, trasladar y entregar la mercadería a la persona designada en la carta de porte.
2.-la designación de los efectos, su calidad genérica, peso medida o número de bultos, sus
marcas o signos exteriores, clase y si estuvieren embalados, la calidad de embalaje...ello es
muy importante, porque el transportador debe entregar la mercadería en buen estado, ya que él
es el responsable. Por ello el transportador debe dejar constancia en la carta de porte, donde dice
observaciones, en el caso de que el embalaje no este bien.
En el supuesto de que
el cargador, a pesar de estar mal embalado, insiste en que se la lleve, debe dejar constancia de
ello, porque en este caso se invierte la carga de la prueba.
3.-el flete convenido y si está o no pagado, es uno de los elementos objetivos.
4.-el plazo dentro del cual debe verificarse la entrega...es muy importante, porque es uno de los
supuestos en que el porteador puede incurrir en responsabilidad.
5.-todas las demás circunstancias que haya entrado en el convenio.
Circulación:
A los efectos de proveer sobre su posible circulación (transferencia de la carta de porte y con ella la
titularidad formal del derecho) el art. 166 posibilita que sea concebida a la orden o al portador. En
estos supuestos bastará respectivamente el endoso del cargador o la simple tradición manual para
transferir todos los derechos y obligaciones que emanan del contrato.
Si está concebida en forma nominativa deberá recurrirse al trámite previsto en le Cód. Civil para la
cesión de derechos.
Entre lo dispuesto por el art. 167 “título legal del contrato” y el art. 166 “a la orden o al portador”
configuran a la carta de porte como un título circulatorio o título de crédito invistiendo al portador
como legitimario para disponer de las mercaderías es decir, que asume la calidad formal de
propietario.
Transporte de cosas: la mayoría de los art. del C. Com. Se refieren al transporte de cosas, solo dos
art. se refieren al transporte de personas.
Contrato en que una de las partes (el porteador) se obliga mediante cierta retribución (porte) a
llevar de un punto a otro, en caso de no encargar la ejecución a un tercero (dependiente suyo o
relacionado con él ) las cosas que a tal fin le sean entregadas y ponerlas a disposición de la
persona a la cual van dirigidas (destinatario)
Elementos personales:
El contrato de transporte se formaliza pura y exclusivamente entre dos partes: el que entrega la
mercadería que es el cargador y el que conduce que es el acarreador, porteador o transportador.
El cargador entrega la mercadería al transportador para que este a su vez entregue a la persona a la
cual va dirigida, que es el destinatario. Pero este no es parte del contrato que se formaliza entre el
cargador y porteador, sino que se hace parte cuando se presenta a retirar la mercadería, en ese
momento deja de ser parte, ocupando su lugar el destinatario.
Puede suceder que el cargador y el destinatario sea una misma persona, en este caso, el contrato se
formaliza entre cargador y transportador.
Puede aparecer una cuarta persona que es el comisionista de transporte, se da el caso de que el
cargador encargue a una persona que entregue la mercadería al transportador. Es un intermediario
entre el cargador y porteador; a su vez, puede suceder que haya un intermediario en el lugar de
destino, entre el transportador y destinatario.
Elementos objetivos:
Tratándose de transporte de cosas, deben ser cosas ajenas, estén o no en el comercio, y los
elementos son:
1.- cosa: la cosa puede ser, incluso ajena, no siendo necesario que sea el dueño, quien las entrega
para su traslado.
Además debe ser una cosa que, independientemente de estar o no en el comercio, pueda ser
desplazada.
2.- flete: cuando se trata de transporte de cosas, el precio convenido se llama flete y es fijado de
común acuerdo entre las partes. Cuando se trata de transporte de personas, se llama pasaje. Si el
precio es fijado por el Estado, se llama tarifa.
El precio incluye el desplazamiento y las prestaciones accesorias que haya asumido el transportista.
Puede convenirse que el precio se pague en el momento de la conclusión del contrato o al llegar a
destino.
Prohibiciones al pasajero:
Subir o bajar de los vehículos en movimiento, entrar o salir de ellos por otras portezuelas
que las correspondientes, viajar en los balcones o plataformas de los coches y trasladarse de uno a
otro cuando no hay comunicación autorizada, bajo sanción pecuniaria.
Usar dentro de los vehículos calentadores o lámparas particulares.
Llevar animales vivos o muertos en los coches, salvo excepciones autorizadas.
La presencia de vendedores ambulantes no autorizados, de agentes de hoteles o de otra clase
de propaganda comercial, cocheros o mozos de cordel o limosneros.
Conducir en los trenes de pasajeros materiales explosivos.
Corren por cuenta del cargador, no mediando estipulación contraria, todos los daños que sufrieren
los efectos, provenientes de vicios propios, fuerza mayor o caso fortuito. La prueba de cualquiera de
estos hechos incumbe al acarreador o comisionista de transporte.
El acarreador esta obligado a entregar los efectos cargados, en el mismo estado en que los haya
recibido, según resulta de la carta de porte, presumiéndose, en el silencio de esta, que lo ha recibido
en buen estado y sin vicios aparente de embalaje.
Los porteadores podrán rechazar los bultos que se presenten mal acondicionados para el transporte.
Pero si el remitente insistiere en que se admita, el porteador estará obligado a conducirla, y quedara
exento de responsabilidad si hiciere constar en la carta de porte su oposición.
El porteador no será responsable del dinero alhajas o efecto de gran valor, si al tiempo de la
entrega los pasajeros o cargadores no hubiesen declarado su contenido y acordado las condiciones
del Transporte. En caso de perdida o averías no estar obligado a indemnizar mas del valor
declarado.
Casos de atenuación: art. 177 C.Com.
Dicho art. señala que si se tratara de transporte de determinada especie de cosas frágiles o sujetas a
fáciles deterioros, de animales o bien de transporte hechos de un modo especial, los administradores
de ferrocarriles podrán estipular que las perdidas o averías se presumen derivadas del vicio de las
mismas cosas transportadas, de su propia naturaleza, o del hecho del remitente o del destinatario, si
su culpa no fuera probada.
La franquicia de este art. constituye una excepción al principio de responsabilidad en materia de
transporte.
Es decir, hay supuesto que de acuerdo a la naturaleza de la mercadería a transportar en que la
cantidad entregada para que sea transportada, sea distinta la cantidad entregada al llegar.
Eximiciòn
Pueden también existir cláusulas eximentes de responsabilidad. El art. 178: “ los porteadores podrán
rechazar los bultos que se presenten mal acondicionados para el transporte. Sin embargo,
si el remitente insistiese en que se admita, el porteador estará obligado a conducirlo, y
quedara exento de responsabilidad si hiciera constar en la carta de porte su oposición...Es
decir que el transportador no obstante producirse el deterioro de la cosa no incurra en
responsabilidad.
Indemnización
Una vez producidos los supuestos de: pérdida avería o retardo es necesario accionar contra el
responsable ( transporte de cosas). La indemnización tiene un carácter netamente objetivo solo se
indemniza el daño emergente
La acción de la demanda corresponde al cargador y pasa al destinatario cuando este es parte del
contrato.
En caso de perdida según el 179: “ la indemnización que debe pagar el conductor en caso de
perdida o extravío , será tasada por peritos... “
En caso de averías el art. 180 dice: cuando el efecto de la avería o daños sean solo disminución en
el valor o en los efectos , la obligación del transportador se reduce a abonar lo que importe el
menoscabo a juicio de peritos...
En caso de retardo: el principio general es la perdida del flete. La pérdida es proporcional al retardo
en que ha incurrido; y cuando el retardo sea el doble que debió emplearse, la perdida es total( art.
188 C.Com.).
No será responsable si la tardanza hubiere provenido de caso fortuito o fuerza mayor o hechos de
terceros.
Caracteres:
Es real: se perfecciona con la entrega de la cosa.
Es no formal: puede realizarse por instrumento público o privado y aún verbalmente.
Es de ejecución continuada: el deber del depositario de custodia y conservación es permanente.
Es bilateral: engendra obligaciones para ambas partes.
Es oneroso. No se presume gratuito.
Es nominado: pues está previsto y regulado por el C. Com.
Régimen legal:
El C.Com. lo legisla en tres partes:
1.- Libro I Cap. I art. 8 inc. 5 (empresa de depósito).
2.- Libro II Titulo IV Cap. III: art. 123 a 131 ( de los barraqueros y administradores de casas de
depósitos)
3.- Libro III Titulo 8 art. 572 a 579 (del depósito comercial)
Especies:
Necesario o Voluntario: es voluntario cuando la elección del depositario depende de la voluntad
del depositante... es necesario, en caso de desastre y cuando se trata de efectos introducidos en casa
destinada a recibir viajeros.
Regular e irregular: regular, tiene por objeto cosa cierta ciertas y determinadas que el depositario
debe conservar y restituir...en el irregular, se trata de cosas consumibles: se debe restituir cosas
equivalentes, lo diferenciamos del mutuo atendiendo a la función de las partes.
Convencional, legal o judicial: según tenga origen en un contrato, en la ley o una disposición del
juez.
Caracteres:
Es real: se perfecciona con la tradición de la cosa.
Es no formal: se perfecciona aún verbalmente, pero siempre debe haberse hecho la tradición.
Es conmutativo: las ventajas que se conceden son ciertas para las partes.
Es unilateral: el único que tiene obligaciones es el mutuario.
Es de ejecución diferida: media un lapso de tiempo entre la entrega de la cosa y el momento de la
restitución de la misma.
Es gratuito u oneroso: la regla general es que son gratuitos, salvo que lleven intereses legales o
convencionales.
Intereses: clases.
El mutuario debe al mutuante una compensación llamada intereses.
Ese interés puede ser: legal, convencional o moratorio.
Los intereses moratorios funcionan cuando se entra en mora y se es interpelado, se deben aunque
las partes no lo hayan pactado.
El art. 560 señala que: en los casos en que la ley no hace correr expresamente los intereses, o
cuando estos no están estipulados en el contrato, la tardanza en el cumplimiento de la obligación
hacen que corran desde el día de la demanda, aunque ésta excediera el importe del crédito, y
aunque el acreedor no justifique pérdida o perjuicio alguno, y el obligado creyese de buena fe no
ser deudor.
En las deudas líquidas, los intereses corren desde la interpelación judicial, por la suma del crédito
que resulte de la liquidación. Los intereses deben calcularse sobre el valor de la cosa prestada, en
el lugar y el día que debe ser devuelta.
El art. 564 dice: los intereses moratorios deben calcularse según el valor de la cosa prestada al
tiempo y en el lugar en que la cosa deba ser devuelta. Si el tiempo y el lugar no se han determinado,
el pago debe hacerse al precio del tiempo y del lugar donde debía hacerse la devolución.
Todo pacto de intereses compensatorios se entiende prorrogado cuando no se devuelva la cosa en
tiempo. Así lo regula el art. 568: el pacto hecho sobre pago de réditos durante el plazo prefijado,
para que el deudor goce de la cosa prestada, se entiende prorrogado después de trascurrido aquel,
por el tiempo que se demore la devolución del capital no mediando estipulación contraria.
Los intereses deberán estipularse siempre en dinero. Así lo dispone el art. 563. los réditos de los
prestamos entre comerciantes se estipularán siempre en dinero, aún cuando el préstamo consista en
efectos o géneros de comercio.
Los réditos se pagarán en la misma moneda que el capital o suma principal.
Cuando se estipulen intereses sin declarar la cantidad ni el plazo rige el art. 565:mediando
estipulación de intereses, sin declaración de la cantidad a que estos han de ascender o del tiempo en
que deben empezar a correr, se presume que las partes se han sujetado a los intereses que cubran los
bancos públicos y solo por el tiempo que transcurra después de la mora.
Intereses judiciales: El deudor perseguido judicialmente y que litigue sin razón valedera, será
condenado a pagar un interés de hasta dos veces y media del que cobren los bancos públicos,
debiendo los jueces graduar en la sentencia el acrecentamiento de la tasa atendiendo a la mayor o
menor malicia con que haya litigado el deudor.
Siempre que en la ley o en la convención se hable de interés de plaza o interés corriente, se entiende
los que cobra el Banco Nación.
Anatocismo:
El Anatocismo o interés compuesto no esta autorizado por el C.Com., salvo determinados casos. El
art. 569 dice: los intereses vencidos, pueden producir intereses, por demanda judicial o por una
convención especial. En los casos de demanda, es necesario que los intereses se adeuden a lo
menos por un año.
Producen igualmente intereses los saldos líquidos de las negociaciones concluidas al fin de cada
año.
Concepto:
Es una institución jurídica, por la cual un tercero (fiador) se constituye en garante, sin afectación
de bienes determinados, es decir, con todo el patrimonio, en tanto prenda común de sus acreedores,
de la obligación contraída o a contraer por el deudor afianzado.
caracteres:
Es un contrato consensual: basta con el simple acuerdo de las partes.
No es formal: no esta sujeto a ninguna forma especial, pero la fianza no se presuma.
Es unilateral y gratuito: en principio, la fianza es gratuita, ya el acreedor a nada se obliga con
respecto al fiador. En las relaciones entre fiador y deudor puede haber una retribución por la fianza
prestada, pero esta reacción es ajena a la fianza propiamente dicha.
Accesorio: de la obligación principal, a la cual se refiere y queda subordinado.
Abstracto: aún cuando la abstracción es impropia o relativa.
Las relaciones entre deudor y fiador no son oponibles al acreedor. Sin embargo, el fiador puede
oponer al acreedor la excepciones o defensas que atañen al deudor principal, aun contra la voluntad
de este.
Comercialidad:
La comercialidad la determina el objeto. Art. 478: “para que una fianza se considere mercantil,
basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el
fiador no sea comerciante”..
La comercialidad de la fianza trae dos consecuencias:
Legislación aplicable: primero toda la legislación especial sobre fianza dadas por el Código de
Comercio hasta agotar el tema con los usos y costumbres comerciales y recién ante dicho vacío se
completará con las disposiciones de la fianza del Código Civil.
Solidaridad del fiador: viene del hecho de ser garantía de una obligación o contrato comercial,
donde el fiador o fiadores responderán siempre solidariamente, como el deudor principal, sin poder
invocar el beneficio de excusión.solo puede exigir al acreedor que justifique que ha interpelado al
deudor principal. Conserva el derecho de señalar bienes del deudor si estuviesen libres para que
sean embargados en primer termino.
Regulación jurídica
Libro segundo - de los contratos del comercio titulo v - de las fianzas y cartas de crédito capitulo i -
de las fianzas
478. Para que una fianza se considere mercantil, basta que tenga por objeto asegurar el
cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante.
479. Cuando el fiador aceptado por el acreedor, espontánea o judicialmente, llegare al estado de
insolvencia, no habrá derecho a exigir otro si el fiador no ha sido dado, sino en virtud de
convención en que ha exigido el acreedor tal persona determinada para la fianza.
480. El fiador o fiadores responden solidariamente como el deudor principal, sin poder invocar el
beneficio de división ni el de excusión que nunca se admiten en materia comercial.
Pueden solamente exigir que el acreedor justifique que ha interpelado judicialmente al deudor.
481. Si el fiador fuese ejecutado con preferencia al deudor principal, podrá ofrecer al embargo los
bienes de éste, si estuviesen libres; pero si contra ellos apareciese embargo o no fuesen suficientes,
correrá la ejecución contra los bienes propios del fiador, hasta el efectivo pago del ejecutante.
482. El fiador, aun antes de haber pagado, puede exigir su liberación, casos:
1º Cuando es judicialmente reconvenido al pago de la deuda;
2º Cuando el deudor empieza a disipar sus bienes, o se le forma concurso;
3º Cuando la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo estipulado;
4º Cuando han pasado cinco años desde el otorgamiento de la fianza, si fue contraída por tiempo
indefinido.
483. Si el fiador cobrara retribución por haber prestado la fianza, no puede pedir la aplicación de
lo dispuesto en el inciso 4º del artículo precedente.
Efectos de la fianza
Entre deudor y fiador:
Hay una subrogación contra el deudor ocupa el lugar para repetir lo que dio origen al pago de fianza
por parte de él en función de la operación que tiene con el deudor.
El fiador tiene una acción directa para ejercer el derecho de repetición.
El fiador que pago se subrogo en los derecho del acreedor, puede pedir del deudor el reembolso del
capital, intereses y costos.
El pago voluntario y anticipado por el fiador no puede perjudicar al deudor principal, ya solo podrá
intentar el reembolso con vencimiento de la deuda.
Entre el acreedor y el fiador:
El fiador o fiadores responden solidariamente como el deudor principal, sin poder invocar el
beneficio de división ni de excusión, que nunca se admiten en materia comercial. Pueden solamente
exigir que el acreedor justifique que ha interpelado judicialmente al deudor (art. 480).
Si el fiador fuese ejecutado con preferencia al deudor principal, podrá ofrecer el embargo de los
bienes de este, si estuvieran libres, pero si contra ellos apareciere embargo o no fuesen suficientes,
conserva la ejecución contra los bienes propios de fiador, hasta el efectivo pago del ejecutante (art.
481)
Entre los cofiadores:
El cofiador que paga la deuda afianzada, queda subrogado en todos los derechos, acciones,
privilegios o garantías del acreedor contra los otros cofiadores para cobrar a cada uno de estos la
parte que le correspondiese (2037 CC)
2.- Prenda comercial: concepto. Caracteres. Comercialidad. Diferencias con la prenda civil.
Derechos y obligaciones de las partes. Ejecución de la garantía.
La preferencia integra el concepto mismo de la prenda, porque se entrega el bien mueble en garantía
de una obligación comercial, y esa entrega le confiere al acreedor prendario el derecho de
preferencia, no sobre la cosa sino sobre lo que resulta de la venta.
El acreedor prendario no puede quedarse nunca con la cosa, la tiene que vender y de esa manera se
cobra, y es preferente a otros acreedores que tiene el deudor.
El rasgo tipificante es el desplazamiento de la cosa dada en garantía en manos del acreedor o tercero
designado.
Caracteres:
Es un contrato: así lo legisla el C.Comercio.
Es real: porque se perfecciona con la entrega de la cosa, antes solo hay promesa de prenda.
Es unilateral: porque una vez que el deudor entrega la cosa al acreedor, el contrato queda
perfeccionado. Engendra obligaciones para una sola de las partes, el acreedor prendario que debe
conservar la cosa para luego restituirla.
Es no formal: entre las partes queda perfeccionado con la entrega de la cosa; pero respecto a
terceros, según el art. 581, se requiere documento escrito, no basta con la simple entrega.
Es accesorio: porque según el art. 580, se da en seguridad y garantía de una obligación principal.
Convencional: puesto que la única forma de constituirse que se reconoce es por acuerdo de partes.
Es especial: tanto la obligación garantizada como la cosa afectada al cumplimiento de la obligación
deben ser perfectamente individualizadas.
Indivisible: porque aunque la cosa dada en prenda y la obligación garantizada sea divisible, el
deudor no puede ser obligado mientras no cumpla el total de la obligación asumida..
Es expresa: debe cumplirse con todos los recaudos.
Es pública: la publicidad se hace a través de la entrega.
Es de desplazamiento: puesto que requiere de la entrega de la cosa dada en prenda al acreedor o a
un tercero que haya recibido el encargo de conservar la cosa en beneficio del acreedor.
Requisitos:
Para dar en prenda comercial: ser dueño
sujetos Capacidad: Deudor: capacidad de enajenar
Acreedor: capacidad para contratar
Bs. muebles
objeto
Mercaderías
Título de la deuda pública
Acciones
Papeles de crédito
Comercialidad.
La prenda es un contrato comercial que se encuentra enunciado en el inc 10 del art. 8 y tiene su
regulación a partir del art.510. es un acto de comercio por conexión.
Obligaciones:
Responde de la evicción en la cosa pignorada.
Entregara al acreedor otra cosa de igual valor si la primitiva era ajena, y ha sido restituido al dueño.
Pagar al acreedor la expensa necesaria que hizo en la conservación de la cosa y los gastos útiles o
de mejoras siempre que hayan aumentado el valor de la cosa.
Indemnizar al acreedor por los perjuicios que la cosa le hubiere ocasionado.
Ejecución de la garantía.
La venta judicial de la cosa es una consecuencia del carácter patrimonial de la obligación
garantizada, con la finalidad de satisfacerse por el equivalente, con el producido de ella.
Los modos de venta pueden ser:
Extrajudicial: el art. 585 autoriza al acreedor a proceder a la venta de la cosa pignorada en remate
público y anunciado con 10 días de anticipación; esto es sin perjuicio de que las partes convengan
una forma especial de enajenación. Si no hay fecha establecida, el acreedor puede pedirla cuando
crea conveniente sin estar obligado a indemnizar al deudor por el perjuicio que le puede ocasionar
la diferencia del precio, es decir, entre el obtenido y el que se hubiese conseguido de venderse
inmediatamente después de vencer la obligación. Vendida la cosa, el acreedor hará la liquidación
entregando el saldo al deudor si lo hubiere. Pero por el saldo insoluto, el acreedor carece de
preferencia.
Si la cosa prendada consistiese en títulos de renta, acciones de compañías u otros papeles de
comercio negociables en la bolsas o mercados públicos, podrá hacerse la venta por medo de
corredor, al precio de cotización al día siguiente del vencimiento.
Se trata de una ejecución directa.
3.- Prenda con registro: concepto. Caracteres. Regulación jurídica. Constitución y clases de
prenda: fija y flotante. Derechos y obligaciones de las partes.
Concepto:
Es el derecho real constituido a favor de los acreedores, mediante la inscripción registral, para
asegurar el pago de una suma de dinero o garantizar el cumplimiento de cualquier clase de
obligación a la que los contrayentes le atribuyan un valor consistente en una suma de dinero;
recayendo prevalecientemente sobre cosas muebles del deudor o un tercero que están en poder de
estos.
Caracteres:
Convencional: solo puede tener nacimiento en un contrato.
Especial: tanto el bien afectado a la garantía como el crédito al que accede deben determinarse con
precisión.
Accesorio: porque se constituye en garantía de una obligación principal.
Mobiliaria: solo recae sobre bienes muebles.
Indivisible: cada uno de los bienes pignoradas y cada parte de ello están afectados en garantía de
todo la deuda y de cada parte de ella. La indivisibilidad es de la naturaleza y no de la esencia de la
prenda con registro.
Expresa: debe resultar en forma explícita del contrato respectivo, no conociendo nuestro derecho la
prenda tácita.
Solemne: con relación a terceros, pues para oponerla a estos, debe constar en instrumento público o
en los formularios oficiales e inscribirse en el registro respectivo.
Pública: publicidad que se hace respectiva mediante la inscripción en el registro especial creado por
la ley.
Oneroso: porque las ventajas que procura una y otra parte, no le son concedidas sino por una
prestación que ella le ha hecho o que se obliga a hacerlo a otra.
Consensual: se constituye por acuerdo de voluntad entre las partes.
Regulación jurídica
En 1995 sale el decreto 897 con el pretexto de ordenar y actualizar la ley de prenda con registro que
era el decreto ley Nº 15348/46 . la pretensión del decreto 897/95 era la actualización de la
legislación de prenda con registro por un cambio en las leyes económicas argentinas, por ej. La ley
23928/91 ley de convertibilidad, que modificó la economía argentina.
Con el decreto 897/95 lo que se buscaba era actualizar y ordenar, que es en sí lo que menos hace el
decreto, porque lo que más hace es reformar la ley, por ej. Derogando el art. 5 de la ley 15348/46
donde establecía taxativamente los acreedores a cuyo favor puede constituirse.
Este decreto no es de ninguna de las clases de decreto establecidas por la CN, que lo único que hace
es darle una presunción de legitimidad de la ley y tener una fuerza ejecutoria siempre y cuando
nadie lo haga caer por un recurso de inconstitucionalidad.
Artículo 1.- La prenda con registro puede constituirse para asegurar el pago de una suma de dinero
o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones, a las que los contrayentes le atribuyen, a los
efectos de la garantía prendaria, un valor consistente en una suma de dinero.
2.- Los bienes sobre los cuales recaiga la prenda con registro quedarán en poder del deudor o del
tercero que los haya prendado en seguridad de una deuda ajena.
3.- Los bienes afectados a la prenda garantizan al acreedor, con privilegio especial sobre ellos, el
importe de la obligación asegurada, intereses y gastos en los términos del contrato y de las
disposiciones del presente.
El privilegio de la prenda se extiende, salvo convención en contrario, a todos los frutos, productos,
rentas e importe de la indemnización concedida o debida en caso de siniestro, pérdida o deterioro de
los bienes prendados.
4.- El contrato produce efectos entre las partes desde su celebración y con respecto a terceros, desde
su inscripción en la forma establecida en el presente.
5.- La prenda con registro podrá constituirse a favor de cualquier persona física o jurídica, tenga o
no domicilio en el país.
6.- Los contratos de prenda que establece el presente se formalizarán en documento privado,
extendiéndose en los formularios respectivos que gratuitamente facilitarán las Oficinas del Registro
de Prenda, cuyo texto será fijado en la reglamentación que dicte el Poder Ejecutivo nacional.
7.- Durante la vigencia de un contrato prendario, el dueño de los bienes no puede constituir, bajo
pena de nulidad, otra prenda sobre éstos, salvo que lo [ver nota] autorice por escrito el acreedor.
8.- El dueño de los bienes prendados puede industrializarlos o continuar con ellos el proceso de su
utilización económica; los nuevos productos quedan sujetos a la misma prenda.
En el contrato de prenda puede estipularse que los bienes se conservarán en el estado en que se
encuentren, sin industrializarlos, ni transformarlos.
9.- El dueño de los bienes prendados no puede enajenarlos, pudiendo hacerlo solamente en el caso
que el adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando en vigor la prenda bajo las
mismas condiciones en que se constituyó, inclusive en cuanto a la responsabilidad del enajenante.
La transferencia se anotará en el Registro y se notificará al acreedor mediante telegrama
colacionado.
Constitución y clases:
Los contratos de prenda que establece la ley se formalizan en documentos privados, extendiéndose
los formularios que en forma gratuita facilita la oficina del registro de prenda, cuyo texto será fijado
en la reglamentación de dicte el poder ejecutivo.
Clases:
Prenda fija
Afecta solamente materiales específicamente determinados y el privilegio que nace de ellas solo
puede ser ejercido sobre el producido de ellos.
10.- Pueden prendarse todos los bienes muebles o semovientes y los frutos o productos aunque
estén pendientes o se encuentren en pie. Las cosas inmuebles por su destino, incorporadas a una
finca hipotecada, sólo pueden prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario.
11. En el contrato son esenciales las siguientes especificaciones que deberán
constar en la respectiva inscripción:
a) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesión
del acreedor;
b) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesión
del deudor;
c) Cuantía del crédito y tasa del interés, tiempo, lugar y manera de
pagarlos;
d) Particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados. Si la
prenda recae sobre ganados, éstos serán individualizados mediante
indicaciones sobre su clase, número, edad, sexo, grado de mestización, marca,
señal, certificado o guía con mención del número de inscripción, fecha de ésta,
oficina en que la marca o señal está registrada y la que haya expedido la guía
o certificado. Si se trata de otros bienes, la individualización será lo más
específica posible en cuanto a cantidad, calidad, peso, número, análisis, marca
de fábrica, patente, controles a que estén sujetos y cualesquiera otras
particularidades que contribuyan a individualizar los bienes. Se considera que
la prenda de un fondo de comercio no incluye las mercaderías del negocio; y
que comprende las instalaciones, contratos de locación, marcas, patentes y
enseñas, dibujos y modelos industriales, distinciones honoríficas y todos los
derechos que comporta la propiedad comercial, industrial y artística.
En el caso de que las especificaciones estatuidas en este inciso d) ya
figuren en una inscripción anterior, no deben reproducirse, sino que se
mencionará indicando dónde se encuentra;
e) Especificación de los privilegios a que estén sujetos los bienes en el
momento de celebrarse el contrato de prenda;
f) Especificación de los seguros si los bienes están asegurados.
Prenda flotante
Recae sobre la mercadería existente en un comercio o empresa, la cual puede ser vendida
legítimamente por el propietario, siempre que la reemplace por otra igual, sobre la cual recaerá la
prenda. La garantía flotante es condicional y suspensiva que flota sobre el patrimonio del deudor sin
ser tocado, mientras no suceda uno de los hechos previstos y determinados por la ley
( incumplimiento), llegado ese momento la garantía desciende sobre el patrimonio del deudor.
14.- Sobre mercaderías y materias primas en general, pertenecientes a un establecimiento comercial
o industrial, puede constituirse prenda flotante, para asegurar el pago de obligaciones. Este tipo de
prenda afecta las cosas originariamente prendadas y las que resulten de su transformación, tanto
como las que se adquieran, para reemplazarlas; y no restringe, la disponibilidad de todas ellas, a los
efectos de la garantía.
15. En el contrato son esenciales las siguientes especificaciones que deberán
constar en la respectiva inscripción:
a) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesión
del acreedor;
b) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesión
del deudor;
c) Cuantía del crédito y tasa de interés, tiempo, lugar y manera de pagarlo;
d) Particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados,
especificando si son o no fungibles, determinando en el primer caso su
especie, calidad, graduación y variedad;
e) Especificación de los privilegios a que están sujetos los bienes en el
momento de celebrarse el contrato de prenda;
f) Especificación de los seguros que existan.
4.-Ejecución prendaria:
26.- El certificado de prenda da acción ejecutiva para cobrar el crédito, intereses, gastos y costas. La
acción ejecutiva y la venta de los bienes se tramitarán por procedimiento sumarísimo, verbal y
actuado. No se requiere protesto previo ni reconocimiento de la firma del certificado ni de las
convenciones anexas.
27.- Están obligados solidariamente al pago, el deudor prendario y los endosantes del certificado.
28.- La acción prendaria compete al juez de comercio del lugar convenido para pagar el crédito, o
del lugar en que según el contrato se encontraba o se encuentran situados los bienes, o del lugar del
domicilio del deudor, a opción del ejecutante.
1º Incompetencia de jurisdicción;
2º Falta de personería en el demandante, en el demandado o en su representante;
3º Renuncia del crédito o del privilegio prendario por parte del acreedor;
4º Pago;
5º Caducidad de la inscripción;
6º Nulidad del contrato de prenda.
Las excepciones de los incisos 1, 5 y 6 deberán resultar del contrato mismo; la del inciso 2 de las
constancias de autos; las de los incisos 3 y 4 de documentos emanados del acreedor y presentados
con el escrito oponiendo excepciones.
Las excepciones que no se funden en las causas indicadas, serán desestimadas de inmediato, sin
perjuicio de la acción ordinaria que puede ejercer el demandado. El juez resolverá sobre las
excepciones dentro del término de tres (3) días, haciendo lugar a ellas y rechazando la ejecución o
desestimándolas y mandando llevar adelante la ejecución, ordenando la venta de los bienes en la
forma establecida en el artículo 29. Esta resolución será apelable dentro del término de dos (2) días
en relación y al solo efecto devolutivo.
31.- La subasta de los bienes se anunciará con diez (10) días de anticipación mediante edicto que se
publicará tres veces. Cuando en el contrato no se haya convenido que el acreedor tiene la facultad
de proponer a la persona que realizará la subasta, el juez designará para esto un rematador. Para la
designación se preferirá a los que estén domiciliados en el lugar donde se realizará la subasta o en
las cercanías. La base de la venta será el importe del crédito garantizado con la prenda.
32.- No se suspenderá el juicio por quiebra, muerte o incapacidad del deudor, ni por otra causa que
no sea orden escrita de juez competente dictada previa consignación en pago de la deuda, sus
intereses y costas, salvo lo dispuesto en el artículo 38.
33.- En caso de muerte, incapacidad, ausencia o concurso del deudor, la acción se iniciará o
continuará ante la jurisdicción establecida en el artículo 28, con los respectivos representantes
legales. Si éstos no se presentaren a juicio después de ocho (8) días de citados personalmente o por
edictos, si no se conociera su existencia o domicilio, el trámite se seguirá con intervención del
defensor de ausentes.
34.- La iniciación del juicio de ejecución de prenda implica la apertura de un concurso especial con
los bienes que comprende.
35.- En ningún caso los jueces ordenarán la subasta de bienes muebles, sin previo requerimiento del
deudor, para que en término perentorio manifieste si los bienes embargados están afectados a la
prenda que establece el presente. En caso de silencio se aplicarán las sanciones del artículo 45,
inciso g) y en el de falsa declaración las establecidas en el artículo 44. Cuando se tratare de bienes
sujetos al pago de una patente especial, sometidos al control de alguna oficina pública, o de fondos
de comercio, será necesario antes de la enajenación judicial o privada, el informe previo del
Registro de Prenda que corresponde. En estos casos el que adquiriera bienes de buena fe acreditada
en certificados que los [ver nota] declaren libres [ver nota] de gravamen prendario, está exento de
toda responsabilidad emergente de la prenda.
36.- Es nula toda convención establecida en el contrato prendario que permita al acreedor
apropiarse de la cosa prendada fuera del remate judicial o que importe la renuncia del deudor a los
trámites de la ejecución en caso de falta de pago, salvo lo dispuesto por el artículo 39.
37.- En la misma ejecución prendaria se harán los trámites tendientes a cobrar el saldo de la
obligación no satisfecho con el precio de la cosa prendada.
38.- No se admitirán tercerías de dominio ni de mejor derecho en el trámite de la ejecución
prendaria, salvo la del propietario de los objetos prendados en el momento de su constitución, la del
comprador de buena fe del artículo 41 y del acreedor privilegiado del artículo 42, quienes deberán
otorgar una caución bastante para que se suspenda el juicio o la entrega de fondos.
39.- Cuando el acreedor sea el Estado, sus reparticiones autárquicas, un banco, una entidad
financiera autorizada por el Banco Central de la República Argentina o una institución bancaria o
financiera de carácter internacional, sin que tales instituciones deban obtener autorización previa
alguna ni establecer domicilio en el país, ante la presentación del certificado prendario, el juez
ordenará el secuestro de los bienes y su entrega al acreedor, sin que el deudor pueda promover
recurso alguno. El acreedor procederá a la venta de los objetos prendados, en la forma prevista por
el artículo 585 del Código de Comercio, sin perjuicio de que el deudor pueda ejercitar, en juicio
ordinario, los derechos que tenga que reclamar el acreedor. El trámite de la venta extrajudicial
preceptuado en este artículo no se suspenderá por embargo de bienes ni por concurso, incapacidad o
muerte del deudor .
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17.- La inscripción de los contratos prendarios se hará en el Registro de Prenda, el que funcionará
en las oficinas nacionales, provinciales o municipales que determine el Poder Ejecutivo nacional y
con arreglo a la reglamentación que el mismo fijará. Los trámites ante el Registro de Prenda quedan
sujetos al arancel que fije el Poder Ejecutivo nacional.
18.- El Registro de Prenda expedirá certificados y proporcionará informaciones a requerimiento
judicial, de establecimientos bancarios, de escribanos públicos con registro y de quien compruebe
un interés ante el encargado del mismo.
19.- Para que produzca efecto contra terceros desde el momento de celebrarse el contrato, la
inscripción debe solicitarse dentro de las veinticuatro (24) horas. Pasado ese término, producirá ese
efecto desde que el contrato se presente al Registro.
El certificado que sobre determinados bienes no aparece inscripto en ningún contrato prendario,
tendrá eficacia legal hasta veinticuatro (24) horas de expedido; al solicitarse este certificado se
mencionarán las especificaciones establecidas en los artículos 11, inciso d) y 15, inciso d).
20.- Dentro de las veinticuatro (24) horas de serle presentado el contrato, el encargado del Registro
hará la inscripción y la comunicará en otro término igual y por carta certificada, a los acreedores
privilegiados a que se refieren los artículos 11, inciso e) y 15, inciso c) y a las oficinas públicas
indicadas en el artículo 13 y a los demás registros donde debe hacerse la anotación.
21.- Las oficinas públicas o particulares que expidan certificados de transferencia o guías para el
traslado de ganado o frutos, o patentes, o que de cualquier manera les incumba controlar los bienes
gravados con prenda, no podrán expedir ni tramitar documentos de transferencia de propiedad ni de
sus registros sin que en los documentos se inserte la constancia de que están prendados.
22.- Una vez que haga la inscripción, el encargado del Registro dejará constancia de ello en el
contrato original en el certificado de prenda que expida, con las formalidades que prescriba el
decreto reglamentario.
23.- El privilegio del acreedor prendario se conserva hasta la extinción de la obligación principal,
pero no más allá de cinco (5) años contados desde que la prenda se ha inscripto, al final de cuyo
plazo máximo la prenda caduca. Podrá, sin embargo, reinscribirse por igual término el contrato no
cancelado, a solicitud de su legítimo tenedor dirigida al encargado del Registro antes de caducar la
inscripción. Si durante la vigencia de ésta se promoviera ejecución judicial, el actor tiene derecho a
que el juez ordene la reinscripción por el indicado término, todas la veces que fuera necesario.
24.- El contrato prendario inscripto es transmisible por endoso y el endoso también debe ser
suscripto en el Registro para producir efectos contra terceros. El régimen sobre endosos del Código
de Comercio regirá la forma y efectos del endoso de que trata este artículo; pero la falta de protesto
no hará caducar la responsabilidad de los endosantes siempre que, en el término de treinta (30) días,
contados desde el vencimiento de la obligación prendaria, el tenedor inicie su acción notificándola a
los endosantes.
41.- En caso de venta de cosa prendada como libre, aunque fuera a título oneroso, tendrá el acreedor
prendario derecho a ejercer la acción persecutoria contra el actual poseedor, sin perjuicio de las
acciones penales contra el enajenante, que prescribe el artículo 44.
42.- La prenda no perjudica el privilegio del acreedor por alquileres de predios urbanos, por el
término de dos (2) meses; ni al de predios rurales por un año de arrendamiento.
Es lo mismo que se trate de alquileres a pagar por adelantado o después de vencer los respectivos
períodos de arrendamiento.
A tal efecto, igual situación que el locador tiene quien ha cedido el uso y goce de un inmueble rural
a cambio de una prestación en especie.
El privilegio que se reconoce en este artículo requiere que el contrato de locación o el que a éste se
equipara, se haya inscripto antes de la prenda en el Registro de Prenda, o que los créditos consten en
el contrato de prenda. La omisión del deudor de dejar esa constancia le hará pasible de las sanciones
penales establecidas en el artículo 45, inciso a).
Venta de bienes
43.- En el caso de venta de los bienes afectados, sea por mutuo convenio o ejecución judicial, su
producto será liquidado en el orden y con las preferencias siguientes:
1º Pago de los gastos de justicia y conservación de los bienes prendados, incluso sueldos y salarios,
de acuerdo con el Código Civil. Incluyese en los gastos de conservación el precio de locación
necesario para la producción y mantenimiento del objeto prendado durante la vigencia de la prenda;
2º Pago de los impuestos fiscales que graven los bienes dados en prenda;
3º Pago del arrendamiento del predio, si el deudor no fuese propietario del mismo, en los términos
del artículo 42. Si el arrendamiento se hubiese estipulado en especie, el locador tendrá derecho a
que le sea entregado en esa forma;
Los créditos del inciso 1 gozan de igual privilegio y serán prorrateados en caso de insuficiencia del
producto de la venta.
Será nula cualquier estipulación incorporada al contrato prendario con la finalidad de establecer que
la cosa prendada pueda liquidarse en forma distinta a la establecida en este decreto, sin perjuicio de
que, después de vencida la obligación prendaria, las partes acuerden la forma de liquidación que
más les convenga, salvo lo dispuesto en el artículo 39.
Sanciones penales
44.- Será pasible de las penas establecidas en los artículos 172 y 173 del Código Penal, el deudor
que disponga de las cosas empeñadas como si no reconociera gravámenes, o que constituya prenda
sobre bienes ajenos como propios, o sobre éstos como libres estando gravados.
45.- Será reprimido con prisión de quince (15) días a un año:
d) El deudor que abandonare las cosas afectadas a la prenda con daño del acreedor. Esta sanción es
sin perjuicio de las responsabilidades que en tales casos incumben al depositario de acuerdo con las
leyes comunes;
e) El deudor que omite hacer constar en sus balances o en sus manifestaciones de bienes la
existencia de créditos prendarios;
f) El que titulándose propietario o comprador de buena fe promoviera sin derecho una tercería de
dominio y obtuviera la paralización de juicio prendario, aunque bajo caución;
g) El deudor que omitiera denunciar la existencia del gravamen prendario sobre los bienes
embargados cuya venta se dispusiera judicialmente, en los juicios incoados por un tercero extraño al
acreedor prendario;
h) El deudor que deteriorase las cosas afectadas a la prenda. Se presume que las cosas prendadas
son buenas y se encuentran en buen estado si no resultare lo contrario del certificado de prenda;
i) El prestamista que simulara una operación inexistente, bajo la apariencia de un contrato de prenda
con registro.
46.- El encargado del Registro que expida certificados falsos incurrirá en la pena establecida por el
artículo 292 del Código Penal.
47.- El Estado responde por los daños emergentes de irregularidades o errores que se cometan por
sus funcionarios en cuanto a inscripciones y certificados o informes expedidos por el Registro de
Prenda.
48.- Las disposiciones civiles de fondo y forma del presente quedan incorporadas a la legislación
respectiva, y se aplicará el Código de Comercio en lo que sea pertinente. Las disposiciones penales
quedan incorporadas al Código Penal.
49.- Los contratos celebrados según la ley 9644 se regirán por sus disposiciones, salvo que los
contratantes convengan en que quedan sujetos al presente régimen legal.
50.- Queda derogada toda prescripción legal que se oponga a la presente.
Sandra Umansky, Laura Rocío Pascual, Luis Maidana Gutierrez, Christian Aznarez Klees.
Bolilla Nº 8 seguros
1.- Concepto, Origen Y Evolución.
El seguro procede de la necesidad del hombre y atiende a su satisfacción.
El contrato característico de seguro privado es aquel en el que una parte (asegurador), contra el
pago de una prima, se obliga a indemnizar al asegurado, dentro de los límites convenidos, del daño
que experimente a consecuencia de un siniestro o pagarle un capital, o renta, al verificarse un
evento atinente a la vida humana.
Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga mediante una prima o cotización a resarcir
un daño o cumplir la prestación convenida si ocurre el evento previsto.
El carácter destacable de este contrato es su aleatoriedad para ambas partes.
Origen:
La economía y el derecho antiguo no conocieron el seguro a prima fija. En Roma, la fidejussio
indemnitatis, el nauticum faenus, la pecunia trajecticia, eran instituciones próximas.
En la edad media, las zuildas eran instituciones de asistencia, en las cuales las primas no estaban en
relación con las prestaciones.
El seguro nació en las ciudades Italianas del medioevo, bajo a forma de un préstamo gratuito y
luego como venta por pecio a pagarse si la cosa no llegaba a destino. Apareció en el siglo XV con el
seguro marítimo; los primeros documentos conocidos son italianos y las primeras normas
legislativas surgieron en Pisa, Florencia y Génova.
Evolución:
El contrato ha evolucionado lentamente. Cada rama ha sufrido una evolución análoga: practicada
en sus comienzas, llega a la etapa científica momentos en que es el comienzo del verdadero seguro.
No hay acuerdo en la determinación de las distintas etapas, no está concorde en que la organización
de la empresa aseguradora sobre datos técnicos inicia el período científico y que se inicia una
nueva etapa con la regulación contemporánea de esa empresa y del contrato, con la aparición de
nuevas formas (seguros sociales, colectivo, obligatorio, etc.) y en la cual predomina la valoración de
la función social del seguro, que impone la activa intervención estatal en la captación técnico-
económica de las empresas y el control de las cláusulas contractuales ( art. 158)
El seguro de incendio se introduce en Inglaterra a consecuencia del incendio de Londres en 1666.
En Alemania, en el S.XVII surgió para los inmuebles y luego para los muebles mucho después.
En Francia se conoce desde comienzos del SXVIII las cajas de ahorro.
El seguro de vida surgió en Inglaterra en el SXVI para rescatar presos de los turcos y en Italia para
el embarazo, bajo la forma de un seguro temporario de vida. Este seguro fue prohibido, pero luego
admitido en Francia si mediaba consentimiento de la persona asegurada y la fijación de la
indemnización máxima conforme al interés del asegurado.
El seguro de responsabilidad civil tuvo su origen en el renacimiento con el abordaje, en el derecho
marítimo. Su progreso se vio dificultado, por los principios de “no hay responsabilidad sin culpa”
y que el asegurador no indemniza los daños derivados de actos o hechos culposos del asegurado y
sus dependientes.
El contrato de reaseguro apareció en el s. XIV, pero su desenvolvimiento es mas bien reciente.
En el SXIX la codificación de los seguros marítimos y terrestres es un hecho, pero lo mismo queda
rápidamente retrasada con la nueva realidad de la empresa.
El SXX la codificación toma una base sistemática, con una parte general dedicada a normas
comunes y con otra dedicada a los subtipos que la ley considera.
Bruck reconoce tres períodos:
1.- desde sus orígenes hasta mediados del SXV, en que se hechan las bases de la institución
2.-hasta comienzos del SXVIII, es donde aparecen, al lado del derecho consuetudinario, las
disposiciones legales, se crean los fundamentos y se establece la primera tabla de mortalidad de
Halley.
3.-el tercer período, desde comienzos del SXVIII hasta nuestros días, se caracteriza por la
codificación del derecho de los seguros.
Concepto:
Art. 1 de la ley 17.418 dice: “Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga mediante una
prima o cotización, a resarcir un daño o cumplir la prestación convenida si ocurre el evento
previsto.”
Caracteres:
Es un contrato: pues el seguro debe surgir del acuerdo de voluntades.
Es consensual: se perfecciona con acuerdo de las partes.
Es de adhesión: cuando uno pretende tomar un seguro, son muy pocas las cosas que puede variar,
porque las condiciones ya están impresas. Las primas no son establecidas por el asegurador, ellas
deben ser autorizadas por la Superintendencia de Seguros. El asegurador no puede modificar nada,
solo debe manifestar su voluntad de aceptar o no.
Es bilateral y oneroso: impone obligaciones recíprocas y las ventajas que acuerda también son
recíprocas.
Es aleatorio: porque las ventajas que pueden tener las partes dependen de un acontecimiento futuro
e incierto.
Es de buena fe: acá tiene suma importancia tanto la buena fe del asegurado como la del asegurador.
Es nominado y típico: porque hay una ley especial que tipifica el contrato y que nos da todos sus
caracteres, requisitos, etc.
Es formal Ad- Probationem: vale decir que el elemento fundamental para la prueba del contrato es
la póliza, pero se pueden utilizar cualquiera de los otros medios utilizados en materia mercantil.
Comercialidad:
El asegurador realiza un acto de mediación ofreciendo seguridad y va a mediar entre la masa de
asegurados y el que sufre el riesgo. Especula con la diferencia entre lo que recibe regularmente en
concepto de prima y los gastos que soporta en concepto de indemnización. Es comercial desde el
punto de vista legal y racional.
Legal :por las disposiciones.
Racional: porque hay intermediación y lucro: intermedia el asegurador entre la masa de asegurados
y el asegurado que sufre el siniestro y hay lucro porque lo que el asegurador recauda en concepto de
primas es siempre superior a lo que desembolsa en concepto de indemnización.
En el seguro de mutuo, hay también intermediación, porque la entidad es distinta de los integrantes
y hay lucro que se manifiesta en el ahorro.
También desde el punto de vista legal es comercial y por su naturaleza, función y origen.
Elementos generales: sujeto, consentimiento, reticencia: efecto, objeto y plazo del contrato.
Entre los elementos generales están:
a) Las partes:
Las partes en el contrato de seguro son normalmente dos: al asegurado y el asegurador. En la
mayoría de los casos coincidirán la persona del asegurado y la del tomador, reuniéndose en un
solo individuo. Puede ocurrir que el tomador, sin ejercer representación, contrate el seguro por
cuenta ajena o por cuenta de quien corresponda, resultando entonces, diferenciables las personas
del tomador y asegurado.
El beneficiario del seguro de vida, no es parte del contrato, ya que en principio, no asume ni se
le imponen obligaciones.
Cuando el seguro de vida se celebra sobre la vida de un tercero, se requiere el consentimiento
por escrito del tercero o representante legal, pero este consentimiento no le hace parte en el
contrato aún cuando su reticencia sea oponible al asegurado.
La capacidad de las partes: se rigen por las reglas generales sobre capacidad civil y comercial
para contratar, excepto en el seguro de vida:
seguro de daños patrimoniales: se requiere capacidad para administrar bienes.
El menor de 18 años que trabaja o ejerce profesión, respecto de los bienes que adquiere con
su trabajo.
El menor de 18 años cumplidos habilitado.
El menor emancipado por matrimonio (con autorización)
seguro de persona: se necesita capacidad para disponer:
los menores con 18 años cumplidos tiene capacidad para contratar seguros sobre su vida,
solo si designan beneficiarios a sus ascendientes, descendientes, cónyuges o hermanos, que
se hallen a su cargo.
El menor de 18 años cumplidos que trabaja o ejerce profesión tiene la libre disposición de
los bienes adquiridos con su trabajo, por lo que también puede contratar seguros respecto de
ellos, solo si paga con su peculio la prima.
El menor emancipado por matrimonio con autorización y el menor habilitado pueden
celebrarlo libremente.
Aseguradora: debe ser una empresa autorizada. La falta de autorización anula el contrato,
sin perjuicio de la responsabilidad de la empresa aseguradora que en caso de siniestro puede
ser el monto del daño cubierto con el contrato nulo.
b)Consentimiento:
Al ser un contrato de buena fe, lo es para las dos partes. El asegurador tiene que estar cerciorado del
verdadero estado de riesgo, al cual puede llegar por dos caminos:
1- Declaración espontánea del asegurado: donde éste pone en ella lo que cree que puede tener
importancia, según su leal saber y entender.
2- Formulario. La compañía de seguros le formula las preguntas al asegurado, que este debe
responder.
Según la ley, pueden utilizarse indistintamente cualquiera de los dos. Esta información no es una
declaración de conocimiento, su fin es aportar ese conocimiento al asegurador.
Determinación:
riesgo
suma asegurada
tiempo o duración
tasa de interés
Esta es la prima neta. A esto elementos le sumamos:
gastos de administración
beneficios que se espera obtener.
4.- Formación Del Contrato: Propuesta Y Aceptación. Prueba Del Contrato: Póliza
Para el acuerdo de voluntades se llega al seguro a través de un intermediario, conocido con el
nombre de productor de seguros, que busca clientes y los aconseja.
Hay que distinguir entre iniciativa y propuesta. La iniciativa está a cargo del asegurador y
corresponde a una fase preliminar de la contratación. Desde el punto de vista jurídico, el contrato de
seguro se inicia con la formulación de la propuesta que hace el tomador o asegurado.
El sistema para formularla es:
mediante una declaración de voluntad.
Formulario.
El art. 4 de la ley dispone: . El contrato de seguro es consensual; los derechos y obligaciones
recíprocos del asegurador y asegurado, empiezan desde que se ha celebrado la convención, aun
antes de emitirse la póliza.
Propuesta
La propuesta del contrato de seguro, cualquiera sea su forma, no obliga al asegurado ni al
asegurador. La propuesta puede supeditarse al previo conocimiento de las condiciones generales.
Propuesta de prórroga
La propuesta de prórroga del contrato se considera aceptada por el asegurador si no la rechaza
dentro de los quince días de su recepción. Esta disposición no se aplica a los seguros de personas.
El asegurador recibe una propuesta, la estudia a fin de determinar si la cobertura requerida es
técnica y comercialmente aceptada y realiza verificaciones del estado de riesgo, los cálculos de la
prima y sus recargos y recién entonces emite la póliza.
Si hay una aceptación hecha por el asegurador; debe tratarse de una manifestación positiva de
voluntad. No existe término para expedirse y si guarda silencio hay rechazo de la oferta.
Todo modificación de las condiciones de la oferta importa propuesta de un nuevo contrato. Pero si
el asegurador, en vez de formular una contraoferta, emite la póliza con modificaciones, el asegurado
puede impugnarla en el término de un mes, no obstante considerar vigente el contrato en lo restante.
Forma y prueba:
El contrato de seguro es formal, pero al solo efecto probatorio. Según el art. 11: . El contrato de
seguro sólo puede probarse por escrito; sin embargo, todos los demás medios de prueba serán
admitidos, si hay principio de prueba por escrito.
Póliza:
Es el documento probatorio del contrato de seguro por excelencia. Su violación no acarrea sanción
porque no afecta al acto (hace a su prueba y no a su celebración). Se realiza en un solo ejemplar que
el asegurador entrega al asegurado.
El asegurador entregará al tomador una póliza debidamente firmada con redacción clara y
fácilmente legible. La póliza deberá contener los nombres y domicilios de las partes; el interés o la
persona asegurada; los riesgos asumidos; el momento desde el cual éstos se asumen y el plazo; la
prima o cotización; la suma asegurada; y las condiciones generales del contrato. Podrán incluirse en
la póliza condiciones particulares. Cuando el seguro se contratase simultáneamente con varios
aseguradores podrá emitirse una sola póliza.
Condiciones de la póliza:
Su estructura está predeterminada en formularios.
En el anverso se individualiza al asegurado, el riesgo, el interés, el valor asegurable, la prima, el
plazo de duración, el comienzo y fin.
En el reverso se reproduce textualmente la ley.
Diferencias entre propuesta y póliza
Art. 12. cuando el texto de la póliza difiera del contenido de la propuesta, la diferencia se
considerará aprobada por el tomador si no reclama dentro de un mes de haber recibido la póliza.
Esta aceptación se presume sólo cuando el asegurador advierte al tomador sobre este derecho por
cláusula inserta en forma destacada en el anverso de la póliza. La impugnación no afecta la eficacia
del contrato en lo restante sin perjuicio del derecho del tomador de rescindir el contrato a ese
momento.
Clases de pólizas:
Pueden ser nominativas, a la orden y al portador, salvo en los seguros de personas, en los que
necesariamente debe ser nominativa.
Pólizas a la orden y al portador. Régimen
13. La transferencia de las pólizas a la orden o al portador importa transmitir los derechos contra el
asegurador; sin embargo pueden oponerse al tenedor las mismas defensas que podrían hacerse valer
contra el asegurado referentes al contrato de seguro, salvo la falta de pago de la prima, si su deuda
no resulta de la póliza.
Liberación del asegurador
El asegurador se libera si cumple sus prestaciones respecto del endosatario o del portador de la
póliza.
Robo, pérdida o destrucción de la póliza
En caso de robo, pérdida o destrucción de la póliza a la orden o al portador puede acordarse su
reemplazo con prestación de garantía suficiente.
Seguro colectivo:
Se está frente a un seguro de vida de grupo, cuando se asegura colectivamente un conjunto de
asegurados, vinculados adecuadamente por razones ajenas al seguro, mediante una póliza en la que
para el cálculo de la prima se aplica el sistema de prima promedio.
Sobreseguro
65. Si al tiempo del siniestro el valor asegurado excede del valor asegurable, el asegurador sólo está
obligado a resarcir el perjuicio efectivamente sufrido; no obstante, tiene derecho a percibir la
totalidad de la prima.
Infraseguro
Si el valor asegurado es inferior al valor asegurable, el asegurador sólo indemnizará el daño en la
proporción que resulte de ambos valores, salvo pacto en contrario.
Pluralidad de seguros:
Existe cuando se cubre un mismo interés, contra el mismo riesgo, con distintos aseguradores.
Caracteres
Identidad de intereses: existe la misma relación entre el titular y la cosa.
Identidad de riesgos: debe ser exactamente el mismo riesgo.
Varios aseguradores: varias compañías.
Vigencia contemporánea de los contratos: aunque la duración no sea la misma..
Efectos:
Cada uno de los seguros constituye un Infraseguro y ellos son independientes no existiendo vínculo
jurídico.
Producido el siniestro cada compañía indemniza en proporción al monto asegurado, hasta el total de
la indemnización debida, el monto no debe superar el daño sufrido.
El asegurado debe informar a los distintos aseguradores los contratos celebrados, bajo pena de
caducidad, salvo pacto en contrario. Su interés por el asegurador de ese informe radica en que la
contratación puede agravar el azar moral.
Reaseguro:
La aceptación de un seguro por parte de una compañía implica para ella asumir la obligación de
indemnizar al asegurado en caso de producirse en acontecimiento incierto cuyas consecuencias se
desean prevenir. Es por ello que deberá atenerse a tomar seguros que se encuentren dentro de los
límites de riesgos que matemáticamente pueden tomar a su cargo, límite que se conoce
técnicamente con el nombre de pleno.
Todo riesgo que se tome excediendo el pleno podrá comprometer seriamente su situación
económica y financiera en caso de presentarse el acontecimiento que se asegura, así como también
podrá constituirse en una forma de ganancia adicional pero sujeta leyes del azar exclusivamente y
por tanto seriamente peligrosos.
Se ha instituido un sistema que permite distribuir los riesgos para las compañías aseguradoras que
exceden el pleno.
Ese sistema llamado reaseguro, consiste en transferir a otra u otras compañías aseguradoras el
monto de los seguros que excedan el pleno.
El contrato de reaseguro es aquel en el que mediante una obligación de reembolso, cubre el
asegurador contra una carga patrimonial proveniente de los contratos de seguros que celebró.
159. El asegurador puede, a su vez reasegurar los riesgos asumidos, pero es el único obligado con
respecto al tomador del seguro.
Seguro de reaseguro
Los contratos de retrocesión u otros por los cuales el reasegurador asegura, a su turno, los riesgos
asumidos, se rigen por las disposiciones de este Título.
Acción del asegurado. Privilegio de los asegurados
160. El asegurado carece de acción contra el reasegurador. En caso de liquidación voluntaria o
forzosa del asegurador, el conjunto de los asegurados gozará de privilegio especial sobre el saldo
acreedor que arroje la cuenta del asegurador con el reasegurador.
Régimen legal
162. El contrato de reaseguro se rige por las disposiciones de este Título y las convenidas por las
partes.
Formas de reaseguro:
Seguros generales o a reglamento que abarca todo, tiene una categoría de obligatorio con
significación muy singular. Comienza en el mismo momento que se contrató el seguro, es decir, que
la ejecución material de la garantía del contrato básico viene con la garantía del reasegurador.
Seguros facultativos o específicos de una rama: este seguro solo va a resarcir al asegurador en el
exceso que no puede cumplir cuando supera su capacidad de retención.
Prescripción:
58. Término. Las acciones fundadas en el contrato de seguro prescriben en el
plazo de un año, computado desde que la correspondiente obligación es
exigible.
Prima pagadera en cuotas. Cuando la prima debe pagarse en cuotas la
prescripción para su cobro se computa a partir del vencimiento de la última
cuota. En el caso del último párrafo del artículo 30, se computa desde que el
asegurador intima el pago.
Interrupción. Los actos del procedimiento establecido por la ley o el
contrato para la liquidación del daño interrumpe la prescripción para el cobro
de la prima y de la indemnización.
Beneficiario. En el seguro de vida, el plazo de prescripción para el
beneficiario se computa desde que conoce la existencia del beneficio, pero en
ningún caso excederá de tres años desde el siniestro.
59. Abreviación. El plazo de la prescripción no puede ser abreviado.
Tampoco es válido fijar plazo para interponer acción judicial.
Caracteres:
El elemento que lo caracteriza es el interés asegurable.
Se rige por el principio indemnizatorio conforme al cual la prestación del asegurador va a estar en
función al daño efectivamente sufrido por el interés asegurado, con el límite de la suma asegurada.
Clasificación:
Admite dos tipos de clasificación, que no son excluyentes entre si.
Por el objeto: el interés asegurable puede recaer sobre un bien determinado, sobre un derecho
determinado o un bien o derivado de un bien o sobre el patrimonio.
Por la clase del interés asegurado: sobre el interés del capital o sobre el interés de la ganancia.
Los seguros de daños patrimoniales recaen sobre varias ramas pero la ley se limita a regular los más
importantes en la práctica comercial argentina:
1.-seguros de incendios: que es el seguro tipo para un riesgo específico de una cosa inmovilizada,
por lo que sus principios se extienden a otros seguros.
2.-seguro de agricultura: pueden referirse a cualquier riesgo que pueda dañar la explotación en
determinada etapa o momento. La ley reglamenta el de granizo, por el cuales asumen los daños
causados exclusivamente por el granizo a frutos y productos, sus normas se aplican al seguro de
daños causados por la helada.
Según Melij dentro de los seguros de daños, se distinguen dos grandes ramas, que si bien tienen
principios comunes, se diferencian por las normas regulatorias de su desarrollo:
1.- seguro de daños de cosas, es un seguro para las consecuencias perjudiciales que un hecho
provoca en el patrimonio del asegurado
2.-seguro de responsabilidad, se caracterizan por constituir una rama de los seguros de daños
patrimoniales, que ofrece la cobertura del riesgo de ser un sujeto pasivo de una deuda hacia una
tercera persona, emergente de una responsabilidad de carácter civil.
En esta clase de seguros, el asegurados ofrece una cobertura que permite al asegurado liberarse
económicamente de los reclamos y pretensiones de terceros que tienen como fuente una relación de
responsabilidad civil, sea de naturaleza contractual o extracontractual.
La finalidad que se persigue es evitar toda lesión directa al patrimonio del asegurado, originada por
las consecuencias civiles de su responsabilidad.
Este tipo de seguro se caracteriza por la existencia de una tercera persona, distinta del asegurado y
del asegurador que no es parte en el contrato de seguro.
Riesgos excluidos.
Las pólizas excluyen de la cobertura el incendio causado por:
1.- guerra civil o internacional: por riesgo de guerra se entiende el estado de hecho efectivo,
aunque no preceda ninguna declaración formal o se realice por alguna fuerza no reconocida, sin que
sean suficientes los actos aislados de hostilidad. Están incluidos los actos de los cuales la guerra ha
sido ocasión, aunque lo causen amigos o civiles.
2.-Motín o tumulto: el art.71 los excluye salvo pacto en contrario. Lo que la ley prevé es la
violencia desatada por la multitud, que en su actuación desordenada comete desmanes, en la
imposibilidad momentánea del poder público de dominarla, sea para lograr los fines que persigue o
como mera actuación de violencia, con o sin intención de dañar.
Resarcimiento.
Se resarce los daños materiales causados con ocasión de un fuego hostil. Estos daños son causados
directa o indirectamente a la cosa sobre la cual recae el interés.
La ley impone la indemnización de los daños causados por salvamento, por el fuego y el calor, por
el extravío de las cosas, los daños que sufren al ser salvados por quedar a la intemperie.
No se incluyen los daños inmateriales que son los que afectan a la persona del asegurado, tales
como valores de afección; ni tampoco el lucro cesante, salvo pacto en contrario.
Seguro de helada:
Se le aplican las normas para el seguro de granizo.
Seguro de animales:
La norma del art. 98 autoriza el seguro de cualquier riesgo que afecte la vida o salud de cualquier
especie de animales.
El riesgo es la muerte del animal. La ley excluye la causada por rayo explosión, inundación,
terremoto, salvo pacto en contrario. Tampoco incluye el ocurrido durante el transporte, carga o
descarga.
La ley prevé que cuando el siniestro se produce dentro del mes de extinguido el plazo contractual
por accidente o enfermedad producida con anterioridad, el asegurador debe responder. La
prolongación no es gratuita: debe la prima proporcional a ese lapso.
Seguro de mortalidad
Seguro de robo:
La ley no regula específicamente el seguro de robo. La ley penal y las pólizas en uso definen el robo
como el apoderamiento con fuerza en las cosas o con violencia física en las personas antes, durante
o después de cometido el robo.
En caso de que se trate de un comercio asegurado se suelen imponer ciertas cargas o medidas de
prevención y en lo que se refiere al salvamento, se requiere la mayor colaboración posible con las
autoridades judiciales y policiales para la aprehensión de los autores y recuperación de las cosas
robadas.
Los daños indemnizables incluyen el valor de los bienes sustraídos y los causados para consumar el
robo o su tentativa.
Cuando se trate de joyas u otros bienes valiosos es usual la póliza tasada.
El asegurador se libera si obtiene la restitución del bien en el plazo que fija la póliza: transcurrido el
término, la pérdida se considera definitiva y el asegurado transfiere sus derechos al asegurador en la
medida de la indemnización pagada.
Indemnización: el principio que funciona es: sí, la compañía responde ante el acaecimiento del
siniestro, que es el robo; el bien sale del dominio o propiedad del sujeto asegurado. Generalmente
las pólizas de seguro indemniza el 80% del valor que tenía el vehículo, casi nunca el 100%.
Puede ocurrir que en el intervalo que va la compañía aseguradora y que esta hizo frente a su
obligación aparezca el vehículo sustraído, por las investigaciones realizadas, se captura el rodado en
un lugar determinado. En este caso el asegurador tiene la facultad de pedir la devolución del
vehículo y que el asegurado se quede con una indemnización.
Aquí puede funcionar la figura del abandono que por parte del asegurador con respecto al vehículo
de su propiedad (art. 74)
Seguro de transporte:
Es aquel que cubre las cosas aseguradas contra los riesgos que recaigan sobre ellas durante su
traslado de un lugar a otro, tanto con referencia a las cosas como las destinadas a efectuar el
transporte.
Este seguro puede ser:
Por tiempo determinado: el asegurador responde por los daños ocurridos dentro del lapso que debe
durar el viaje.
Por viaje: el asegurador responde por los daños ocurridos durante el viaje, independientemente de
su duración.
Según el art.121 el asegurador puede asumir cualquier riesgo a que estén expuestos los vehículos de
transporte o la responsabilidad del transportador.
Calculo de la indemnización:
Art. 126: cuando se trate de mercaderías, la indemnización se calcula sobre su precio en destino, al
tiempo en que regularmente debieron llegar. El lucro esperado solo se incluirá si media convenio
expreso.
Cuando se trate de vehículo de transporte terrestre la indemnización se calcula sobre su valor al
tiempo del siniestro. Esta norma se aplica a los medios de transporte fluvial o por aguas interiores.
4.- Seguro de responsabilidad civil: Concepto. Alcances. Riesgo que cubre. Siniestro. Cargas
particulares del asegurado y asegurador. Citación en garantía.
Concepto:
Es el contrato mediante el cual se obliga a mantener indemne al asegurado por cuanto deba a un
tercero en razón de la responsabilidad civil prevista en el contrato, excluyente de la
responsabilidad penal y pecuniaria, y que tenga por causa un hecho acaecido dentro de los límites
y plazos de vigencia estipulados en el contrato.
En este seguro el interés versa sobre todo el patrimonio. La prestación del asegurador consiste en la
liberación del asegurado de las pretensiones o reclamaciones de los terceros, por la prestación de
asistencia jurídica y la liberación del patrimonio del asegurado de las obligaciones impuestas por la
satisfacción, reconocimiento y fijación de las pretensiones de terceros.
Alcance de la cobertura.
Art. 109. El asegurador se obliga a mantener indemne al asegurado por cuanto deba a un tercero en
razón de la responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo
convenido.
En este tipo de seguro el interés versa sobre todo el patrimonio.
La responsabilidad civil que no derive del dolo o culpa grave del asegurado.
Riesgo asegurable.
Consiste en la responsabilidad civil en todos los casos en que éstas es prometida por la conducta
culposa del tomador o la conducta dolosa o culposa de los dependientes y de las personas por las
cuales es civilmente responsable, sea por comisión u omisión, delictual o contractual.
Resulta así excluida la responsabilidad penal pero no las consecuencias civiles del hecho punible.
La exclusión también se extiende a las penas fiscales y administrativas, porque sería contrario al
objeto de esa responsabilidad, ni es admisible que las normas de derecho público puedan ser
eludidas con un negocio jurídico privado (art. 102).
La responsabilidad civil puede ser determinada o indeterminada y según se refiera a cosas precisas
o a personas determinadas o indeterminables, o a cosas o personas indeterminadas, por ej.
Responsabilidad profesional.
Se incluye la responsabilidad prevista y las accesorias de las actividades normales de esa actividad,
incluida la que puede derivar por los actos de los dependientes y la actividad personal por funciones
de dirección
Siniestro:
Debe distinguirse que es siniestro en la relación entre el asegurado y asegurador, porque para la
víctima es el hecho generador del daño. Esto significa que hay un hecho del cual nace el derecho a
reclamar, y para el asegurado, siniestro es la reclamación del tercero fundada en aquel hecho.
Citación en garantía:
Es un mecanismo procesal establecido en la ley de seguros como herramienta para que el
asegurador de la responsabilidad sea integrado al proceso de daños en el cual se discute la
responsabilidad del asegurado y en caso de condena resulte obligado al pago del tercero reclamante,
dejando indemne al asegurado por cuanto le deba a este, en la medida del seguro.
El pago de los gastos y costas judiciales y extrajudiciales para resistir la pretensión del tercero.
Cuando el asegurador deposite en pago la suma asegurada y el importe de los gastos y costas
devengados hasta ese momento, dejando al asegurado la dirección exclusiva de la causa, se liberará
de los gastos y costas que se devenguen posteriormente;
Penas
112. La indemnización debida por el asegurador no incluye las penas aplicadas por autoridad
judicial o administrativa.
Citación en garantía:
118. El crédito del damnificado tiene privilegio sobre la suma asegurada y sus accesorios, con
preferencia sobre el asegurado y cualquier acreedor de éste, aun en caso de quiebra o de concurso
civil.
Cosa juzgada
La sentencia que se dicte hará cosa juzgada respecto del asegurador y será ejecutable contra él en la
medida del seguro. En este juicio o la ejecución de la sentencia el asegurador no podrá oponer las
defensas nacidas después del siniestro.
También el asegurado puede citar en garantía al asegurador en el mismo plazo y con
idénticos efectos.
5.- Seguro De Personas: concepto. Caracteres. Clases: seguro de vida. Seguro de accidentes
personales. Beneficiario. Naturaleza jurídica. Designación.
Concepto:
Es aquel que garantiza el pago de un capital o de una renta cuando se produce un hecho que
afecta la existencia, salud o vigor del asegurado.
Caracteres:
No tiene carácter resarcitorio, por eso no procede la subrogación.
No existe un interés asegurable, sino un interés legítimo.
El alea es idéntico al alea en los seguros sobre la vida.
Clases:
1.- Seguro de vida: en el seguro de vida se puede cubrir la muerte o la supervivencia o ambos a la
vez, del asegurado o de un tercero.
Seguro de supervivencia: en este tipo de seguro, el asegurador paga si el asegurado pasa
determinado límite o llega a una determinada edad. Al pasar el límite surge la obligación del
asegurador.
Seguro de muerte: es el más común, y puede tomar como referencia la muerte del asegurado o de
un tercero. Producido el deceso se debe pagar.
-Seguros mixtos o combinados (dotal): combinan el de supervivencia y el de muerte.
2.-Seguro de accidentes personales: indemniza toda lesión corporal o la muerte del asegurado que
se produzca independientemente de su voluntad en forma repentina o violenta o por un agente
externo.
Muerte:
Lesión corporal
3.- Seguro de enfermedad: es aquel que facilita a los asegurados, contra el pago de una prima o
faculta la asistencia médica y quirúrgica necesaria, el servicio farmacéutico e incluso aparatos de
prótesis y ortopédicos.
4.- Seguro de asistencia médica: puede contratarse individual o colectivamente.
Beneficiario:
No es parte en el contrato pero adquiere un derecho propio y directo sobre el producto del seguro,
puede ser designado en el contrato o un instrumento separado.
El beneficiario puede ser determinado o determinable como también a titulo oneroso o gratuito.
Cabe asegurar en amparo del propio tomador o de un tercero que existirá necesariamente cuando la
muerte sea consecuencia del accidente.
El valor asegurable queda al arbitrio de las partes. De ahí que no se le apliquen normas de
sobreseguro.
La prestación del asegurador puede convenirse en el pago de un capital o de una renta,
generalmente calculados en relación a la incapacidad definitiva remanente, así como la prestación
de asistencia médica y farmacéutica. Para fijar el monto a pagarse, las pólizas tienen un cuadro de
porcentajes de incapacidad según los órganos afectados.
Naturaleza
Es una seguro de personas; así resulta en nuestro derecho de la ubicación de su régimen en la ley.
Este criterio es cuestionado en doctrina, pero se estima que es acertado porque:
El interés asegurado es de naturaleza diversa al interés asegurable en los seguros de daños.
El alea es idéntico al alea en los seguros sobre vida.
La fijación del monto a pagarse no se hace con caracteres resarcitorio.
Designación
Puede hacerse en el contrato o por acto separado, conocida por el asegurado antes o después del
siniestro.
Puede designarse a persona determinada o determinable.
Cuando se omitió la designación , la ley suple la voluntad, teniendo por designado los herederos,
Sandra Umansky, Laura Rocío Pascual, Luis Maidana Gutierrez, Christian Aznarez Klees.
Unidad 10: Contratos Modernos.
1.- Alcances Y Modalidades De La Moderna Contratación Empresaria. Influencia De La
Informática. Formalidades Y Prueba De Los Contratos Modernos.
La dinámica del comercio actual requiere modalidades de contratación ágiles, expeditivas,
uniformes, propias de una actividad económica en masa. Estas exigencias han ido forjando nuevas
características en los contratos mercantiles alejándolos cada vez más de las clásicas estructuras del
contrato civil.
En efecto en los contratos comerciales el adquirente se halla sometido a los que impone el
empresario, mediante las condiciones generales de contratación, los contratos de formularios, etc. Y,
a su vez, también el empresario se encuentra sujeto a algunas limitaciones impuestas por el Estado,
a fin de brindar cierta tutela jurídica al público.
Los contratos que celebra el comerciante con el consumidor o adquirente de bienes o servicios
volcados masivamente al mercado, se llevan a cabo sobre las bases ya prefijadas por el primero.
Estas bases raramente admiten modificación en las tratativas singulares, pues responden a un
criterio y a una política comercial adoptada por la empresa con carácter general, ya que de ello
dependen sus cálculos de costos, de equilibrio financiero, de utilidades y hasta de expansión en los
negocios. Esta modalidad se manifiesta principalmente por medio de las llamadas condiciones
generales de contratación
Condiciones generales de contratación.
Éstas constituyen uno de los fenómeno más destacables de los contrato mercantiles, resultan de
toda necesidad para el desenvolvimiento de las contrataciones en masa, ellas implican predisponer,
por medio de modelos o formularios, un esquema contractual que se repetirá uniformemente para
una serie indefinida de contratos iguales.
Señala Santos Briz que las condiciones generales de contratación representan una manifestación de
la vida económica y social de nuestro siglo, que a diferencia de la del SXIX, ha pasado de
producción artesanal destinada a la necesidad individual, al contrato de masa.
Las condiciones de contratación modernas no han anulado la autonomía de la voluntad particular en
la celebración de contratos, aunque si la han restringido notablemente.
Definición:
La condición general de contratación es la cláusula o conjunto de ellas preformuladas e impuestas
por el estipulante sin previa negociación particular, concebidas con caracteres de generalidad,
abstracción y uniformidad para ser aplicables a un número indeterminado de relaciones
contractuales. No tiene importancia su extensión, ni el modo de expresarlas, ni la ubicación de su
texto para ser tenidas como tales.
Se caracterizan por su generalidad, pues se predisponen no para un determinado contratante o para
un contrato específico, sino para todas las personas que pueden llegar a contratar sobre bienes o
servicios con la empresa que los vuelca al mercado, y para todos los demás contratos de esa clase
que pueda celebrar. Están concebidas en una pluralidad indefinidas de contrataciones.
Influencia de la tecnología:
El avance tecnológico mundial, y la forma vertiginosa en que nuevos métodos, técnicas y
procedimientos se van desarrollando, hacen que en lo referente a las nuevas tecnologías la
legislación no haya acompañado suficientemente el reclamo generalizado de protección reclamado
por los autores.
En efecto, en lo que se relaciona particularmente con el software, se puede advertir que el
inconveniente que se presenta es que la creación no encuadra en las normas relativas a la ley 11.723
(propiedad intelectual)
Esta creación, de naturaleza particular, y que consiste en una suerte de creación conceptual,
aplicable en ordenadores a los efectos de solucionar problemas atinentes a la elaboración de datos,
conocidos vulgarmente como programas, o soportes lógicos de los ordenadores, no encuadra en el
concepto de obra a que alude la ley 11.723, de allí que no exista en nuestro medio una norma
expresa que permita la debida protección por parte del régimen jurídico a las creaciones destinadas
a regir el funcionamiento de las computadoras u ordenadores.
Diversos autores han propuesto la modificación de la ley 11.723 con el objeto de que se incorpore el
software a los derechos intelectuales, obteniendo así el sistema protector debido.
Caracteres:
Es consensual: se perfecciona por el mero consentimiento expresado por las partes en alguna de las
formas a las cuales el derecho otorga fuerza vinculatoria, sin que resulte necesario el comienzo de la
ejecución de las prestaciones para el nacimiento de obligaciones recíprocas.
Es bilateral: importa obligaciones a cargo de ambas partes, las cuales consisten en obligaciones de
dar, hacer o no hacer.
Es oneroso: las ventajas que las partes obtienen de la contratación, no le es dada, sino en función de
las otorgadas a la otra parte.
Es conmutativo: los derechos y obligaciones de las partes son apreciables, así como las ventajas de
la contratación, desde el mimo momento de la celebración del contrato.
Es no formal: no requiere, para el perfeccionamiento del contrato, de una forma instrumental
especifica y puede concluirse aún verbalmente pero en la práctica, se requiere, generalmente, por
escrito.
Es de tracto sucesivo: es una relación contractual destinada a prolongarse en el tiempo y no se
cumple el objeto del contrato a través de uno o más actos determinados, sino mediante un proceso
sostenido del desarrollo de una actividad conducente al fin del contrato.
Atípico: pues no tiene regulación especifica en nuestra legislación y queda determinado el régimen
de libertad contractual.
De empresa.
Sistemático: este contrato importa, a la vez, la implementación de una contratación particular y la
puesta en marcha de un proceso o sistema de comercialización de bienes y servicios para el
mercado, dentro de una categoría o estándar de pautas medianamente uniformes.
Contrato de suministro: es el contrato por el cual una de las partes asume frente a la otra la
obligación de cumplir prestaciones periódicas y continuadas durante un término en la medida que lo
solicite y por un precio fijado o a fijarse.
Contrato de concesión:
En los usos comerciales de nuestro país se utiliza el término concesión para referirse tanto a la venta
cuanto a la prestación de servicios o terceros, como ocurre con la explotación de bares, restaurantes
y otros servicios de clubes y otras asociaciones. Ambas relaciones tienen en común el hecho de que
el concesionario pone su organización empresarial a disposición del concedente para colocar sus
productos en el mercado, en un caso; o para brindar a terceros el servicio que el concedente prefiere
no explotar a su riesgo, en el otro. Pero fuera de este aspecto común, ambas figuras difieren en
cuanto a la finalidad perseguida por las partes, su organización, funcionalidad y efectos frente a
terceros.
Concepto:
Es aquel en el cual un comerciante o empresario, tiene de su concedente, el derecho de vender a
título exclusivo, los artículos o productos que aquel fabrica a su propio nombre y por cuenta
propia.
El contrato de concesión no es una compraventa sujeta a ciertas modalidades; tampoco es,
estrictamente, una locación de servicios, ni un contrato de suministro, ni uno estimatorio.
Constituye más bien una técnica de concentración de empresas distribuidoras del los productos del
concedente que forman una red de comercialización sujeta a la organización, la coordinación y el
control impuesto por el concedente.
Este contrato constituye una concentración vertical de empresas. La concentración presenta como
características la reunión de varias empresas bajo una dirección unitaria, que sigue criterios técnicos
o administrativos uniformes. Existe concentración vertical cuando existe subordinación., cuando
varias empresas de distinta naturaleza se unen, para la obtención o comercialización de un producto.
La concentración vertical determina que las relaciones entre el sector de producción y el de
comercialización se establezcan como si las empresas concesionarias formaran, con la concedente,
un conjunto indisoluble sobre el cual se fundará la actividad de las partes. Este conjunto debe
desenvolverse siguiendo una política común en el mercado ,lo cual le otorga fuerza suficiente para
actuar con mayor éxito y mejores resultados que los que lograría de la actividad aislada de cada
empresa.
O bien: es la convención que vincula a un proveedor con un número de comerciantes a los cuales
reserva la venta de un producto que fabrica a condición de que satisfaga ciertas condiciones.
Función del concesionario:
Es un auxiliar autónomo que actúa en nombre y riesgo propios asumiendo la calidad de verdadero
comerciante. El concesionario se desempeña como auxiliar del concedente, pero es, a su vez, un
empresario que coloca su propia organización comercial al servicio del concedente.
Caracteres:
Mediante la concesión, el concedente encomienda al concesionario un servicio permanente,
organizado o integrado para la comercialización de sus productos, siendo el concesionario el medio
a través del cual el concedente llega al mercado.
La concesión consiste en un acuerdo de agrupamiento vertical, celebrado entre el productor y
distribuidores, que configura una concentración de empresas, cuyo poderío ejerce el fabricante.
La concesión da nacimiento a un grupo de empresas integradas que constituyen, de ahí en adelante,
una unidad económica activa cuya organización y control está en manos del productor o fabricante,
quien procura que los miembros del grupo actúen en forma racional y coordinada.
El concesionario enajena en todo o en parte su independencia económica, pues el concedente
domina y controla todas las partes de la comercialización, dispone los precios al público, indicando
como debe presentarse el local, exige criterios contables, etc.
Los servicios que debe prestar el concesionario son, en primer lugar: los de venta, mantenimiento y
reparación de los de los bienes de esa marca, aunque no hayan sido vendidos por él. Debe dar
explicaciones sobre la evolución del mercado y las necesidades de la clientela.
El concesionario no puede atender empresas competidoras.
La exclusividad a favor del concesionario puede no obstante, permitir la presencia de otros
concesionarios en su zona.
Contrato de franquicia
Noción:
Básicamente el franchising es una suerte de simbiosis: una parte, que es conocida como franchisor
otorga la licencia a un comerciante independiente, llamado franchisee para que venda productos o
servicios de su titularidad. El franchisee paga un canon por este privilegio, más una regalía sobre
grandes ventas.
Debe tenerse presente que en el contrato de franquicia se aglutinan caracteres o modalidades
propias de otros contratos (licencia, know how, uso del nombre comercial, etc.)
Constituye un medio por el cual el titular de un marca o designación comercial y conocida de bienes
o servicios llega al consumidor final, a través de una serie de establecimientos comerciales que
fabrican o expenden el producto o servicio de esa marca conforme a las instrucciones y exigencias
del franquiciante. Aunque el franquiciado es un comerciante autónomo, se integra a la red
organizada por el franquiciante como si fuera una sucursal de éste
Implica básicamente un método de colaboración entre empresas distintas e independientes, pues se
requiere la acción común de las partes para lograr eficacia desarrollo y ampliación de los negocios
en sus respectivas empresas.
Concepto:
En un sentido lato se lo utiliza para identificar a la modalidad contractual por la cual se
instrumenta el montaje, puesta en marcha, servicio y atención de una cadena de locales iguales y
pertenecientes a la misma marca, a cambio del pago de regalías; e incluye todos los componentes
del proceso de comercialización, planeamiento, promoción y publicidad, compras, producción,
ventas, y permanente análisis de la competencia.
Esta modalidad vincula a un sujeto titular de un modelo o patrón de organización, tecnología,
esquema de instalación, y modalidades de prestación de servicios, y de ciertos elementos
identificatorios frente al consumidor, con una línea o cadena de establecimiento sobre un amplio
territorio.
Las características del contrato son:
independencia de las partes: cada parte es jurídica y financieramente independiente de la otra.
La cooperación: el franquiciado no solo debe usar las marca y las insignias del franquiciante, sino
también seguir las instrucciones.
La permanencia de la relación: se trata de una relación continua.
El formato uniforme: generalmente se hacen sobre formas estándar establecidas por el
franquiciante.
Este contrato es: bilateral, consensual, oneroso, conmutativo, de tracto sucesivo, atípico, de
empresa, sistemático y escrito.
Clases:
Franchising de servicio: mediante el cual se suministra un servicio como conceptualización de una
técnica o normativa determinadas (p.e. servicio de coches, asesoramiento fiscal. etc)
Franchising de distribución: en estos casos, el franchiciador fija al franchiciado los productos que
tiene que vender, con la aportación de una marca o enseña de la cadena de comercialización y
varios servicios de organización y venta (p.e. venta de productos de alimentación)
Contenido
el proveedor obtiene del factor la promesa inmediata de su crédito y la asunción de los riesgos de la
cobranza, para el proveedor supone transformar sus contrato de ventas a créditos en operaciones al
contado.
Es una garantía de solvencia de que el factor carece de recurso contra el proveedor en caso de
insolvencia de los deudores.
El proveedor se obliga a transferir al factor, con exclusividad y por un tiempo determinado o no los
créditos provenientes de las facturas respectivas, y a abonarle una remuneración en dinero.
El proveedor puede gozar obtativamente de servicios prestados por el factor que pueden ser la
asistencia técnica y administrativa.
Modalidades:
De las diversas modalidades posibles dentro de la libertad de contenido del contrato, hay dos
destacables: a) la empresa de factoring puede hacer el pago inmediato del crédito al cliente tomando
a su cargo el plazo que falta para el vencimiento de la factura (factoring a la vista), asumiendo o no
el riesgo de la cobranza; y b) la otra modalidad se caracteriza por tomar el factor la obligación de
abonar el importe del crédito factoreado a su vencimiento, el cual conlleva necesariamente la
asunción de un riesgo de la cobranza por parte de la empresa de factoring.
Normas aplicables en el derecho argentino: se le aplican por vía analógica las normas del contrato
de cesión de créditos, pero sin perder de vista la tipicidad consuetudinaria.
Leasing:
El leasing se pone en marcha cuando una empresa que decide ampliar o modernizar sus equipos,
recurre al mercado para encontrar el fabricante o proveedor que le ofrezca mejores condiciones.
Una vez elegidos se pone en contacto con una entidad financiera para proponerle que ella los
adquiera y se los dé en locación.
Si esta acepta financiárselo, se celebra un contrato de leasing entre locador y locatario, y un contrato
de compraventa entre el proveedor o fabricante y la empresa de leasing.
Es decir que quien compra el bien es la empresa de leasing, pero quien lo elige, lo recibe
materialmente del vendedor, y lo utiliza el locatario.
Las partes contractuales son dos: locador o empresa de leasing que puede ser una entidad financiera
o compañía financiera y el locatario o usuario, aún cuando en las operaciones intervenga un tercero
que es el vendedor del bien.
Los bienes que pueden ser objeto de arrendamiento son en principio los de capital, tecnologías,
marcas o patentes, aeronaves, y en general los que están directamente destinados a ser utilizados en
un proceso económico y sean fácilmente individualizables, ya por inscripciones en registros o
numeración específica.
Los bienes de consumo se excluyen porque de lo que se trata es de facilitar el uso de una cosa,
máquina, equipo, etc, útil para la actividad industrial y no de mercadería ni de pequeños artefactos
de reducido precio en el mercado.
Algunos autores sostienen, basándose en una interpretación amplia de la ley de entidades
financieras, que si podrían incluirse los bienes de consumo durables, pero en la práctica se observa
que los particulares recurren a otro tipo de financiación.
El precio de la locación lo fija la entidad financiera que para su determinación, por lo general se
funda en dos conceptos básicos:
amortización de bien.
beneficio que la empresa desea obtener con la operación.
Los pagos suelen documentarse a través de títulos de crédito, obligándose el usuario al pago del
monto establecido en ellos sin poder discutir ningún problema derivado de la causa de las
obligaciones y el locador puede hacer efectivo su crédito con la sencilla y rapidez características de
los procedimientos ejecutivos.
El pago es exigible en tanto se hubiera entregado el bien arrendado o puesto a disposición del
usuario.
El plazo de duración, se encuentra vinculado al tiempo útil de disposición del bien.
Cuando termina el plazo, el locatario debe devolver el bien u optar, según lo pactado, por adquirirlo
en compra o continuar alquilándola, para lo cual debe celebrar un nuevo contrato, a menos que se
haya previsto expresamente la prórroga, porque no hay tácitamente reconducción.
El contrato generalmente contiene como cláusula adicional una opción de compra de los bienes
hecha a favor del usuario, que debe ejercerse en el plazo estipulado antes del vencimiento del
término de duración, por un valor residual que se fija de antemano, más los impuestos y gastos que
derivan de la operación de compraventa. Esta opción constituye una oferta irrevocable que solo
puede ser retirada cuando se agote el término fijado para que el locatario opte por comprar o desistir
de lo operado.
Para la jurisprudencia, es un acuerdo innominado, consensual, conmutativo, de tracto sucesivo, que
recae sobre bienes de capital y que tiene por misión esencial transmitir el uso y goce de un bien y no
su propiedad.
Tipos de leasing:
Leasing operativo:
Aquí la empresa de leasing elige el sector en que va a operar, y en vista de ello se anticipa a la
demanda de clientela preparando previamente el stock necesario de los bienes a locar. Virtualmente
es una locación de cosa con opción de compra mediante el pago de un precio residual
Es el celebrado directamente por el fabricante de los equipos, máquinas o vehículos con el usuario,
con exclusión de la intermediación financiera.
Los gastos de mantenimiento y conservación así como también los seguros, quedan a cargo del
propietario del bien locado.
Su característica fundamental consiste en que es una alternativa para los fabricantes en la
colocación de sus productos, por lo que no lleva implícita la opción de compra o transferencia de
propiedad del locatario, porque de lo contrario sería una venta a plazos.
Es decir que concluido el término de duración, el bien vuelve al poder del locador, se prorroga el
contrato o se concierta otro.
Esta especie se emplea generalmente para la contratación de bienes que sufren un rápido deterioro,
envejecimiento u absolecencia prematura, que por lo general son muy costosos para su adquisición
y para su reposición con los nuevos perfeccionamientos técnicos.
Leasing financiero:
En el leasing financiero, en cambio, la empresa de leasing tiene solo la característica de
intermediación financiero, por lo cual opera en más de varios campos, tratando de eliminar al
máximo el stock de sobrantes, tiene por objeto la concesión de uso y goce a un sujeto
Este es el auténtico contrato de leasing, por el cual la empresa de leasing adquiere los bienes a
requerimiento del usuario para entregárselos en locación.
El usuario recurre a este procedimiento como medio de financiación con el fin de recibir el uso del
bien que necesita, sin que deba invertir inicialmente gruesas sumas de dinero.
El banco o financiera opera con esta modalidad de crédito para obtener un lucro por la financiación
que brinda y que se exterioriza con la entrega del bien para su uso y posterior y eventual traslación
de dominio mediante el pago de sumas de dinero por períodos estipulados, reteniendo la propiedad
del bien en garantía de su prestación hasta la amortización total de la financiación otorgada.
Ahorro previo:
Consiste en la captación del ahorro público bajo promesas de prestaciones futuras consignadas en
un contrato. Este instrumento de captación y el sentido económico radica en su concertación masiva
y la consiguiente administración de carteras más o menos vastas.
La actividad es una categoría normativa y se lleva a cabo por entidades cuyos planes y textos
contractuales uniforme deben ser aprobadas por el Estado, a través de la Inspección General de
Justicia de la Nación.
Los sistemas de ahorro son conjunto de normas técnicas autosuficientes, sujetas a aprobación
estatal previa, en base a las cuales debe realizarse la captación, administración y aplicación del
plan de ahorro para el cumplimiento de un fin determinado, para el beneficio de una colectividad
de adherentes y aportantes de dicho ahorro.
Este contrato se caracteriza por ser un contrato de adhesión, con cláusulas predispuestas,
generalmente denominado “solicitud del contrato de suscripción”.
La regulación básica se hala en el decreto 142.277/43 que se refiere a las empresas que acuden al
público con promesa de entregar bienes o servicios en el futuro, mediante el ahorro destinado a ser
capitalizado a ese fin.
Caracteres:
Se apunta a la captación de ahorro del público que hace a su carácter masivo.
Una contraprestación a favor de cada aportante cuyo contrato se haya mantenido vigente o el
reintegro de un haber determinable cuando se extinga.
Autofinanciación o existencia de fondos exógenos.
Igualdad y equidad: los contratos individuales contienen iguales estipulaciones para todos los
adherentes a un mismo plan, las que deben ser equitativas como recaudo para su aprobación por la
autoridad de control.
Sistemas:
capitalización y ahorro: en este el adherente suscribe un contrato por una suma determinada y paga
cuotas mensuales hasta el final del contrato. Durante su transcurso se realizan sorteos periódicos y
los beneficiarios con contratos en vigencia obtiene anticipadamente el valor suscripto, sin
obligación de seguir con el pago de las cuotas, mientras que los no favorecidos reciben lo ahorrado
a la finalización del contrato.
ahorro para fines determinados por ciclo abierto: estos se basan en el aporte de cuotas mensuales
por los suscriptores, las cuales se vinculan a un valor nominal fijo y la expectativa de su
adjudicación relacionado con la cantidad de cuotas pagadas por cada suscriptor. El objeto del
contrato es la obtención del préstamo, se otorga a la mitad de concluido el plan. Luego el suscriptor
deja de abonar las cuotas de ahorro y pasa a pagar las cuotas de amortización.
ahorro para fines determinados para ciclos cerrados: el objeto de este contrato es la adjudicación de
bienes semidurables como automóviles o electrodomésticos o hasta sumas de dinero. Este contrato
se caracteriza por ser grupos de personas en el cual su número no puede excederse, sí disminuirse
durante su vigencia.
Consiste en el pago de cuotas por los suscriptores, los cuales anteriormente forman o constituyen
“grupos” lo cual debe ser comunicado a todos los integrantes del mismo; el pago de las cuotas debe
hacerse mediante depósito en bancos recaudadores en base a un cupón o talón de pago que la
entidad de ahorro les envía a su domicilio. El valor de las mismas se determina como una alícuota
del valor del bien adjudicable que es como todo un valor móvil.
Contratos informáticos:
Es todo acuerdo en virtud del cual se creen, conserven, modifiquen o extingan obligaciones
relativas al tratamiento automatizados de información.
La complejidad del sistema radica en la intervención que los elementos tienen entre si, y así mismo
es una complejidad de relaciones contractuales que se producen mediante la utilización del equipo
en maquinarias, datos, asesoramiento, etc.
Dentro de la categoría de contratos informáticos están: contratos de computadoras y elementos
( hardware); sistemas de computación ( software)y contratos de procesamientos de datos.
El software es programa (secuencia particular de instrucciones en un determinado lenguaje para
llevar a cabo cierta acción) que se ejecuta sobre un hardware ( computadoras, ordenadores, o una
variedad de equipos electrónicos).
Tarjetas de crédito:
La tarjeta de crédito es un documento nominativo, legitimante, intransferible, cuya finalidad es
permitir al usuario beneficiarse con las facilidades de pago pactadas con el emisor y las resultantes
del contrato celebrado entre éste y el proveedor del bien o servicio requerido por aquel
Puede ser definido como aquel en virtud del cual una empresa especializada denominada entidad
emisora se obliga a otorgar, a favor de una persona física o jurídica, denominada tomador, cliente,
titular o usuario, un crédito periódico que éste podrá utilizar mediante la mera presentación de un
instrumento de legitimación específico denominado tarjeta de crédito, para la adquisición de bines
o servicios de terceros, obligándose a su vez, a cancelar dicho crédito al vencimiento de cada
período pactado, pagándolo a dicha entidad emisora, en la forma y modos convenidos
contractualmente.
Características:
consensual
bilateral
oneroso
conmutativo
atípico
innominado
no formal
de crédito
de colocación masiva
de adhesión
de tracto sucesivo
funciones:
El usuario de la tarjeta de crédito además de sustituir materialmente el uso del dinero con las
comodidades y disminución de riesgo, dispone de un medio de pago e instrumento de crédito; le
permite programar al usuario parte de sus consumos, al diferir sus obligaciones dinerarias.
Para su uso resulta suficiente la identificación del usuario con la presentación de la tarjeta de crédito
en el comercio adherido a la red o sistema que la acepta sin tener que cumplir una previa provisión
de fondos en la entidad emisora.
Ha tenido particular influencia sobre esta modalidad la progresiva pérdida de valoración social de
otros instrumentos de crédito o medios de pago como el cheque.
Operatividad:
En la operatoria interviene tres sujetos básicos y un cuarto sujeto eventual.
entidad emisora de la tarjeta.
Usuario o titular de la tarjeta
Comerciante o empresa adherida al sistema que la tarjeta implanta.
Con carácter eventual, una entidad financiera que puede actuar, bien como administradora, o bien
como entidad que respalda en el pago a la empresa emisora en la liquidación de las acreencias de
los comerciantes que se encuentran adheridas al sistema por los consumos del usuario.
Mutuo:
Se da cuando el banco pone a disposición del cliente una suma determinada de dinero y por el cual
el cliente se obliga a restituir en el plazo convenido mas los interese convenidos.
La primer diferencia que existe con el mutuo comercial es que el criterio subjetivo y objetivo de
éste, no rige en el préstamo bancario, porque estamos hablando de un mutuo bancario que por ser
bancario ya es comercial. Por ej. Un sujeto que este por destinar esos fondos al comercio, si el
mutuo es bancario es comercial porque ese mutuo forma parte del art. 8 inc. 3 del C.Com. = a la
operación activa bancaria.
La segunda diferencia es que el mutuo bancario es consensual a diferencia del mutuo comercial que
es real.
En el mutuo bancario hay obligaciones para ambas partes, y si el banco autoriza el préstamo, a
partir de allí ya hay responsabilidad para el banco. El contrato no nace con la simple entrega.
Depósito bancario:
Esta noción se refiere a ciertos tipos de operaciones que se realizan dentro de la actividad bancaria,
con participación de las instituciones de crédito.
Dentro de la economía moderna, los depósitos bancarios constituyen la mas importante de las
llamadas operaciones pasivas del banco, por cuanto a través o por medio de ellas las entidades
financieras acceden a la captación de ahorro, primera parte de la intermediación financiera que
define esta actividad negocial.
Modalidades:
Hay varios criterios de clasificación, por ejemplo:
1.-Los depósitos simples: comprendiendo los depósitos a la vista, los depósitos a plazo y los
depósitos con previo aviso.
2.-Los depósitos en cuenta corriente: en los cuales, se produce una coordinación por medio de la
cuenta que vincula a las partes a través de un régimen de compensaciones y disponibilidad.
3.- los depósitos de ahorro: que responden a una esencia técnica.
plazo
dinero
a la vista
títulos regular
irregular
Depósito de dinero: tiene la naturaleza jurídica de un depósito irregular en el cual el banco se
Depósito
compromete a restituir igual cantidad y especie de la cosa (dinero).
En el depósito de dinero a la vista la devolución es en cualquier momento ante el simple
requerimiento del depositante.
En el a plazo la devolución es una vez vencido el plazo.
Ambos son irregulares porque el banco tiene total disponibilidad de esos fondos depositados y
puede devolver otra suma de igual cantidad y calidad.
En el depósito de título puede ser regular e irregular.
Va a ser regular cuando se identifica cuales son los títulos que se entregan en depósito al banco, y
este tiene que devolver el mismo título.
Es irregular por ej. En el depósito colectivo de títulos valores, ellos son emitidos en masa, en serie;
las distintas series (a, b ,c), cada una de ellas confieren los mismos derechos y deberes a sus
titulares. Este contrato se hace para que el banco lo custodie y administre a estos títulos. Se le da un
mandato de administración; por ej. que los invierta en la bolsa y la ganancia que se obtiene de las
alzas o pérdidas de la bajas son para el titular del bono o acción.
Unidad 11: Derecho Societario.
1.- Derecho Societario: Su Importancia Como Rama Autónoma Dentro Del Derecho
Comercial.
Su autonomía es hoy incuestionable, no obstante muchos de sus aspectos pertenecen ya a la rama
común, la llamada comercialización del derecho civil, razón por la cual se viene intentando la
unificación de las mismas, esta evidente autonomía justifica su enseñanza separada que se
mantiene aún en los países en que no hay una unificación legislativa.
El contenido temático abarca el derecho societario, error que aún se mantiene solamente en nuestra
facultad, ya que en el resto de las facultades de la República Argentina son dos materia de distado
separado tanto el derecho societario como así también el derecho comercial.
2.- Sociedades Comerciales. Concepto. Naturaleza Jurídica. Diferencias Con Otras Figuras
Asociativas: Asociaciones Y Cooperativas. Diferencias Con La Empresa Y Fondo De
Comercio.
Sociedades Comerciales: Concepto:
1 “habrá sociedad comercial cuando dos o más personas en forma organizada, conforme a uno de
los tipos previstos en esta ley se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la producción o
intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las pérdidas.”
Naturaleza jurídica:
Savigny: sostuvo que la persona jurídica es una ficción de la ley elaborada por razones de
conveniencia.
Teoría de la realidad: para la cual la persona moral no es una ficción de la ley sino que existen
como resultado de la necesidad de unificar y concentrar en una voluntad colectiva derechos,
obligaciones y potestades en procura de un fin común, distinto de los intereses individuales de sus
miembros.
Teoría normativa: esta teoría consiste en un instrumento de técnica jurídica referida a la actuación
de los hombres dentro del campo del derecho, debe desecharse el concepto tradicional de
corporización de un ente distinto de los sujetos que lo componen y le han dado vida.
Teoría de la institución: expresa que la persona jurídica es reconocida cuando reúne los elementos
necesarios para ser considerado como tal. La institución es una idea de obra o empresa que se
realiza y dura jurídicamente en un medio social y que sujeta a su servicio, voluntades
indefinidamente renovadas.
Farina: sostiene que la ley de sociedades no se pronuncia a favor de ninguna de estas teorías. El
nuevo art. 43 del CC desestima la teoría de la ficción, pero queda en pie de duda respecto de las
otras teorías.
54. El daño ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no siéndolo la controlen,
constituye a sus autores en la obligación solidaria de indemnizar, sin que puedan alegar
compensación con el lucro que su actuación haya proporcionado en otros negocios.
El socio o controlante que aplicare los fondos o efectos de la sociedad a uso o negocio de cuenta
propia o de tercero está obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes, siendo las pérdidas
de su cuenta exclusiva.
En la primera parte de la norma se establecen las sanciones por el daño ocurrido eventualmente a la
sociedad en razón de la actuación culposa o dolosa de los socios y/o controlantes; también, en el
mismo marco, para quien utilice los fondos o efectos de la sociedad en provecho propio o de
terceros. El principio general es, pues, la responsabilidad solidaria por los perjuicios causados e
incorporación al patrimonio social de las utilidades obtenidas, siendo las pérdidas de cuenta
exclusiva de los infractores. A esta sanción se añade, en caso de los socios, la posibilidad de su
exclusión en los términos del art. 91.
En cuanto a la reforma introducida por la ley 22.903, se cuenta, en primer lugar, la extensión de los
términos del precepto a los controlantes. También se debe a ella el importante agregado que supone
el párrafo 3º del art., en cuanto recepta los principios del disregard anglosajón, adaptándolo a
nuestro sistema a través del instituto relativo a la inoponibilidad de la personalidad jurídica, con dos
finalidades expresas:
Permitir la imputación directa de los actos abusivos o fraudulentos a quienes los hayan cometido
utilizando la sociedad como pantalla o instrumento.
Amén de las consecuencias que conlleve a cada caso el desbaratamiento el negocio abusivo o
fraudulento según el punto anterior, sancionar la responsabilidad solidaria e ilimitada de socios y/o
controlantes.
4.- Elementos generales y específicos del contrato: análisis de cada uno de ellos.
Los elementos generales del contrato de sociedad son los siguientes: a)capacidad, b)
consentimiento c) causa y objeto d) forma.
Los elementos específicos son: 1) fondo común, 2) aporte, 3) participación en las ganancias y
pérdidas, 4) pluralidad de partes.
Los elementos específicos del contrato de sociedad, son esenciales a los efectos de la existencia del
contrato. En caso de ausencia el contrato es nulo.
Cuando se trata en particular de un vicio referido a la forma del contrato estamos ante una sociedad
no constituida regularmente.
Los elementos esenciales tipificantes son aquellos que permiten identificar a un tipo societario y
en base a ellos diferenciarlos de los otros tipos de sociedades.
Publicidad:
Las sociedades comerciales están sujetas a un régimen de publicidad que varía según los tipos de
sociedad. La publicidad tiene como función hacer oponibles a los terceros las disposiciones del
contrato constitutivos y sus modificaciones.
La publicidad tiene dos medios:
a)inscripción en el Registro público:
5. Inscripción en el Registro Público de Comercio. El contrato constitutivo o
modificatorio se inscribirá en el Registro Público de Comercio del domicilio
social, en el término y condiciones de los artículos 36 y 39 del Código de
Comercio. La inscripción se hará previa ratificación de los otorgantes ante el
juez que la disponga, excepto cuando se extienda por instrumento público, o
las firmas sean autenticadas por escribano público u otro funcionario
competente.
Reglamento. Si el contrato constitutivo previese un reglamento, éste se
inscribirá con idénticos recaudos.
Las mismas inscripciones se efectuarán en el Registro Público de
Comercio correspondiente a la sucursal.
Inscripción: efectos. La sociedad sólo se considera regularmente constituida
con su inscripción en el Registro Público de Comercio.
Aportes:
El art. 1 requiere la formación de un fondo común, que se constituirá con los aportes de cada uno de
los socios, en la oportunidad y los requisitos exigidos según el tipo de sociedad.
Aporte es toda prestación, es decir, toda cosa que tenga un valor de uso o de cambio, para cualquier
derecho, sea de propiedad, de goce, de uso, de usufructo, etc.
Clases:
38. Bienes aportables. Los aportes pueden consistir en obligaciones de
dar o de hacer, salvo para los tipos de sociedad en los que se exige que
consistan en obligaciones de dar.
Forma del aporte. El cumplimiento del aporte deberá ajustarse a los
requisitos dispuestos por las leyes de acuerdo a la distinta naturaleza de los
bienes.
Inscripción preventiva. Cuando para la transferencia del aporte se
requiera la inscripción en un registro, ésta se hará preventivamente a nombre
de la sociedad en formación.
39. Determinación del aporte. En las sociedades de responsabilidad
limitada y por acciones, el aporte debe ser de bienes determinados,
susceptibles de ejecución forzada.
40. Derechos aportables. Los derechos pueden aportarse cuando
debidamente instrumentados se refieran a bienes susceptibles de ser
aportados y no sean litigiosos.
41. Aporte de créditos. En los aportes de créditos la sociedad es
cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde
por la existencia y legitimidad del crédito. Si éste no puede ser cobrado a su
vencimiento, la obligación del socio se convierte en la de aportar suma de
dinero, que deberá hacer efectiva en el plazo de treinta días.
42. Títulos cotizables. Los títulos valores cotizables en bolsa, podrán ser
aportados hasta por su valor de cotización.
Títulos no cotizados. Si no fueren cotizables, o siéndolo no se hubieren
cotizado habitualmente en un período de tres meses anterior al aporte, se
valorarán según el procedimiento de los artículos 51 y siguientes.
43. Bienes gravados. Los bienes gravados sólo pueden ser aportados por
su valor con deducción del gravamen, el cual debe ser especificado por el
aportante.
44. Fondo de comercio. Tratándose de aporte de un fondo de comercio,
se practicará inventario y valuación, cumpliéndose con las disposiciones
legales que rijan su transferencia.
45. Aportes de uso o goce según los tipos de sociedad. Se presume que
los bienes se aportaron en propiedad si no consta expresamente su aporte de
uso o goce.
El aporte de uso o goce sólo se autoriza en las sociedades de interés. En
las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades por acciones
sólo son admisibles como prestaciones accesorias.
46. Evicción. Consecuencias. La evicción autoriza la exclusión del socio,
sin perjuicio de su responsabilidad por los daños ocasionados. Si no es
excluido, deberá el valor del bien y la indemnización de los daños ocasionados.
47. Evicción: reemplazo del bien aportado. El socio responsable de la
evicción podrá evitar la exclusión si reemplaza el bien cuando fuere sustituible
por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio de su obligación de indemnizar
los daños ocasionados.
48. Evicción: usufructo. Si el aporte del socio fuere el usufructo del bien,
en caso de evicción se aplicará el artículo 46.
49. Pérdida del aporte de uso o goce. Si el aporte es de uso o goce, salvo
pacto en contrario, el socio soportará la pérdida total o parcial cuando no fuere
imputable a la sociedad o a alguno de los otros socios. Disuelta la sociedad,
puede exigir su restitución en el estado en que se hallare.
Valuación:
Prestaciones accesorias:
Además de los aportes, que integran el capital, el art. 50 establece que: “ puede pactarse que los
socios efectúen prestaciones accesorias.”
Estas prestaciones no integran el capital (sino el patrimonio) y:
tienen que resultar del contrato: se precisará su contenido, duración, modalidad, retribución y
sanciones en caso de incumplimiento.
Si no resultaren del contrato se consideran obligaciones de terceros;
deben ser claramente diferenciadas de los aportes.
No pueden ser en dinero
Solo pueden modificarse de acuerdo a lo convenido o en su defecto, con la conformidad de la
mayoría necesaria para la modificación del contrato, salvo pacto en contrario y si fueran conexas a
acciones, estas deberán ser nominativas y se requiere la conformidad del directorio.
Capital y patrimonio:
El valor del conjunto de los aportes constituye el capital social, que se mantiene invariable mientras
no se modifique el contrato: incorporación de nuevos socios, aumento o reducción del capital por
los procedimientos legales. En cambio el patrimonio social está formado por el conjunto de bienes
del activo con el cual la sociedad actúa y afronta el pasivo que lo integra.
La participación en los beneficios es un elemento esencial del contrato de sociedad, cuya falta
suprime la existencia del contrato, sin perjuicio de que el acto pueda constituir otra especie de
negocio jurídico. Deben derivar de la empresa social y comprenden toda ventaja patrimonial de
origen social que aumenta la fortuna particular de los socios o les disminuye las cargas.
En el caso de que el contrato no establezca la proporción en que los socios participan de los
beneficios la regla general es que se hará en relación a los aportes (art. 11 inc.7).
El socio tiene un derecho al reparto anual de las utilidades del ejercicio, cualquiera que sea la
especie de sociedad, salvo las transitorias y las sociedades que admiten pacto en contrario.
La contribución a las pérdidas es de la esencia de todas las sociedades: si alguno /os de los
contratantes no contribuyen a las pérdidas, no será contrato de sociedad, sino negocio jurídico de
distinta naturaleza, incluso para el socio industrial, que pierde todo o parte de la remuneración del
trabajo realizado. Esta contribución está limitada en ciertas sociedades: SRL, SA, cooperativas, etc.
La contribución en las sociedades regulares en las que responde solidaria, ilimitada y
subsidiariamente por las obligaciones sociales, exige la previa excusión del haber social.
11. Contenido del instrumento constitutivo. El instrumento de constitución
debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad:
1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número
de documento de identidad de los socios;
2. La razón social o denominación, y el domicilio de la sociedad.
Si en el contrato constare solamente el domicilio, la dirección de su
sede deberá inscribirse mediante petición por separado suscripta por el órgano
de administración. Se tendrán por válidas y vinculantes para la sociedad todas
las notificaciones efectuadas en la sede inscripta;
3. La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado;
4. El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la
mención del aporte de cada socio;
5. El plazo de duración, que debe ser determinado;
6. La organización de la administración de su fiscalización, y de las
reuniones de socios;
7. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En caso
de silencio, será en proporción de los aportes. Si se prevé sólo la forma de
distribución de utilidades, se aplicará para soportar las pérdidas y viceversa;
8. Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los
derechos y obligaciones de los socios entre sí y respecto de terceros;
9. Las cláusulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de la
sociedad.
Afecto societatis:
Constituye un elemento esencial de la sociedad caracterizada como la colaboración activa,
consistente e igualitaria dirigida a obtener beneficios del negocio para dividirlo entre los socios.
La ausencia de afecto societatis no produce la nulidad del negocio jurídico, sino que suscita la
determinación de su verdadera naturaleza.
Pluralidad de socios:
Requiere pluralidad de socios, no solo por aplicación de los art. 1 y 94 inc.8, sino también por su
esencia; pluralidad que debe mantenerse durante toda la duración del contrato, ya que su
desaparición es causal de disolución si no se reestablece la pluralidad en el término de tres meses y
este único participante es ilimitadamente responsable por las obligaciones contraídas en ese lapso.
Holding
Zaldivar define al holding: es aquella sociedad cuyo principal objeto resulta de adquirir tantas
acciones en otra u otras compañías como para darle la necesaria mayoría y el poder de control
operativo en éstas, y así formar con propósitos prácticos una organización en cadena sin afectar la
identidad de cada eslabón.
En materia de comercio se la emplea a esta expresión en sentido de sujetar o controlar.
Cabe distinguir dos clases de holding:
Holdings puro: la sociedad se constituye con ese propósito, es decir para ejercer el holding.
Holdings impuro: cuando no ha sido constituida esencialmente con ese fin, es decir que el objeto
financiero coexiste con otras actividades comerciales o industriales.
Mediante el encadenamiento de las sociedades, el holding permite abarcar, con menos capital,
actividades económicas de gran magnitud. Factores como el ausentismo de los accionistas menores
y categorías de acciones con pluralidad de votos, permiten controlar diversas sociedades sin
necesidad de poseer mayoría de capital.
En nuestro país no hay legislación específica. Es aplicable la ley de defensa de competencia cuando
las actividades del holding llegan a configurar conductas o figuras delictivas previstas por la ley.
Pool
En lugar de formarse grupos de sociedades o de accionistas se hacen acuerdos tendientes a dominar
una rama de la industria, del comercia o actividades afines y complementaria.
Son formas de coalición monopolistas mediante la división del mercado o de la producción entre las
personas participantes. Cada una de ellas conserva su propia individualidad.
Procedimientos usados:
1.- distribución de los mercados por zonas entre las empresas.
2.- limitación de la producción mediante asignación de cuota.
3.- realización en común de ciertos servicios, p.e. publicidad.
4.- fijación de precios mínimos.
El cartells suele organizar un comité integrado por representantes de la empresa asociadas para
ejercer control.
Trust
Es una institución por la cual se transfieren ciertos bienes de la empresa a un tercero, quien los
administra en beneficio de quien se desprendió de su propiedad.
El administrador adquiere el poder de decisión sobre el patrimonio que se le confió.
Ejerce la dirección y fija la política a seguir, según su criterio.
Cuando tiene forma de consorcio, los accionistas de diversas sociedades entregan sus acciones a los
administradores o fiduciarios para que estos ejerzan todos sus derechos sociales con sujeción a los
acuerdos celebrados entre aquellos, de tal manera que frente a las diversas sociedades vinculadas y
a los terceros, el fiduciario aparecerá como verdadero titular de los derechos sociales.
Los verdaderos titulares de las acciones por su parte, acreditan su calidad de tales mediante ciertos
certificados, que son negociables; pueden elegir fideicomisarios para controlar la actuación de los
fiduciarios y cobrar los dividendos.
Se la entiende como la asociación de capitales, coligados con el propósito de ejercer un monopolio
de hechos en el mercado suprimiendo la competencia.
Se la utiliza para dominar el mercado e imponer precios y condiciones de ventas, constituye una
negación de la libertad económica, al acaparar una serie de productos, como medios para arruinar a
los pequeños capitalistas y de concluir o terminar con la pequeña industria.
b) Que dos o más personas gozan de posición dominante en un mercado cuando para un
determinado tipo de producto o servicio no existe competencia efectiva entre ellas, o sustancial por
parte de terceros, en todo el mercado nacional o en una parte de él.
El Estado por medio de sus órganos competentes establece las reglas imperativas a las que deben
ajustarse los operadores económico, tanto en la organización de su estructura jurídica como en su
actividad negocial, bajo apercibimiento de sufrir las penalidades pertinentes.
Estas normas disciplinan la actuación de aquellos dentro de los criterios de política económica
adoptado por el poder público.
Defensa de la competencia:
Se define a la competencia como a la situación en la que se encuentran, actual o potencialmente,
dos o más empresarios que, operando en el mismo ámbito del mercado ofrecen bienes o servicios
susceptibles de satisfacer, incluso con medios, bienes o servicios diferentes, la misma necesidad y
que se encuentran en una circulación de conflicto de interés frente a la clientela.
Competencia desleal: la competencia desleal comercial consiste en el empleo de medio
incorrectos para el tráfico mercantil con el fin de influir en los consumidores, o afectar la
producción o capacidad de producción de un competidor.
De la fiscalización estatal
Bolsas de comercio:
Son instituciones organizadas con el fin de realizar negociaciones mercantiles indirectas, dentro de
un marco de seguridad, certeza y legalidad, cumplida por intermediarios mediante determinados
mecanismos jurídico que obedecen a determinadas normas técnica con vencimientos uniformes y
protegidas por un medio de ejecución forzada.
Son instituciones organizadas: la bolsa debe tener una organización específica. Debe adoptar la
forma jurídica que la ley positiva le señala.
Con el fin de realizar negociaciones mercantiles indirectas: las bolsas son los lugares donde se
efectúan las transacciones comerciales, pero estas transacciones no son realizadas por los dueños de
las mercadería o títulos sino que lo hacen a través de intermediarios habilitados para esa actividad y
que son los agentes de bolsa.
Mediante determinados mecanismos jurídico que obedecen a determinadas normas técnica: los
agentes solo pueden realizar las operaciones que en esa bolsa se permiten. Las compra y venta que
se realizan no son comunes sino que deben sujetarse a los reglamentos.
Con vencimientos uniformes : en las operaciones particulares las partes fijan si es al contado, a
término o a plazo. En las bolsas, los vencimientos están preestablecidos por los reglamentos de los
mercados. No se pueden vender con otro plazo. Si la venta es al contado, en los reglamentos
bursátiles, se entiende que es dentro de los tres días; y si durante estos días hay fluctuaciones en los
precios, no influyen en ese negocio, porque quedó concertado en el momento fijado. No pueden
pactarse otra fecha, plazos o formas distintas a las establecidas en la bolsa.
Protegidas por un medio de ejecución forzada: en la bolsa todo debe ser expeditivo es decir que si
no se cumple con las modalidades pactadas, en cuanto a plazo, fecha, se ejecuta en forma forzada
dentro de la misma bolsa, conforme a los mecanismos propios de la bolsa y no en forma judicial.
Caracteres:
Negociaciones indirectas: se realiza por intermedio del agente de bolsa.
Contratación en masa: es un mercado de alta concentración.
Las cosas objeto de la negociación no están presente.
Clasificación:
Bolsas y mercados de comercio en general.
Mercado de valores.
Caracteres: regularización
22. Regularización. La regularización se produce por la adopción de uno
de los tipos previstos en esta ley. No se disuelve la sociedad irregular o de
hecho, continuando la sociedad regularizada en los derechos y obligaciones de
aquélla, tampoco se modifica la responsabilidad anterior de los socios.
Cualquiera de los socios podrá requerir la regularización comunicándolo
a todos los socios en forma fehaciente. La resolución se adoptará por mayoría
de socios, debiendo otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las
formalidades del tipo y solicitarse la inscripción registral dentro de los sesenta
días de recibida la última comunicación. No lograda la mayoría o no solicitada
en término la inscripción, cualquier socio puede provocar la disolución desde la
fecha de la resolución social denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin
que los demás consocios puedan requerir nuevamente la regularización.
Disolución. Cualquiera de los socios de la sociedad no constituida
regularmente puede exigir la disolución. Esta se producirá a la fecha en que el
socio notifique fehacientemente tal decisión a todos los consocios, salvo que la
mayoría de éstos resuelva regularizarla dentro del décimo día y, con
cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se solicite su
inscripción dentro de los sesenta días, computándose ambos plazos desde la
última notificación.
Retiro de los socios. Los socios que votaron contra la regularización
tienen derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte a la
fecha del acuerdo social que la dispone, aplicándose el artículo 92 salvo su
inciso 4, a menos que opten por continuar en la sociedad regularizada.
Liquidación. La liquidación se rige por las normas del contrato y de esta
ley.
Disolución:
La sociedad irregular, pese a su precariedad y demás características, es válida; no se trata de una
sociedad nula, sino de una sociedad sujeta a disolución en cualquier momento cuando uno de los
socios así lo resuelva y lo comunique fehacientemente a los demás.
Supuestos:
Con respecto a las causales de nulidad que ponen fin a la existencia de la sociedad podemos
clasificarlas en las siguientes categorías:
Falta de pluralidad de partes: si es inicial la sociedad no se constituye, cuando es sobreviniente, es
causal de disolución.
2. Nulidades de los actos jurídicos en general: cuando se procede con simulación o fraude, los
actos jurídicos son nulos. Esta es una presunción de la ley.
Nulidad por objeto ilícito: 18. Objeto ilícito. Las sociedades que tengan objeto
ilícito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar
contra los socios la existencia de la sociedad, sin que éstos puedan oponer la
nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni aun para
demandar a terceros o para reclamar la restitución de los aportes, la división
de ganancias o la contribución a las pérdidas.
Liquidación. Declarada la nulidad, se procederá a la liquidación por quien
designe el juez.
Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados,
el remanente ingresará al patrimonio estatal para el fomento de la educación
común de la jurisdicción respectiva.
Responsabilidad de los administradores y socios. Los socios, los
administradores y quienes actúen como tales en la gestión social responderán
ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados.
4.- Nulidad por objeto lícito pero con actividad ilícita: 19. Sociedad de objeto lícito,
con actividad ilícita. Cuando la sociedad de objeto lícito realizare actividades
ilícitas, se procederá a su disolución y liquidación a pedido de parte o de oficio,
aplicándose las normas dispuestas en el artículo 18. Los socios que acrediten
su buena fe quedarán excluidos de lo dispuesto en los párrafos 3 y 4 del
artículo anterior.
La ley no habla aquí de nulidad del contrato porque este no está viciado, sino que consiste en una
desnaturalización de su objeto.
5.- Nulidad por objeto prohibido en razón del tipo: 20. Objeto prohibido.
Liquidación. Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razón del tipo,
son nulas de nulidad absoluta. Se les aplicará el artículo 18, excepto en cuanto
a la distribución del remanente de la liquidación, que se ajustará a lo dispuesto
en la Sección 13.
La ley 19.550 no determina que actividades se prohíben a ciertos tipos societarios sino que ello
surge de otras leyes, entidades financieras, seguros, ahorro y préstamo para la vivienda, etc.
Cuando la prohibición del objeto es sobreviniente corresponde la disolución de la sociedad por
aplicación del art. 24 inc. 4.
6.- Nulidad por objeto imposible: 94. Disolución: causas. La sociedad se disuelve:
Por consecución del objeto para el cual se formó, o por la imposibilidad
sobreviniente de lograrlo;
7.- Nulidad por vicio en la causa: las sociedades que tengan vicio en la causa de constitución, son
nulas de nulidad absoluta.
8.-Nulidad por atipicidad: el art. 17 primera parte dice: es nula la constitución de una sociedad de
los tipos no autorizados por la ley.
La ley se aparta aquí del principio de libertad contractual que permite a las partes regular sus
intereses recurriendo a los contratos innominados.
La única excepción a este principio se da en las sociedades de hecho, es decir, no instrumentadas,
las que pese hallarse al margen de todo tipo, el art. 21 no las declara nulas sino sociedades
irregulares.
11.- Nulidad por inhabilidades de los contrayentes: 27. Sociedad entre esposos. Los
esposos pueden integrar entre sí sociedades por acciones y de responsabilidad
limitada.
Cuando uno de los cónyuges adquiera por cualquier título la calidad de
socio del otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deberá transformarse
en el plazo de seis meses o cualquiera de los esposos deberá ceder su parte a
otro socio o a un tercero en el mismo plazo.
29. Sanción. Es nula la sociedad que viole el artículo 27. Se liquidará de
acuerdo con la Sección 13.
Farina entiende que la nulidad no es absoluta porque la ley no lo dice y porque admite la conversión
de la sociedad de tipo prohibido a la de tipo permitido. En cuanto a la inhabilidad de las SA el art.
30 dispone: Sociedades por acciones: incapacidad. Las sociedades anónimas y
en comandita por acciones sólo pueden formar parte de sociedades por
acciones.
Estipulaciones nulas:
13. Estipulaciones nulas. Son nulas las estipulaciones siguientes:
1. Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les
excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las pérdidas;
2. Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un
premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no
ganancias;
3. Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales;
4. Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad,
pertenezcan al socio o socios sobrevivientes;
5. Que permitan la determinación de un precio para la adquisición de la
parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al
tiempo de hacerla efectiva.
Estado de socio: Derechos y obligaciones. Socio aparente. Socio oculto. Socio de socio
Es la persona que adquiere derechos y contrae obligaciones frente a la sociedad y ante los demás
socios, que le dan el estatus de integrante en determinada persona de existencia ideal constituida
como sociedad.
Se critica la terminología de estado de socio, ya que estado (status) es una cualidad jurídica que se
adquiere en razón de pertenecer a una organización social obligatoria (familia, estado) de lo que
derivan derechos subjetivos y deberes establecidos por la ley, con prescindencia de la voluntad del
individuo; así es el estatus inseparable de la persona, es intransferible, irrenunciable e
imprescriptible. Constituye un derecho inherente a la calidad de socio participar en los beneficios de
la sociedad, como constituye una carga inherente a dicha calidad soportar en la medida que
corresponda a cada tipo de sociedad.
Se prefiere usar “condición de socio”, “calidad de socio” o “posición de socio”, ya que el socio
asume una cantidad de derechos y deberes, algunos establecidos por la ley, es irrenunciable,
derivados de formar parte de esa organización que es la sociedad. Además la calidad de socio es
voluntaria y no impuesta por la ley; los deberes y derechos resultantes de esa calidad son
transferibles, prescriptibles y la mayoría de ellos renunciables o por lo menos modificables por la
voluntad de los interesados.
Derecho y obligaciones:
A los derechos de los socios podemos clasificarlos por su contenido en :
derechos patrimoniales: en todas las sociedades estos derechos se concretan en dos clases:
participación en las utilidades: el derecho a participar de los beneficios es de carácter esencial,
inderogable e inherente a la calidad de socio.
Si el contrato nada dice se debe aplicar la regla del art. 11 inc. 7: Contenido del instrumento
constitutivo. El instrumento de constitución debe contener, sin perjuicio de lo
establecido para ciertos tipos de sociedad:
7. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En caso
de silencio, será en proporción de los aportes. Si se prevé sólo la forma de
distribución de utilidades, se aplicará para soportar las pérdidas y viceversa;
A su vez el art. 13 establece: 13. Estipulaciones nulas. Son nulas las estipulaciones
siguientes:
1. Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les
excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las pérdidas;
2. Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un
premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no
ganancias;
3. Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales;
4. Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad,
pertenezcan al socio o socios sobrevivientes;
5. Que permitan la determinación de un precio para la adquisición de la
parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al
tiempo de hacerla efectiva.
Socio aparente
Es aquel que no reuniendo los requisito para ser legalmente calificado como socio, detenta
exteriormente tal calidad.
Por ejemplo: el caso de una sociedad de interés en cual no se cambia el nombre de los socios
en la que figuran la razón social, tras su apartamiento de la sociedad.
Lo trata en forma clara en el art. 34 “el que prestare su nombre como socio no será reputado como
tal respecto de los verdaderos socios, tenga o no parte en las ganancias de la sociedad; pero con
relación a terceros, será considerado con las obligaciones y responsabilidades de un socio, salvo su
acción contra los socios para ser indemnizado de lo que pagare”.
Socio oculto
También llamado “no ostensible”, se atiende aquel cuyo nombre no aparece en el contrato social ni
el acto de su registro, cuando debiera figurar o inscribirse como tal porque a intervenido en la
creación del ente como socio y tiene interés social ( participación de ganancias y perdidas).
Art 34 (2º Párr.) dice: la responsabilidad del socio oculto es ilimitada y solidaria por la forma
establecida en el art. 125.
Art. 125. Caracterización. Los socios contraen responsabilidad subsidiaria,
ilimitada y solidaria, por las obligaciones sociales.
El pacto en contrario no es oponible a terceros.
Hay que distinguir el caso del socio oculto de las sociedad accidental en participación. en este caso
existe una relación real entre los socios, existe sociedad: el socio oculto, en cambio, no asume los
riesgos de la explotación del negocio participando del mismo en forma clandestina. A el se
extienden los efectos de la quiebra de la sociedad.
Unidad 13:
1.-Documentación Y Contabilidad: Balance. Estados De Resultados. Memoria
Obligación de llevar la contabilidad: constituye un deber impuesto por el Cód. de Com. a todo
comerciante (sea individuo o sociedad) llevar los libro de contabilidad de que exija la naturaleza y
dimensión de la empresa.
43. [Todo comerciante está obligado a llevar cuenta y razón de sus operaciones
y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable
uniforme y de la que resulte un cuadro verídico de sus negocios y una
justificación clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registración
contable. Las constancias contables deben complementarse con la
documentación respectiva.] (Texto según decreto-ley 4777/63.)
Además de los libros de contabilidad, las sociedades deben llevar otros, dispuestos por leyes
especiales, por ej. Los referidos a relaciones laborales o debidos al tipo social como ocurre en las
SA con el libro de actas de directores, libros de actas de asambleas, libros de registro de acciones
nominativas, etc.
Objetivo de la contabilidad: es la de constituir un sistema integrado de información necesario para
conocer la marcha de la empresa, para el planeamiento de los negocios, y a la vez, para el control
de la gestión realizada por los administradores de la sociedad.
4. De la presentación en general.
a) La información deberá agruparse de modo que sea posible distinguir y
totalizar el activo corriente del activo no corriente, y el pasivo corriente del
pasivo no corriente. Se entiende por corriente todo activo o pasivo cuyo
vencimiento o realización, se producirá dentro de los doce meses a partir de la
fecha del balance general, salvo que las circunstancias aconsejen otra base
para tal distinción;
b) Los derechos y obligaciones deberán mostrarse indicándose si son
documentados, con garantía real u otras;
c) El activo y el pasivo en moneda extranjera, deberán mostrarse por
separado en los rubros que correspondan;
d) No podrán compensarse las distintas partidas entre sí.
Sucursal:
Es un establecimiento secundario, de carácter permanente, dotado de relativa autonomía, destinado
a colaborar en la explotación realizada por los establecimientos principales.
Al frente de la sucursal estará un factor de comercio, que deberá inscribir sus poderes para que sean
oponibles a terceros. La contabilidad de la sucursal forma parte de la contabilidad central, con cierta
descentralización momentánea que después se vuelca en un total.
No tiene la sucursal patrimonio, ni personalidad propia, lleva el nombre de la empresa principal,
tiene un domicilio especial a causa de la necesidad de la descentralización que la creo (art. 90 inc. 4
CC).
Caracteres:
mantiene la unidad de la firma social.
no tiene capital propio.
ni responsabilidad separada, aunque con cierta independencia dentro de la estructura interna.
llevan contabilidad especial que luego se resume en la general del establecimiento.
Filial:
A diferencia de la sucursal, se trata de una organización jurídicamente distinta con distinta
personalidad, medios propios y conducción diferenciada. Posee nombre y domicilio diferente de la
sociedad principal, pero de alguna manera esa independencia es solo formal, ya que por un
mecanismo societario u otro, la filial está controlada por la casa central o matriz.
Agencia:
Es una oficina meramente administrativa que realiza cobranzas, pagos, etc, del empresario, que no
celebra ni negocios ni contratos. No hay al frente de la agencia un factor, sino un jefe y empleado o
un solo empleado. No hay leyes que se refieran a la agencia, si hay pocas normas de uso ambiguo
que habitualmente aluden al agente mercantil o al contrato de agencia
Responsabilidad
59. Diligencia del administrador: responsabilidad. Los administradores y los representantes de la
sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que
faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daños y perjuicios
que resultaren de su acción u omisión.
Requisitos:
Es una medida cautelar: es provisoria y revocable, excluyendo la posibilidad de cosa juzgada, pues
significa un anticipo a la garantía jurisdiccional que se dispensará en el juicio ordinario.
No procede como medida preventiva: sino que debe promoverse juntamente con la demanda de
remoción del administrador.
No hay juicio de intervención judicial de una sociedad, sino que consiste en un incidente planteado
como accesorio dentro del juicio de remoción judicial del administrador. Puede ocurrir que la
sentencia que se dicte en el principal se resuelva la no revocación del administrador.
3. Solo puede pedirla un socio: por eso corresponde negar tal petición al tercero aunque sea
acreedor de la sociedad o acreedor de un socio, o al cesionario de un socio.
4. El peticionante debe tratar primero de lograr que sea la asamblea de socios la que resuelva
destituir al administrador y en caso de no lograr este pronunciamiento procede la acción judicial de
remoción y dentro de ella el pedido de intervención judicial.
5. Solo procede en caso de grave peligro para la sociedad.
6. Es de carácter excepcional.
El peticionante deberá prestar contracautela
Clases:
Puede darse el supuesto del nombramiento de un administrador judicial provisorio, esto significa la
remoción anticipada del administrador de la sociedad sin que el juicio quede concluido.
Puede también nombrarse a un veedor, su función es la de vigilar la gestión del administrador
social, examinar papeles y libros de la entidad, informar al tribunal sobre su situación económica y
dar cuenta de todo hecho que pudiera repercutir en la marcha y desenvolvimiento de los negocios.
El veedor es un auxiliar de la justicia.
Otra posibilidad es la de nombrar a un coadministrador, este no desplaza al administrador natural
sino que debe intervenir conjuntamente con éste en todos os actos de administración de la sociedad.
Procedimiento:
114. Requisitos y prueba. El peticionante acreditará su condición de socio, la existencia del
peligro y su gravedad, que agotó los recursos acordados por el contrato social y se promovió acción
de remoción.
Criterio restrictivo. El juez apreciará la procedencia de la intervención con criterio
restrictivo.
115. Clases. La intervención puede consistir en la designación de un mero veedor, de uno o
varios coadministradores, o de uno o varios administradores.
Misión. Atribuciones. El juez fijará la misión que deberán cumplir y las atribuciones que les
asigne de acuerdo con sus funciones, sin poder ser mayores que las otorgadas a los administradores
por esta ley o el contrato social. Precisará el término de la intervención, el que sólo puede ser
prorrogado mediante información sumaria de su necesidad.
116. Contracautela. El peticionante deberá prestar la contracautela que se fije, de acuerdo
con las circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la sociedad y las costas
causídicas.
117. Apelación. La resolución que dispone la intervención es apelable al solo efecto
devolutivo.
31.* Participaciones en otra sociedad: limitaciones.” Ninguna sociedad, excepto aquéllas cuyo
objeto sea exclusivamente financiero o de inversión, puede tomar o mantener participación en otra u
otras sociedades por un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las
reservas legales. Se exceptúa el caso en que el exceso en la participación resultare del pago de
dividendos en acciones o por la capitalización de reservas.
Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la ley 18.061. El Poder
Ejecutivo Nacional podrá autorizar en casos concretos el apartamiento de los límites previstos.
Las participaciones, sea en partes de interés, cuotas o acciones, que excedan de dicho monto
deberán ser enajenadas dentro de los seis meses siguientes a la fecha de aprobación del balance
general del que resulte que el límite ha sido superado. Esta constatación deberá ser comunicada a la
sociedad participada dentro del plazo de diez días de la aprobación del referido balance general. El
incumplimiento en la enajenación del excedente produce la pérdida de los derechos de voto y a las
utilidades que correspondan a esas participaciones en exceso hasta que se cumpla con ella”.
Esta norma establece las limitaciones a la toma de participación en otras sociedades cuando el
objeto social de la participante no sea exclusivamente financiero o de inversión, el fundamento es la
intangibilidad del objeto social y es pretensión el evitar la desnaturalización del objeto mediante el
desvió de la actividad social.
368.” Finalidad. La agrupación, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro. Las
ventajas económicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patrimonio de las
empresas agrupadas o consorciadas.
La agrupación no puede ejercer funciones de dirección sobre la actividad de sus miembros”.
369.” Forma y contenido del contrato. El contrato se otorgará por instrumento público o
privado y se inscribirá aplicándose lo dispuesto por los artículos 4 y 5. Una copia, con los datos de
su correspondiente inscripción, será remitida por el Registro Público de Comercio a la Dirección
Nacional de Defensa de la Competencia.
El contrato debe contener:
1. El objeto de la agrupación;
2. La duración, que no podrá exceder de diez años. Puede ser prorrogada antes de su
vencimiento por decisión unánime de los participantes. En caso de omitirse la duración, se entiende
que el contrato es válido por diez años;
3. La denominación, que se formará con un nombre de fantasía integrado con la palabra
"agrupación";
4. El nombre, razón social o denominación, el domicilio y los datos de la inscripción registral
del contrato o estatuto o de la matriculación e individualización en su caso, que corresponda a cada
uno de los participantes. En caso de sociedades, la relación de la resolución del órgano social que
aprobó la contratación de la agrupación, así como su fecha y número de acta;
5. La constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de
agrupación, tanto entre las partes como respecto de terceros;
6. Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo común
operativo y los modos de financiar las actividades comunes;
7. La participación que cada contratante tendrá en las actividades comunes y en sus resultados;
8. Los medios, atribuciones y poderes que se establecerán para dirigir la organización y
actividad común, administrar el fondo operativo, representar individual o colectivamente a los
participantes y controlar su actividad al solo efecto de comprobar el cumplimiento de las
obligaciones asumidas;
9. Los supuestos de separación y exclusión;
10. Las condiciones de admisión de nuevos participantes;
11. Las sanciones por incumplimiento de obligaciones;
12. Las normas para la confección de estados de situación, a cuyo efecto los administradores
llevarán, con las formalidades establecidas por el Código de Comercio, los libros habilitados a
nombre de la agrupación que requieran la naturaleza e importancia de la actividad común”.
Una copia del contrato deberá ser remitida por el registro a la dirección nacional de defensa de la
competencia, lo que demuestra la preocupación del legislador ante la posibilidad de desvíos en el
empleo de esta forma asociativa.
Unidad 14:
1.- Transformación: Concepto. Naturaleza. Responsabilidad. Acreedores. Receso. Rescisión.
Caducidad del acuerdo.
En sentido técnico estricto, la expresión transformación se emplea con referencia exclusiva al
cambio de tipo legal adoptado por la sociedad.
La transformación: es la operación jurídica mediante la cual una sociedad comercial abandona su
tipo primitivo para adoptar otro cualquiera de los tipos previstos por la ley.
El art. 74 señala: “Hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No
se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones.” Es un cambio de tipo. La
sociedad sigue siendo la misma. No hay cambio de personalidad. No hay nueva sociedad, sino solo
un cambio de tipo.
No puede hablarse de transformación en una sociedad que no está regularmente constituida.
Surge la necesidad y conveniencia de transformarse, porque.
puede suceder que una sociedad se inicie como una colectiva pero a medida que la sociedad crece, a
los socios ya no les conviene la ilimitación de la responsabilidad, porque el negocio se vuelve más
riesgoso.
puede suceder el caso inverso. Los socios pueden resolver o constituir inicialmente una S.A., pero
se dan cuenta que es un tipo muy complejo y que no se justifica constituirse como tal.
Es decir que la necesidad de transformación es de orden práctico.
Requisitos:
7. La transformación exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:
1º Acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario o lo dispuesto para algunos tipos
societarios;
2º Confección de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un (1) mes a la del
acuerdo de transformación y puesto a disposición de los socios en la sede social con no menos de
quince (15) días de anticipación a dicho acuerdo. Se requieren las mismas mayorías establecidas
para la aprobación de los balances de ejercicio;
3º Otorgamiento del acto que instrumente la transformación, por los órganos competentes de la
sociedad que se transforme y la concurrencia de los nuevos otorgantes con constancia de los socios
que se retiren, capital que representan, y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario
adoptado;
4º Publicación por un (1) día en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social y
sus sucursales. El aviso deberá contener:
a) fecha de la resolución social que aprobó la transformación;
b) fecha del instrumento de transformación;
c) la razón social o denominación social anterior y la adoptada, debiendo de ésta resultar indubitable
su identidad con la sociedad que se transforma;
d) los socios que se retiran o incorporan y el capital que representan;
e) cuando la transformación afecte los datos a que se refiere el artículo 10, apartado a), puntos 4 a
10, la publicación deberá determinarlo;
5º Inscripción del instrumento con copia del balance firmado en el Registro Público de Comercio y
demás registros que correspondan por el tipo de sociedad, por la naturaleza de los bienes que
integran el patrimonio y sus gravámenes. Estas inscripciones deben ser ordenadas y ejecutadas por
el juez o autoridad a cargo del Registro Público de Comercio, cumplida la publicidad a que se
refiere el apartado 4º.
Naturaleza jurídica:
La transformación de una sociedad, es una especie de modificación del acto constitutivo. Así como
la sociedad puede cambiar de nombre, domicilio, duración, etc; puede también, en virtud de una
resolución social adoptada modificar el tipo.
La transformación ofrece las siguientes características:
no produce la disolución de la sociedad transformada.
no exige que se produzca relación de sucesión, sino de continuación del organismo.
en consecuencia, los débitos y las responsabilidades ante terceros, pasan de iure a la transformada.
Responsabilidad. Acreedores.
En virtud de la continuidad de la personalidad jurídica de la sociedad, los acreedores siguen
revistiendo esta calidad frente al ente que ha cambiado de tipo, pero el cambio de tipo, puede
modificar la responsabilidad de los socios y esto si interesa a los acreedores, quienes pueden verse
privados de la garantía con que contaban antes.
En estos casos, la ley debe brindar la mayor protección a los acreedores de la sociedad, pues ellos
son terceros frente a un acto decidido por voluntad de los socios.
El art. 75 expresa: “La transformación no modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada anterior
de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la
adopción del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo consientan expresamente.”
Es decir que cuando se trata de socios que de una responsabilidad solidaria e ilimitada pasan a una
limitada, siguen siendo solidaria e ilimitada frente a los acreedores por las obligaciones contraídas
anteriormente.
76. “Si en razón de la transformación existen socios que asumen responsabilidad ilimitada, ésta no
se extiende a las obligaciones sociales anteriores a la transformación, salvo que la acepten
expresamente.”
Aquí también rige el mismo principio.
Receso.
Es el derecho del socio a retirarse de la sociedad y obtener el reembolso de su parte de capital,
cuando está disconforme con determinadas resoluciones societarias.
El receso solo rige en aquellos casos donde para transformarse no se exige unanimidad.
Tienen derecho a receso solo los socios que votaron en contra de la decisión y los socios ausentes a
la reunión o asamblea donde se tomo la decisión. Este derecho debe ejercerse dentro de los 15 días
del acuerdo social, salvo pacto en contrario.
Art. 78: “En los supuestos en que no se exija unanimidad, los socios que han votado en contra y los
ausentes tienen derecho de receso, sin que éste afecte su responsabilidad hacia los terceros por las
obligaciones contraídas hasta que la transformación se inscriba en el Registro Público de Comercio.
El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) días del acuerdo social, salvo que el contrato
fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios.
El reembolso de las partes de los socios recedentes se hará sobre la base del balance de
transformación.
La sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan solidaria e
ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones sociales contraídas desde el ejercicio del
receso hasta su inscripción.
Art. 79 “La transformación no afecta las preferencias de los socios, salvo pacto en contrario.”
Rescisión de la transformación
Así como los socios pueden ponerse de acuerdo para transformarla, la ley les da la posibilidad de
arrepentirse:
1.- mediante la rescisión: esto es dejar sin efecto la transformación por acuerdo de los socios.
2.- mediante la caducidad: que es como una sanción que impone la ley, si a los tres meses de
haberse celebrado el acuerdo, no se inscribió en el Registro Público de Comercio
80. El acuerdo social de transformación puede ser dejado sin efecto mientras ésta no se haya
inscripto. Si medió publicación, debe procederse conforme a lo establecido en el segundo párrafo
del artículo 81.
Se requiere acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para algunos
tipos societarios.
Caducidad del acuerdo de transformación
81. El acuerdo de transformación caduca si a los tres (3) meses de haberse celebrado no se inscribió
el respectivo instrumento en el Registro Público de Comercio; salvo que el plazo resultare excedido
por el normal cumplimiento de los trámites ante la autoridad que debe intervenir o disponer la
inscripción.
En caso de haberse publicado, deberá efectuarse una nueva publicación al solo efecto de anunciar la
caducidad de la transformación.
Los administradores son responsables solidaria e ilimitadamente por los perjuicios derivados del
incumplimiento de la inscripción o de la publicación.
Efectos
Acreedores: oposición
Dentro de los quince (15) días desde la última publicación del aviso, los acreedores de fecha
anterior pueden oponerse a la fusión.
Las oposiciones no impiden la prosecución de las operaciones de fusión pero el acuerdo definitivo
no podrá otorgarse hasta veinte (20) días después del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de
que los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente garantizados por las fusionantes
puedan obtener embargo judicial;
Requisitos
83. La fusión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:
Compromiso previo de fusión
1º El compromiso previo de fusión otorgado por los representantes de las sociedades que contendrá:
a) la exposición de los motivos y finalidades de la fusión;
b) los balances especiales de fusión de cada sociedad, preparados por sus administradores, con
informes de los síndicos en su caso, cerrados en una misma fecha que no será anterior a tres (3)
meses a la firma del compromiso, y confeccionados sobre bases homogéneas y criterios de
valuación idénticos;
c) la relación de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones;
d) el proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad o de modificaciones del contrato o
estatuto de la sociedad absorbente, según el caso;
e) las limitaciones que las sociedades convengan en la respectiva administración de sus negocios y
las garantías que establezcan para el cumplimiento de una actividad normal en su gestión, durante el
lapso que transcurra hasta que la fusión se inscriba;
Resoluciones sociales
2º La aprobación del compromiso previo de fusión y de los balances especiales por las sociedades
participantes en la fusión, con los requisitos necesarios para la modificación del contrato social o
estatuto.
A tal efecto deben quedar copias en las respectivas sedes sociales del compromiso previo y del
informe del síndico en su caso, a disposición de los socios o accionistas con no menos de quince
(15) días de anticipación a su consideración;
Publicidad
3º La publicación por (3) días de un aviso en el diario de publicaciones legales de la jurisdicción de
cada sociedad y en uno de los diarios de mayor circulación general en la República, que deberá
contener:
a) la razón social o denominación, la sede social y los datos de la inscripción en el Registro Público
de Comercio de cada una de las sociedades;
b) el capital de la nueva sociedad o el importe del aumento del capital social de la sociedad
incorporante;
c) la valuación del activo y del pasivo de las sociedades fusionantes, con indicación de la fecha a
que se refiere;
d) la razón social o denominación, el tipo y el domicilio acordado para la sociedad a constituirse;
e) las fechas del compromiso previo de fusión y de las resoluciones sociales que lo aprobaron.
Inscripción registral
5º La inscripción del acuerdo definitivo de fusión en el Registro Público de Comercio.
Cuando las sociedades que se disuelven por la fusión estén inscriptas en distintas jurisdicciones
deberá acreditarse que en ellas se ha dado cumplimiento al artículo 98.
84. En caso de constituirse sociedad fusionaria, el instrumento será otorgado por los órganos
competentes de las fusionantes con cumplimiento de las formalidades que correspondan al tipo
adoptado. Al órgano de administración de la sociedad así creada incumbe la ejecución de los actos
tendientes a cancelar la inscripción registral de las sociedades disueltas, sin que se requiera
publicación en ningún caso.
Inscripciones en registros
Tanto en la constitución de nueva sociedad como en la incorporación, las inscripciones registrales
que correspondan por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio transferido y sus
gravámenes deben ser ordenados por el juez o autoridad a cargo del Registro Público de Comercio.
La resolución de la autoridad que ordene la inscripción, y en la que constarán las referencias y
constancias del dominio y de las anotaciones registrales, es instrumento suficiente para la toma de
razón de la transmisión de la propiedad.
Receso. Preferencias.
Art. 85. En cuanto a receso y preferencias se aplica lo dispuesto por los artículos 78 y 79.
Revocación
86. El compromiso previo de fusión puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no se
han obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en el término de tres (3) meses. A su vez
las resoluciones sociales pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo,
con recaudos iguales a los establecidos para su celebración y siempre que no causen perjuicios a las
sociedades, los socios y los terceros.
Requisitos
5.- Disolución. Concepto. Causas y efectos. Liquidación. Concepto. Facultades y funciones del
liquidador. Cancelación de la inscripción
Concepto:
Consiste en el acto o hecho jurídico que previsto en la ley o el contrato con tales efectos, detiene la
existencia normal de la sociedad y, abre su proceso liquidatorio, para llegar a la extinción de la
sociedad como contrato y como persona jurídica.
Si bien es un momento en la vida de la sociedad, la diferencia entre disolución y liquidación es que
en la primera: es un hecho o un acto y en la segunda: es un proceso, o sea, una serie de actos.
Causas: el art. 94 enumera las causales de disolución de las sociedad pero esta enumeración no es
taxativa:
94. La sociedad se disuelve:
1º Por decisión de los socios;
Pueden decir anticipadamente. Para ello necesitan la mayoría exigida para cada tipo societario.
2º Por expiración del término por el cual se constituyó;
Una vez cumplido el término, la sociedad se disuelve; pero la ley prevé dos supuestos mediante los
cuales la sociedad puede continuar y son: la prórroga y la reactivación.
3º Por cumplimiento de la condición a la que se subordinó su existencia;
Se refiere al cumplimiento de una condición resolutoria
4º Por consecución del objeto para el cual se formó, o por la imposibilidad sobreviniente de
lograrlo;
Se da esta causal cuando la sociedad ha agotado el objeto para el cual se constituyo.
5º Por pérdida del capital social;
La imposibilidad puede ser objetiva o subjetiva.
Objetiva: que impida a la sociedad lograr su cumplimiento como ocurriría en caso de hechos de la
naturaleza, impedimentos de índole técnica, revocación de una concesión, etc.
Subjetiva: como la desfavorable situación financiera de la sociedad, pérdida de ciertos elementos
importantes, etc.
6º Por declaración en quiebra. La disolución quedará sin efecto si se celebrare avenimiento o
concordato resolutorio;
Es una causal porque los bienes se van a rematar para pagar las deudas.
7º Por su fusión en los términos del artículo 82;
Tanto en la fusión propiamente dicha como en la absorción, ambas o por lo menos una de las
sociedades, se disuelve, aunque sus efectos sean distintos, ya que no se produce la liquidación.
8º Por reducción a uno del número de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el
término de tres (3) meses. En este lapso el socio único será responsable ilimitada y solidariamente
por las obligaciones sociales contraídas;
Si el requisito de pluralidad de partes falta en el momento de constituirse, la sociedad es nula. Si es
sobreviniente, la sociedad entra en causal de disolución, salvo que en el término de tres meses
pueda recomponer el elenco societario.
9º Por sanción firme de cancelación de oferta pública o de la cotización de sus acciones. La
disolución podrá quedar sin efecto por resolución de asamblea extraordinaria reunida dentro de los
sesenta (60) días, de acuerdo con el artículo 244, cuarto párrafo;
10. Por resolución firme de retiro de la autorización para funcionar cuando leyes especiales la
impusieren en razón del objeto.
Se refiere a los supuestos de superintendencia de seguros.
Estos dos últimos supuestos se aplican por lo general a las S.A.
Efectos:
Cuando la sociedad entra en causal de disolución los administradores deben poner en conocimiento
de los socios de ese hecho y desde ese momento los administradores solo podrán hacer los actos
estrictamente necesarios para iniciar el período de liquidación.
Debe inscribirse y publicarse.
Liquidación. Concepto:
Es un proceso que comprende una serie de actos u operaciones, destinadas a poner fin a los
negocios pendientes, pagar las deudas, percibir los créditos, realizar los bienes de la sociedad y en
base a ello, determinar el patrimonio neto que ha de repartirse entre los socios.
La sociedad en estado de liquidación conserva su personalidad solamente al efecto de cumplir con
ese proceso.
Su personalidad se limita al cumplimiento de los actos referidos a ese período. Actuarán empleando
la razón social o denominación de la sociedad, agregando “en liquidación”.
Facultad de los liquidadores.
El art. 105 señala: 105. Los liquidadores ejercen la representación de la sociedad. Están facultados
para celebrar todos los actos necesarios para la realización del activo y cancelación del pasivo.
Se hallan sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas según el tipo de sociedad, so pena de
incurrir en responsabilidad por los daños y perjuicios causados por el incumplimiento.
Actuación
Contribuciones debidas
106. Cuando los fondos sociales fueran insuficientes para satisfacer las deudas, los liquidadores
están obligados a exigir de los socios las contribuciones debidas de acuerdo con el tipo de la
sociedad o del contrato constitutivo.
107. Si todas las obligaciones sociales estuvieren suficientemente garantizadas, podrá hacerse
partición parcial.
Los accionistas que representen la décima parte del capital social en las sociedades por acciones y
cualquier socio en los demás tipos, pueden requerir en esas condiciones la distribución parcial. En
caso de negativa de los liquidadores la incidencia será resuelta judicialmente.
Publicidad y efectos
El acuerdo de distribución parcial se publicará en la misma forma y con los mismos efectos que el
acuerdo de reducción de capital.
Obligaciones y responsabilidades
108. Las obligaciones y la responsabilidad de los liquidadores se rigen por las disposiciones
establecidas para los administradores, en todo cuanto no esté dispuesto en esta sección.
109. Extinguido el pasivo social, los liquidadores confeccionarán el balance final y el proyecto de
distribución; reembolsarán las partes de capital y, salvo disposición en contrario del contrato, el
excedente se distribuirá en proporción a la participación de cada socio en las ganancias.
110. El balance final y el proyecto de distribución suscriptos por los liquidadores serán
comunicados a los socios, quienes podrán impugnarlos en el término de quince (15) días. En su caso
la acción judicial correspondiente se promoverá en el término de los sesenta (60) días siguientes. Se
acumularán todas las impugnaciones en una causa única.
En las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artículo
299, inciso 2º, y en las sociedades por acciones, el balance final y el proyecto de distribución
suscriptos también por los síndicos, serán sometidos a la aprobación de la asamblea. Los socios o
accionistas disidentes o ausentes, podrán impugnar judicialmente estas operaciones en el término
fijado en el párrafo anterior computado desde la aprobación por la asamblea.
Distribución: ejecución
Los importes no reclamados dentro de los noventa (90) días de la presentación de tales documentos
en el Registro Público de Comercio se depositarán en un banco oficial a disposición de sus titulares.
Transcurridos tres (3) años sin ser reclamados, se atribuirán a la autoridad escolar de la jurisdicción
respectiva.
Cancelación de la inscripción
112. Terminada la liquidación se cancelará la inscripción del contrato social en el Registro Público
de Comercio.
Conservación de libros y papeles
En defecto de acuerdo de los socios el juez de registro decidirá quién conservará los libros y demás
documentos sociales.
Sandra Umansky, Laura Rocío Pascual, Luis Maidana Gutierrez, Christian Aznarez Klees.
Bolilla Nº 15
1.- Sociedades Colectivas: concepto. Instrumentación. Caracteres. Denominación. Responsabilidad
de los socios: alcances. Administración: facultades, designación, remoción, renuncia. Cesión de
cuotas. Mayorías.
Concepto:
La ley 19550 no define a la sociedad colectiva.
La sociedad colectiva es caracteriza en el art. 125 como aquella en que “los socios contraen
responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, por las obligaciones sociales...”.
Conforme al concepto del art. 125 y concs., son rasgos distintivos de este tipo de sociedad la
responsabilidad personal, ilimitada y solidaria, aunque subsidiaria, de los socios.
En la realidad económica legislada, se trata normalmente de sociedad de pocos integrantes, que
buscan lograr el fin perseguido por la colaboración personal y permanente, en la cual la
personalidad de los integrantes tiene influencia decisiva.
Instrumentación:
El contrato constitutivo debe ajustarse a los siguientes requisitos de forma y fondo.
Son requisitos de forma:
redactarse por instrumento público o privado. Cualquiera sea el monto del capital y naturaleza de
los bienes aportados (art.4 y38).
La instrumentación por acto privado es lícita, cualquiera que sea la naturaleza del bien que integre
al aporte de alguno o algunos de los socios, así sea un inmueble u otro bien que deba transferirse
por instrumento público u otras formalidades.
la inscripción del contrato constitutivo en el Registro Público de Comercio, conforme al art. 7 de la
ley. Esta inscripción es constitutiva.
Si el acto constitutivo se otorgó por instrumento privado requiere la previa autenticación de las
firmas que los suscriben, excepto cuando sean autenticadas por escribano público u otro funcionario
competente.
El art. 39 da eficacia retroactiva a la inscripción a la fecha del contrato, si se presenta en término.
Requisitos de fondo:
Son requisitos de fondo, los establecidos en el art. 11, complementados por los art. 125 y ss.:
1.- el nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de
identidad de los socios.
Estos datos solo persiguen la identificación de los otorgantes.
2.- la razón social o denominación.
3.- domicilio de la sociedad.
Debe entenderse por tal la circunscripción en donde ejercerá el comercio, más no el lugar
geográfico en que se instalará el establecimiento, con determinación de calle y número.
4.- la designación de su objeto.
Este debe ser preciso y determinado.
5.- el capital social.
Deberá expresarse en moneda nacional; la individualización de cada aporte, indicando como se
integra, la valuación de los bienes no dinerarios conforme los precios de plaza y en su defecto por
uno o más peritos que designará el juez de la inscripción, se indicará si el aporte es de uso y goce.
6.- plazo de duración.
Debe ser determinado.
7.- organización de la administración y de su fiscalización.
En cuanto a la fiscalización debemos tener en cuenta el art. 55, referente al control individual de los
socios, si bien puede ser reglamentado por el contrato, esa reglamentación no puede introducir
dificultades para su aplicación, que la tornen ineficaz.
8.- las reuniones de los socios.
9.- las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas.
En caso de silencio se aplica supletoriamente la norma del art. 11 inc. 7, proporcionalmente a los
aportes.
Caracteres:
Intuito persona: se constituye tomando en cuenta la calidad personal de todos los socios.
Auto-organicismo en materia de administración, resolución y fiscalización.
Posibilidad de llevar razón social.
La responsabilidad es solidaria, ilimitada y subsidiaria. Este carácter se nota en que para transmitir
el carácter de socio, se necesita el consentimiento unánime del resto de los socios. Toda cesión de la
calidad de socio implica modificación del contrato y debe inscribirse en el Registro Público de
Comercio, por ej.: sino se inscribe, no puede oponerse a terceros.
Partes de interés: es el aporte de cada uno de los socios en el capital de la sociedad colectiva.
Presenta los siguientes caracteres:
a) desigualdad: las partes de interés de cada socio pueden ser de distinto monto.
b) derechos que otorga.
c) no circulan: las partes de interés no son susceptibles de circular, si pudiera hacerlo, su
transferencia convertiría en fungible a la persona del socio e importaría la sustitución de un socio
por otro.
d) no pueden ser enajenadas ni aún mediante ejecución judicial.
e) embargabilidad: si bien la parte del socio no puede ser ejecutada puede ser embargada con los
alcances que le otorga al art. 51.
125. Caracterización. Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, por las
obligaciones sociales.
El pacto en contrario no es oponible a terceros.
Denominación:
Razón Social o Denominación: puede optar por una u otra, deberá tener el nombre de uno o todos
los socios, más cia o e hijos, más el tipo societario.
Si opta por la denominación social debe ser un nombre de fantasía o relativo al objeto de la
sociedad más el tipo.
El empleo de la razón social, señala que la responsabilidad asumida en el contrato, afectan a todos
los socio.
El art. 126 declara que es optativo actuar bajo razón social o denominación.
La distinción entre la denominación y la razón estriba en que esta señala directamente el nombre de
los socios que constituyen la sociedad, en tanto que la denominación consiste en su nombre de
fantasía que se agrega a la sociedad.
126. Denominación. La denominación social se integra con las palabras "sociedad colectiva"
o su abreviatura.
Si actúa bajo una razón social, ésta se formará con el nombre de alguno, algunos o todos los
socios. Contendrá las palabras "y compañía" o su abreviatura si en ella no figuraren los nombres de
todos los socios.
Modificación. Cuando se modifique la razón social, se aclarará esta circunstancia en su
empleo de tal manera que resulte indubitable la identidad de la sociedad.
Sanción. La violación de este artículo hará al firmante responsable solidariamente con la
sociedad por las obligaciones así contraídas.
Administración: Facultades.
Autoorganicismo: no tienen un órgano diferenciador de administración. Si el contrato nada prevé,
cualquiera de los socios la administrará indistintamente.
Es un derecho del socio, en la sociedad colectiva, participar en la administración de ella, salvo que
el contrato delegue esta facultad en otro socio o en un tercero (art.127)
127. Administración: silencio del contrato. El contrato regulará el régimen de administración. En su
defecto, administrará cualquiera de los socios indistintamente.
La ley de sociedades en los art. 127 y 30, habla del administrador de la sociedad colectiva, no se
refiere al representante, con lo que parece que dentro del espíritu de tales arts., el administrador
tiene implícita la facultad de representar, es decir encargado de la actuación ante terceros.
El contrato puede encomendar a determinados socios la administración, privándolos de la facultad
de representar.
En la sociedad colectiva, todos los socios, salvo exclusión expresa, están facultados para intervenir
en la gestión interna de la sociedad pese a que contractualmente la administración y representación
este confiada a otro.
Administración indistinta (art. 128)si se encarga la administración a varios socios sin determinar sus
funciones, ni expresar que el uno no podrá obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar
indistintamente cualquier acto de administración.
Límites.
a)el administrador debe circunscribirse a los actos de administración ordinaria, es decir, todos los
actos que por la ley o contrato social no requieren ser autorizados por unanimidad o determinada
mayoría.
b)el ejercicio de la facultad del administrador está restringido por el derecho a veto de cualquiera de
los otros socios administradores. Si media oposición, no puede realizarse el acto. En caso contrario,
el actuante incurre en responsabilidad por daños y perjuicios.
Administración colegiada:
Nada se opone a que la administración de la sociedad colectiva, siendo plural, se organice en forma
colegiada, es decir como órgano que resuelva por mayoría. Así, si los administradores son tres, se
requiere el voto favorable de dos de ellos para que el acto pueda realizarse.
Derecho a veto: si los administradores son dos y uno de ellos se opone realizar el contrato y los
otros están a favor, el derecho que tiene aquel de oponerse se llama derecho de veto y puede hacerlo
siempre y cuando el acto no haya tenido principio de ejecución.
Todo esto se da cuando la administración está prevista. Si el contrato guarda silencio, la
administración recae en cualquiera de los socios indistintamente.
127. Administración: silencio del contrato. El contrato regulará el régimen de
administración. En su defecto, administrará cualquiera de los socios indistintamente.
128. Administración indistinta. Si se encargara la administración a varios socios sin
determinar sus funciones, ni expresar que el uno no podrá obrar sin el otro, se entiende que pueden
realizar indistintamente cualquier acto de la administración.
Administración conjunta. Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno sin el otro,
ninguno puede obrar individualmente, aun en el caso de que el coadministrador se hallare en la
imposibilidad de actuar, sin perjuicio de la aplicación del artículo 58.
Designación:
Puede hacerse en el contrato constitutivo o en acto posterior, pero que debe inscribirse junto con el
contrato, en el Registro público de Comercio.
Es decir se dan tres supuestos:
que la designación se haga en el contrato y entonces la administración puede recaer sobre un socio o
tercero.
que la designación se haga en instrumento separado.
que el contrato guarde silencio: administran todos los socios indistintamente.
La administración puede recaer sobre una o más personas.
Renuncia.
Según el art. 130, el administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en cualquier momento. El
art. agrega que si la renuncia fuere dolosa o intempestiva, responderá de los perjuicios que ocasione.
Cesión de cuotas:
Aun cuando la cuota parte social es un bien incorporado al patrimonio individual del socio, este no
goza de la libertad de cederlo a un tercero: a este efecto se requiere el consentimiento de todos los
consocios. Es una consecuencia del carácter intuitu personae de este tipo de sociedad.
Mayorías:
Es la regla tradicional en materia mercantil. El capital al que refiere el art. es el capital social y no el
efectivamente presente en la asamblea o reunión de socios. Mayoría absoluta significa el 50% más
uno de los votos.
El art. 132 expresa que por mayorías, se entiende la mayoría absoluta de capital, es decir, el voto
favorable de socios que representen más del 50% del capital social. Pero la ley admite que el
contrato fije un régimen distinto, ya sea en porcentaje de capital necesario para resolver; o bien
cualquier otro régimen, siempre que respete el derecho que tienen todos los socio a intervenir en las
resoluciones de esa naturaleza.
Caracteres:
Conforme a la ley son rasgos tipificantes la distinta responsabilidad de los socios. Es esencial la
existencia de los socios comanditados y comanditarios.
El o los socios comanditarios responden por las obligaciones sociales con el capital que se obliguen,
no existe responsabilidad respecto de estos socios.
Los socios comanditados responden como los socios de la sociedad colectiva.
La administración solo puede ser ejercida por los socios comanditados. Si los socios comanditarios
ejercieran la administración serán responsables ilimitada y solidariamente.
El socio comanditario, solo puede administrar sin incurrir en responsabilidad, cuando por cualquier
razón, los socios comanditados no estén; pero solo por el término de tres meses dentro del cual debe
recompensarse el elenco societario
Constitución
Esta sociedad puede constituirse mediante instrumento privado o público, según prefieran los
socios. Debe inscribirse en el Registro Publico de Comercio correspondiente al domicilio social
dentro del término de 15 días de su otorgamiento. Omitida dicha inscripción la sociedad funcionará
irregularmente.
La ley no exige que se publique el acto constitutivo
Administración:
Constituye una regla general la exclusión de los socios comanditarios de la administración social
(at136), al decir la administración y representación de la sociedad es ejercida por los socios
comanditados o terceros que se designen, y se aplicarán las normas sobre administración de las
sociedades colectivas.
Los socios comanditarios, no pueden actuar como representantes naturales de la sociedad, pues ello
está reservado a los socios comanditados y tampoco puede hacerlo en la esfera interna, pues le esta
vedado todo tipo de intervención en la gestión de los negocios sociales
Reuniones sociales:
El gobierno de la sociedad es ejercida por los socios, quienes pueden adoptar resoluciones que se
refieran a la marcha de los negocios sociales, nombramiento y remoción de los administradores,
reforma del contrato social o disolución anticipada de la sociedad. En la sociedad en comandita
simple, la ley no exige la organización de asambleas para la adopción de tales resoluciones, de
modo que cabe remitirse a lo que el contrato prevea atento a lo expuesto por el atr. 11 inc. 6, según
el cual el instrumento constitutivo debe establecer la organización de las reuniones de los socios.
El socio comanditario tiene el mismo derecho que el comanditado para intervenir y votar las
decisiones que se refieren a la marcha de la sociedad y modificación del contrato social, salvo
cuando se trate de actos que importen violar las prohibiciones impuestas por ley a esa clase de
socios.
Los socios votan en proporción a sus respectivas partes de capital, aunque el contrato puede
establecer un modo distinto, como podría ser un voto por socio.
Mayorías:
El art. 139 nos remite a los art. 131 y 132 ( de las sociedades colectivas) de lo que extraemos la
siguiente conclusión:
cualquier modificación del contrato social requiere el consentimiento de todos los socios.
la transferencia de la parte de un socio, sea a otro o sea a un extraño ( en este caso son mayor razón,
se trata de la parte de un comanditado o de un comanditario, requiere el consentimiento de todos los
demás socios.
cualquier otra resolución se adoptará por mayoría absoluta del capital social.
Los art. 131 y 132 permiten que el contrato social establezca un régimen distinto tanto en lo que se
refiere al modo de computar la mayorías como al número de votos que se requieren para la
adopción de resoluciones sociales.
Instrumentación:
Esta sociedad puede constituirse por instrumento público o privado. En el acto constitutivo debe
cumplirse con los requisitos exigidos por el art. 11 de la ley 19550. La sociedad debe inscribirse en
el Registro público de Comercio. No necesita publicarse.
Caracteres:
puede tener razón social o denominación.
son sociedades intuito personae.
el capital se divide en partes de interés.
son sujeto de derecho.
son sociedades autorganicista.
Socios y su responsabilidad
Es requisito esencial de este tipo de sociedad, la existencia de dos clases de socios:
socio capitalista: es el que aporta bienes, también pueden aportar trabajo, si n que varíe su calidad
de socio capitalista, esos socios responden de las obligaciones sociales como los socios de la
sociedad colectiva, es decir son responsables subsidiaria, solidaria e ilimitadamente.
socio industrial: Su aporte es exclusivamente el trabajo personal, es decir una obligación de hacer.
Este trabajo puede consistir en una actividad manual o intelectual, artística o científica, profesional
o artesanal o simple trabajo material.
Los socios industriales no responden con su patrimonio particular por las obligaciones sociales,
responden hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas (art141)
La prestación debe necesariamente ser cumplida por el socio y no por un tercero.
Administración.
Según las normas del Código, el socio industrial no podría ser administrador de la sociedad, bajo
pena de responder como el socio capitalista. La ley de sociedades confiere la facultad de administrar
y representar a la sociedad, tanto a los socios capitalistas como a los industriales, y a falta de
estipulación expresa, cabe a unos y a otros administrar y ejercer la representación social
indistintamente (art. 143).
Caracteres:
constituye una sociedad oculta, pues el socio partícipe no se exterioriza de ningún modo. Si el socio
gestor hace conocer el nombre de los socios con su consentimiento, estos quedan obligados
ilimitada y solidariamente hacia los terceros.
No es sujeto de derecho
Carece de denominación social, el socio gestor actúa en nombre personal
No esta sometida a requisitos de forma y su prueba se rige por las normas de prueba de los
contratos.
No se inscribe en el Registro Público de Comercio.
Administración
La administración de la sociedad, está a cargo del socio gestor, quien debe actuar a su nombre
personal.
Liquidación :
366. Normas supletorias. Esta sociedad funciona y se disuelve, a falta de disposiciones
especiales, por las reglas de la sociedad colectiva en cuanto no contraríen esta Sección.
Liquidación. La liquidación se hará por el socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus
resultados a los socios no gestores.
Sandra Umansky, Laura Rocío Pascual, Luis Maidana Gutierrez, Christian Aznarez Klees.
Caracteres:
Del art. 146 coordinado con los art. 150, 152 y 157, se puede extraer las siguientes notas
caracterizantes de este tipo societario conforme nuestro derecho:
Todos los socios limitan su responsabilidad a la integración de las cuotas que suscriban.
Todos los socios garantizan ilimitada y solidariamente a los terceros la integración de los aportes en
dinero, así como la efectividad y valor asignado a los aportes en especie.
El capital social se divide en cuotas de igual valor.
Las cuotas no pueden ser cedidas a terceros sin el acuerdo de los otros socios.
El número máximo de socios es de cincuenta.
La administración y representación de la sociedad corresponde a la gerencia.
La ley no establece el número mínimo de socios por lo que bastan dos personas para constituir una
sociedad de responsabilidad limitada. Tampoco exige un capital mínimo.
Régimen de control:
La fiscalización interna se puede realizar o no por los socios. La sindicatura o consejo de vigilancia
son obligatorios en el caso previsto en el pár. 2 del art. 158, que después de la reforma de la ley
22.903 no pone el acento sobre la cantidad de socios sino sobre la magnitud del capital.
Siguen como reglas supletorias las propias de la SA, quedando expresamente sentado que en los
casos en que la fiscalización sea obligatoria, las atribuciones y deberes de dichos órganos no podrán
ser menores a los que la ley establece para esa sociedad.
Es similar al control que rige en las SA para las SRL que entran en el art. 299.
158. Fiscalización optativa. Puede establecerse un órgano de fiscalización, sindicatura o consejo de
vigilancia, que se regirá por las disposiciones del contrato.
Fiscalización obligatoria. La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad
cuyo capital alcance el importe fijado por el artículo 299, inciso 2.
Normas supletorias. Tanto a la fiscalización optativa como a la obligatoria se aplican
supletoriamente las reglas de la sociedad anónima. Las atribuciones y deberes de estos órganos no
podrán ser menores que los establecidos para tal sociedad, cuando es obligatoria.
2.- Capital social: caracteres. Suscripción e integración: requisitos, división en cuotas y el valor de
las mismas. Aportes: valuación y garantía. Cuotas suplementarias. Reservas.
Capital social:
En nuestro ordenamiento legal, constituye un elemento esencial para todas las sociedades
comerciales, pero en la SRL reviste una importancia fundamental.
El capital social es una cifra que representa el valor de los bienes o dinero que los socios se han
comprometido a aportar a fin de que la sociedad pueda cumplir con su objeto. Por ello, se puede
decir que el capital social es una cifra ideal, invariable e intangible.
El capital actúa como cifra de retención de valores del activo, en garantía de los acreedores y de los
mismos socios.
La ley 19550 no exige un capital mínimo para la constitución. Esto significa que los fundadores
pueden establecer cualquier cifra como capital; si este es irrisorio, se estará ante la imposibilidad de
cumplir con el objeto; y entonces la sociedad será nula por tal motivo, pues le estará faltando un
requisito esencial.
La ley tampoco establece un capital máximo, se ha dicho que esto constituye un acierto de la ley
pues de ese modo la SRL puede adaptarse para empresas de mayores dimensiones, en las que quiera
limitar la responsabilidad de los socios dentro de los límites de las cuotas suscriptas y al propio
tiempo asegurar los vínculos más estrechos entre los socios en la actividad de la sociedad.
Caracteres:
1.- las cuotas son iguales: todas ellas poseen el mismo valor, representando idéntica parte alícuota
del capital social y que atribuyen en la misma medida idénticos derechos.
2.- las cuotas son acumulables: un mismo socio puede ser titular de varias cuotas.
3.- la indivisibilidad de las cuotas presupone que no pueden dividirse en partes de valor inferior.
4.- las cuotas se identifican parcialmente con las acciones y todo lo que ellas representan para el
capital social.
Aportes en especie
Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificará conforme al artículo 51.
Si los socios optan por realizar valuación por pericia judicial, cesa la responsabilidad por la
valuación que les impone el artículo 150.
Cuotas suplementarias:
151. El contrato constitutivo puede autorizar cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente
por la sociedad, total o parcialmente, mediante acuerdo de socios que representen más de la mitad
del capital social.
Integración
Los socios estarán obligados a integrarlas una vez que la decisión social haya sido publicada e
inscripta.
Proporcionalidad
Deben ser proporcionadas al número de cuotas de que cada socio sea titular en el momento en que
se acuerde hacerlas efectivas. Figurarán en el balance a partir de la inscripción.
Las cuotas suplementarias son obligatorias solo en el supuesto de que el contrato social las prevea
expresamente y se decidan por el voto de más de la mitad del capital social.
Pero estas cuotas no integran el capital mientras la resolución que las hace exigibles no sea inscripta
en el Registro público de Comercio. Sin embargo, los terceros podrían oponer a los socios su
exigibilidad por aplicación de la misma norma.
Reservas:
El art. 70 de la ley de sociedades establece: 70. Reserva legal. Las sociedades de responsabilidad
limitada y las sociedades por acciones, deben efectuar una reserva no menor del cinco por ciento de
las ganancias realizadas y líquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el
veinte por ciento del capital social.
Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razón, no pueden distribuirse ganancias
hasta su reintegro.
Otras reservas. En cualquier tipo de sociedad podrán constituirse otras reservas que las
legales, siempre que las mismas sean razonables y respondan a una prudente administración. En las
sociedades por acciones la decisión para la constitución de estas reservas se adoptará conforme al
artículo 244, última parte, cuando su monto exceda del capital y las reservas legales; en las
sociedades de responsabilidad limitada, requiere la mayoría necesaria para la modificación del
contrato.
El art. 70 ordena que las SRL deben efectuar una reserva no menor del 5% de las ganancias
realizadas y líquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el 20% del
capital social.
Esta constitución es una medida que acrecienta el patrimonio social y refuerza la estabilidad y
potencia económica de la sociedad. También hay aparte de la reserva legal, otros tipos la estatutaria
y la facultativa, e incluso otra mas llamada reserva oculta, que consiste en un superávit sobre
capital, es decir hay un aumento patrimonial que sobrepasa a la reserva legal y facultativa.
Transferencia de cuotas
La garantía del cedente subsiste por las obligaciones sociales contraídas hasta el momento de la
inscripción. El adquirente garantiza los aportes en los términos de los párrafos primero y segundo,
sin distinción entre obligaciones anteriores o posteriores a la fecha de la inscripción.
El cedente que no haya completado la integración de las cuotas, está obligado solidariamente con el
cesionario por las integraciones todavía debidas. La sociedad no puede demandarle el pago sin
previa interpelación al socio moroso.
Pacto en contrario
Cualquier pacto en contrario es ineficaz respecto de terceros.
Cesión de cuotas
152. Las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposición contraria del contrato. La
transmisión de la cuota tiene efecto frente a la sociedad desde que el cedente o el adquirente
entreguen a la gerencia un ejemplar o copia del título de la cesión o transferencia, con autenticación
de las firmas si obra en instrumento privado.
La sociedad o el socio sólo podrán excluir por justa causa al socio así incorporado, procediendo con
arreglo a lo dispuesto por el artículo 91, sin que en este caso sea de aplicación la salvedad que
establece su párrafo segundo.
La transmisión de las cuotas es oponible a los terceros desde su inscripción en el Registro Público
de Comercio, la que puede ser requerida por la sociedad; también podrán peticionarla el cedente o
el adquirente exhibiendo el título de la transferencia y constancia fehaciente de su comunicación a
la gerencia.
La ley 22903 innova profundamente en este aspecto, tendiendo a un régimen de libre
transmisibilidad de las cuotas, aunque admitiendo el pacto en contrario.
Son lícitas las cláusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unánime de los socios o que
confieran un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad si ésta adquiere las cuotas con
utilidades o reservas disponibles o reduce su capital.
Para la validez de estas cláusulas el contrato debe establecer los procedimientos a que se sujetará el
otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opción de compra, pero el plazo para notificar la
decisión al socio que se propone ceder no podrá exceder de treinta (30) días desde que éste
comunicó a la gerencia el nombre del interesado y el precio. A su vencimiento se tendrá por
acordada la conformidad y por no ejercitada la preferencia.
La ley regula algunos aspectos en torno a la posibilidad de pactar restricciones a la libre
transmisibilidad, declarando su licitud pero sometiendo su validez al establecimiento claro de
procedimientos y a un plazo perentorio para notificar la eventual decisión al cedente.
Acciones judiciales
154. Cuando al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia los socios o la sociedad impugnan el
precio de las cuotas, deberán expresar el que consideren ajustado a la realidad. En este caso, salvo
que el contrato prevea otras reglas para la solución del diferendo, la determinación del precio
resultará de una pericia judicial; pero los impugnantes no estarán obligados a pagar uno mayor que
el de la cesión propuesta ni el cedente a cobrar uno menor que el ofrecido por los que ejercitaron la
opción. Las costas del procedimiento estarán a cargo de la parte que pretendió el precio más distante
del fijado por la tasación judicial.
Denegada la conformidad para la cesión de cuotas que tienen limitada su transmisibilidad, el que se
propone ceder podrá ocurrir ante el juez quien, con audiencia de la sociedad, autorizará la cesión si
no existe justa causa de oposición. Esta declaración judicial importará también la caducidad del
derecho de preferencia de la sociedad y de los socios que se opusieron respecto de la cuota de este
cedente.
De acuerdo con las disposiciones del art., se prevé la acción de impugnación del precio de las
cuotas al tiempo de ejercerse el derecho de preferencia, introduciéndose algunas medidas
tendientes a desalentar oposiciones infundadas o de mala fe.
Copropiedad
156. Cuando exista copropiedad de cuota social se aplicará el artículo 209.
Las acciones son indivisibles.
Art. 209: Si existe copropiedad se aplican las reglas del condominio. La sociedad puede exigir la
unificación de la representación para ejercer los derechos y cumplir con las obligaciones sociales.
Las cuotas sociales son la unidad básica de la SRL; ellas pueden pertenecer a varios socios en
común, es decir, se admite el condominio de cuotas sociales.
El Registro Publico de Comercio tiene a su cargo llevar anotación de los citados derechos reales y
de las medidas precautorias sobre las cuotas que se ordenen judicialmente.
Administración de la sociedad:
Administrar significa realizar actos que, además de conservar el patrimonio social, tienden a hacerle
producir los beneficios que pueden suministrar, dando a los bienes que integran el patrimonio de la
sociedad el destino que les corresponde de acuerdo con su naturaleza y a la función que
desempeñan dentro de dicho patrimonio.
El gerente cuenta con esas facultades. En cambio para realizar actos de disposición, sobre todos los
enumerados en el art. 1881 del CC, necesitará facultades expresas otorgadas en el contrato social, o
bien en una resolución de los socios, adoptada mediante las mayorías exigibles, que le confiera tal
poder.
Concretamente cuando se habla de administración, se hace referencia a toda forma de actividad
económica que interesa para la gestión del patrimonio social.
Gerencia: designación
157. La administración y representación de la sociedad corresponde a uno o más gerentes, socios o
no, designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o
posteriormente. Podrá elegirse suplentes para casos de vacancia.
Este artículo expresa que el gerente de la sociedad, tiene la representación de la sociedad, es decir,
que el gerente es quien puede manifestar válidamente frente a terceros la voluntad jurídica de la
sociedad con la virtualidad de repercutir directa o indirectamente en la esfera de sus intereses.
Designación
157. La administración y representación de la sociedad corresponde a uno o más gerentes, socios o
no, designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o
posteriormente. Podrá elegirse suplentes para casos de vacancia.
Remoción:
No puede limitarse la revocabilidad, excepto cuando la designación fuere condición expresa de la
constitución de la sociedad. En este caso se aplicará el artículo 129, segunda parte, y los socios
disconformes tendrán derecho de receso.
Se requiere justa causa y sentencia judicial para remover al gerente cuando su designación ha sido
condición expresa de la constitución de la SRL, si el nombramiento no revista tal carácter, su
remoción podrá disponerse sin necesidad de invocar justa causa, ni de acudir a la vía judicial.
La ley no determina en forma expresa la mayoría necesaria para la remoción del gerente en los
casos ordinarios.
El art. 160 establece. El contrato establecerá las reglas aplicables a las resoluciones que tengan por
objeto su modificación. La mayoría debe representar como mínimo más de la mitad del capital
social.
En defecto de regulación contractual se requiere el voto de las tres cuartas partes del capital social.
Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitará, además, el voto de otro.
El socio minoritario no puede oponerse a la inscripción de la remoción del gerente resuelta por la
mayoría legal, aún cuando haya promovido acción por nulidad de ese acto.
Funciones:
El límite natural de la actividad de los administradores lo señala el objeto social, los gerentes
pueden realizar todas las operaciones necesarias para la consecución del objeto social, pero tales
facultades pueden restringirse en el acto constitutivo o en posteriores modificaciones del mismo,
reservando ciertas operaciones a la decisión de la asamblea.
El gerente debe actuar siempre conforme a la ley y al contrato respetando la voluntad de la mayoría
pronunciada estatutariamente. El gerente no puede excederse en sus propias funciones ni imponerse
a las mayorías.
Derechos y obligaciones
Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que los
directores de la sociedad anónima. No pueden participar, por cuenta propia o ajena, en actos que
importen competir con la sociedad, salvo autorización expresa y unánime de los socios.
Responsabilidad
Los gerentes serán responsables individual o solidariamente, según la organización de la gerencia y
la reglamentación de su funcionamiento establecidas por el contrato. Si una pluralidad de gerentes
participaron en los mismos hechos generadores de responsabilidad, el juez puede fijar la parte que a
cada uno corresponde en la reparación de los perjuicios, atendiendo a su actuación personal. Son de
aplicación las disposiciones relativas a la responsabilidad de los directores cuando la gerencia fuere
colegiada.
La ley no contiene normas específicas sobre responsabilidad, sino que en esta materia nos remite a
las normas sobre responsabilidad de los directores de la sociedad anónima, de donde resulta que son
aplicables los art. 274, 275, 276, 277, 278, además de la regla genérica del art. 59.
Fiscalización interna.
Hay dos subtipos de SRL en base al capital, según quede encuadrado o no en el art. 299 inc. 2. la
fiscalización es obligatoria en un solo supuesto: en caso de que su capital alcance el monto
establecido en el art. 299 inc. 2. en los restantes supuestos es optativo, si el contrato no lo prevé, lo
ejercen los socios.
En el caso de que exista órgano de fiscalización, sindicatura o consejo de vigilancia, los derechos y
obligaciones son iguales que en la SA.
Fiscalización optativa
158. Puede establecerse un órgano de fiscalización, sindicatura o consejo de vigilancia, que se
regirá por las disposiciones del contrato.
Fiscalización obligatoria
La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo capital alcance el
importe fijado por el artículo 299, inciso 2º.
Normas supletorias
Tanto a la fiscalización optativa como a la obligatoria se aplican supletoriamente las reglas de la
sociedad anónima. Las atribuciones y deberes de estos órganos no podrán ser menores que los
establecidos para tal sociedad, cuando es obligatoria.
159. El contrato dispondrá sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos sociales. En su defecto, son
válidas las resoluciones sociales que se adopten por el voto de los socios, comunicando a la
gerencia a través de cualquier procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los diez (10)
días de habérseles cursado consulta simultánea a través de un medio fehaciente; o las que resultan
de declaración escrita en la que todos los socios expresan el sentido de su voto.
Asambleas
En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el artículo 299, inciso 2º los socios
reunidos en asamblea resolverán sobre los estados contables de ejercicio, para cuya consideración
serán convocados dentro de los cuatro (4) meses de su cierre.
Esta asamblea se sujetará a las normas previstas para la sociedad anónima, reemplazándose el
medio de convocarlas por la citación notificada personalmente o por otro medio fehaciente.
Cuando se trata de un SRL cuyo número de socios no sea muy elevado, la forma de expresión de la
voluntad de los socios ha de ser mediante reuniones del modo previsto en el contrato social.
La reunión de socios no es asamblea en el sentido técnico jurídico, pues carece de poderes y de la
competencia establecidas por la ley, ni está sometida a formalidades de convocación y
funcionamiento, pero de cualquier modo exige para su validez que se constituya, funcione y
resuelva de acuerdo con lo establecido en el contrato social
Mayorías
160La transformación, la fusión, la escisión, la prórroga, la reconducción, la transferencia de
domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo que incremente las
obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en contra otorga a éstos
derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artículo 245.
Los socios ausentes o que votaron contra el aumento de capital, tienen derecho a suscribir cuotas
proporcionalmente a su participación social. Si no lo asumen, podrán acrecer los otros socios y, en
su defecto, incorporarse nuevos socios.
Las resoluciones sociales que no conciernan a la modificación del contrato, la designación y la
revocación de gerentes o síndicos, se adoptarán por mayoría del capital presente en la asamblea o
participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija una mayoría superior.
Se establece una amplia libertad contractual en torno a la determinación de las mayorías necesarias
para los acuerdos sociales.
Para los casos de indeterminación contractual se establece como pauta legal el voto de las tres
cuartas partes del capital social
Voto: cómputo, limitaciones
161. Cada cuota sólo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden personal previstas para
los accionistas de la sociedad anónima en el artículo 248.
Actas
162. Las resoluciones sociales que no se adopten en asamblea constarán también en el libro exigido
por el artículo 73, mediante actas que serán confeccionadas y firmadas por los gerentes dentro del
quinto día de concluido el acuerdo.
En el acta deberán constar las respuestas dadas por los socios y su sentido a los efectos del cómputo
de los votos. Los documentos en que consten las respuestas deberán conservarse por tres (3) años.
Sandra Umansky, Laura Rocío Pascual, Luis Maidana Gutierrez, Christian Aznarez Klees.
Caracteres:
Requisitos de forma:
Constitución por instrumento público
Conformidad de la autoridad administrativa de fiscalización permanente.
Publicidad e inscripción en el registro público de comercio, ordenada por el juez del registro.
Requisitos de fondo:
Capital y su representación por acciones negociables.
Administración de la sociedad por un directorio.
Decisión de los socios en asamblea.
Fiscalización de la administración, sea por la sindicatura o por el consejo de vigilancia, sea por
ambos.
Origen y desenvolvimiento
La historia de la SA puede dividirse en tres períodos: el primero en la época anterior a su aparición;
el segundo, en el nacimiento del verdadero y propio derecho de SA; y el tercero, el de la regulación
positiva.
La opinión generalizada, extiende el primer período desde el inicio de la historia hasta comienzos
del siglo XVII. Durante la edad media no se encuentra ninguna forma de sociedad que pueda
compararse con las SA de los tiempos actuales. No obstante se reconoce que la anónima tiene
ciertos antecedentes de dicho período, en las relaciones especiales que se establecen en muchos
municipios entre el Estado y sus acreedores.
Gierke expresa que las sociedades por acciones en su forma actual se remontan a las grandes
compañías mercantiles que se crearon a partir del S.XVII.
Otros autores señalan el origen de la SA en Inglaterra y remontan su primeros atisbos en el SXIV.
Siguiendo a Lehmann, consideramos que el período en que aparece en verdadero y propio derecho
de SA comienza en el inicio del S.XVII. señala el comienzo de este período la creación de la
compañía Holandesa de la Indias Orientales en 1602.
En la época de los grandes descubrimientos geográficos se despertó la fiebre de la conquista para lo
cual se crearon grandes expediciones que impulsaron grandes empresas en las que se aunaban el
espíritu de conquista, la sed de riquezas y la aventura militar. Después del descubrimiento de
América, en el S.XVII se advirtió que la creación de la sociedad por acciones era el medio más apto
para reunir enormes sumas necesarias para la empresa.
En estas grandes compañías coloniales comienzan a perfilarse los caracteres de la moderna SA.
Originariamente fueron corporaciones constituidas por decisión del poder público. Tales
corporaciones se caracterizaban por un régimen absolutista en la administración del patrimonio,
conforme al sistema gubernativo de aquellos tiempos.
Los éxitos de estas compañía mercantiles llevaron en el S.XVII, lentamente, a recurrir a este tipo de
sociedad no solo ya para las conquistas ultramarinas sino para las más variadas actividades de la
vida mercantil: comercio marítimo, bancos, seguros, etc.
Con el código de comercio francés de 1807 nace el tercer período en la historia de la SA, pues
según su ordenamiento la sociedad no nacía ya gracias a la voluntad o acción del soberano, sino en
virtud de la voluntad de los socios, si bien el Estado se reservaba el derecho de la autorización
previa para su funcionamiento.
El código de comercio introduce otra innovación: estableció una distinción entre dos clases de
sociedades por acciones: acordó la libertad de constitución a las sociedades en comandita por
acciones, considerando que en estas sociedades existe un comanditado personalmente responsable.
Pero negó esta libertad a otra forma de sociedad por acciones en la cual no hay ningún socio
colectivo, y a la que denominó por esta razón SA.
Dentro de la historia de la SA, a los tres períodos señalados podemos agregar un cuarto: el de
libertad de constitución. Es lo que se conoce con el nombre de régimen reglamentario o normativo,
pues el único requisito exigido es que se observen las disposiciones legales vigentes con carácter
general.
Conformidad de la autoridad.
Sistema legal: la ley de sociedades reemplazó el régimen del C. de Comercio, por la conformidad de
la autoridad administrativa encargada de la fiscalización, de cuyas decisiones se recurre
judicialmente.
La autoridad de fiscalización debe controlar si la sociedad constituida se ajusta a los requisitos de
fondo de los art. 11 y 165 de la ley.
Modificaciones: el art. 167 dispone que si no hubiere mandatario especiales designados para
realizar los trámites integrantes de la constitución de la sociedad, se entiende que los representantes
estatutarios están autorizados para realizarlos.
Reglamento.
Art.167 si el estatuto previese un reglamento este se inscribirá con idénticos requisitos
Suscripción e integración:
El capital social es un fenómeno fundacional de la sociedad pues, el la única garantía efectiva con
que cuentan los acreedores. Por ello la ley exige que en el acto constitutivo está totalmente suscripto
(art.186); que la integración en dinero efectivo no puede ser menor del 25% de la suscripción; y los
aportes no dinerarios deben ser integrados totalmente con bienes determinados, susceptibles de
ejecución forzada, los que deben entregarse a la sociedad en propiedad (art. 187, 38 y 39).
Capital suscripto: es el que los socios, en el acto constitutivo, o en el casos de aumento, se
comprometen a integrar.
Capital integrado: es el realmente aportado por los socios.
186.* Suscripción total. Capital mínimo. El capital debe suscribirse totalmente al tiempo de la
celebración del contrato constitutivo. No podrá ser inferior a [dos millones quinientos mil
australes]. Este monto podrá ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime
necesario.
Terminología. En esta Sección, "capital social" y "capital suscripto" se emplean
indistintamente.
Contrato de suscripción. En los casos de aumento de capital por suscripción, el contrato
deberá extenderse en doble ejemplar y contener:
1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de
identidad del suscriptor o datos de individualización y de registro o autorización tratándose de
personas jurídicas;
2. La cantidad, valor nominal, clase y características de las acciones suscriptas;
3. El precio de cada acción y del total suscripto; la forma y las condiciones de pago;
4. Los aportes en especie se individualizarán con precisión. En los supuestos en que para la
determinación del aporte sea necesario un inventario, éste quedará depositado en la sede social para
su consulta por los accionistas.
En todos los casos el valor definitivo debe resultar de la oportuna aplicación del artículo 53.
187. Integración mínima en efectivo. La integración en dinero efectivo no podrá ser menor
al veinticinco por ciento de la suscripción; su cumplimiento se justificará al tiempo de ordenarse la
inscripción con el comprobante de su depósito en un banco oficial, cumplida la cual, queda
liberado.
Aportes no dinerarios. Los aportes no dinerarios deben integrarse totalmente. Sólo pueden
consistir en obligaciones de dar y su cumplimiento se justificará al tiempo de solicitar la
conformidad del artículo 167.
Bienes aportables:
El aporte se define jurídicamente como la obligación de hacer o dar algo. El cumplimiento de tal
promesa se llama integración
38. Bienes aportables. Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los
tipos de sociedad en los que se exige que consistan en obligaciones de dar.
Forma del aporte. El cumplimiento del aporte deberá ajustarse a los requisitos dispuestos por
las leyes de acuerdo a la distinta naturaleza de los bienes.
Inscripción preventiva. Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripción en
un registro, ésta se hará preventivamente a nombre de la sociedad en formación.
39. Determinación del aporte. En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones,
el aporte debe ser de bienes determinados, susceptibles de ejecución forzada.
Aumento y disminución : casos y requisitos:
Como se ha expuesto, la denominada intangibilidad del capital, no supone que éste sea
inmodificable, sino que para su aumento o disminución se cumpla con los recaudos y exigencias
legales que tutelan el interés de terceros y de los propios socios.
El aumento del capital puede encontrar razón en múltiples circunstancias de la gestión societaria:
favorecer la obtención de créditos, propender a un mayor desarrollo de la empresa, solucionar
problemas económicos, etc.
Del mismo modo el aguamiento de capital, es decir, la debilitación de la participación de algunos
accionistas en el espectro económico y político del ente a consecuencia de sucesivos aumentos de
capital impuestos por eventuales mayorías, ha determinado la instauración del derecho de
preferencia, del derecho de receso del accionista que no pueda o no quiera efectuar el desembolso
que implicaría suscribir el aumento
188. Aumento de capital. El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su
quíntuplo. Se decidirá por la asamblea sin requerirse nueva conformidad administrativa. Sin
perjuicio de lo establecido en el artículo 202, la asamblea sólo podrá delegar en el directorio la
época de la emisión, forma y condiciones de pago. La resolución de la asamblea se publicará e
inscribirá.
En las sociedades anónimas autorizadas a hacer oferta pública de sus acciones, la asamblea
puede aumentar el capital sin límite alguno ni necesidad de modificar el estatuto. El directorio podrá
efectuar la emisión por delegación de la asamblea, en una o más veces, dentro de los dos años a
contar desde la fecha de su celebración.
Casos y requisitos:
emisión de acciones que deberán ser integradas por los suscriptores con nuevos aportes (art 192 y
193)
192. Mora: ejercicio de los derechos. La mora en la integración se produce conforme al
artículo 37 y suspende automáticamente el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en
mora.
193. Mora en la integración. Sanciones. El estatuto podrá disponer que los derechos de
suscripción correspondientes a las acciones en mora, sean vendidos en remate público o por medio
de un agente de bolsa si se tratare de acciones cotizables. Son de cuenta del suscriptor moroso los
gastos de remate y los intereses moratorios, sin perjuicio de su responsabilidad por los daños.
También podrá establecer que se producirá la caducidad de los derechos; en este caso la
sanción producirá sus efectos previa intimación a integrar en un plazo no mayor de treinta días, con
pérdida de las sumas abonadas. Sin perjuicio de ello, la sociedad podrá optar por el cumplimiento
del contrato de suscripción.
Conversión de debentures en acciones (art 326, p.3; 334 y 194)
194. Suscripción preferente. Las acciones ordinarias, sean de voto simple o plural, otorgan a su
titular el derecho preferente a la suscripción de nuevas acciones de la misma clase en proporción a
las que posea, excepto en el caso del artículo 216, último párrafo; también otorgan derecho de
acrecer en proporción a las acciones que haya suscripto en cada oportunidad.
326. Moneda extranjera. Pueden ser convertibles en acciones, de acuerdo al programa de
emisión y emitirse en moneda extranjera.
334. Debentures convertibles. Cuando los debentures sean convertibles en acciones:
1.Los accionistas, cualquiera sea su clase o categoría, gozarán de preferencia para su
suscripción en proporción a las acciones que posean, con derecho de acrecer;
2.Si la emisión fuere bajo la par la conversión no podrá ejecutarse en desmedro de la
integridad del capital social;
3.Pendiente la conversión, está prohibido: amortizar o reducir el capital, aumentarlo por
incorporación de reservas o ganancias, distribuir las reservas o modificar el estatuto en cuanto a la
distribución de ganancias.
Transformación de deudas en capital (art. 197, inc 2)
197. Limitación al derecho de preferencia. Condiciones. La asamblea extraordinaria, con las
mayorías del último párrafo del artículo 244, puede resolver en casos particulares y excepcionales,
cuando el interés de la sociedad lo exija, la limitación o suspensión del derecho de preferencia en la
suscripción de nuevas acciones, bajo las condiciones siguientes:
1. Que su consideración se incluya en el orden del día;
2. Que se trate de acciones a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de
obligaciones preexistentes.
Pago de dividendos con acciones (art. 189)
189. Capitalización de reservas y otras situaciones. Debe respetarse la proporción de cada accionista
en la capitalización de reservas y otros fondos especiales inscriptos en el balance, en el pago de
dividendos con acciones y en procedimientos similares por los que deban entregarse acciones
integradas.
Capitalización de reservas (art. 189).
Capitalización de revaluaciones monetarias del activo.
Por incorporación de otra sociedad (art. 244, p.4)
Supuestos especiales. Cuando se tratare de la transformación, prórroga o reconducción, excepto en
las sociedades que hacen oferta pública o cotización de sus acciones; de la disolución anticipada de
la sociedad; de la transferencia del domicilio al extranjero; del cambio fundamental del objeto y de
la reintegración total o parcial del capital, tanto en primera cuanto en segunda convocatoria, las
resoluciones se adoptarán por el voto favorable de la mayoría de acciones con derecho a voto, sin
aplicarse la pluralidad de voto. Esta disposición se aplicará para decidir la fusión y la escisión, salvo
respecto de la sociedad incorporante que se regirá por las normas sobre aumento de capital.
Por conversión de bonos convertibles en acciones (art. 10 a 20 ley 19.060)
Reservas:
Este sistema de aumento de capital debe realizarse capitalizando reservas disponibles; facultativas u
ocultas y otros fondos especiales inscriptos en el balance. El aumento se efectúa mediante el
traspaso de la cuenta de reservas a la de capital y la consiguiente entrega a los accionistas de nuevas
acciones ordinarias en proporción a las que ya posean y sin exigirles desembolso alguno.
Para este procedimiento de aumento de capital no se puede utilizar la reserva legal cuya función es
tutelar la integridad del capital social.
189. Capitalización de reservas y otras situaciones. Debe respetarse la proporción de cada accionista
en la capitalización de reservas y otros fondos especiales inscriptos en el balance, en el pago de
dividendos con acciones y en procedimientos similares por los que deban entregarse acciones
integradas.
Formas de la acción:
En nuestro derecho, por su forma, las acciones pueden ser:
Nominativas
A la orden o endosables.
Al portador.
Clases o categorías:
El art. 207, prevé que, no obstante la igualdad del valor, el estatuto puede prever diversas clases con
derechos diferentes, pero dentro de cada clase impone la igualdad de derechos, pues declara nula
toda disposición en contrario.
Las clases pueden resultar del estatuto o su modificaciones: la ley no lo prevé expresamente, pero
resulta implícitamente del art. 250 de la ley.
Art. 250 .Asambleas Especiales- cuando la asamblea deba adoptar resoluciones que afecten los
derechos de una clase de acciones, se requiere el consentimiento o ratificación de esta clase, que se
prestará en asamblea especial regida por normas de la asamblea ordinaria.
Las acciones pueden ser:
Ordinarias: aquellas que por su preferencia patrimonial se mantienen en los cánones del principio
general, según el cual los socios participan en utilidades en proporción a los aportes. Respecto de
los derechos políticos cada acción da derecho a un voto
Privilegiadas: acciones ordinarias de voto plural.
Preferidas: aquellas que reconocen o conceden ventajas patrimoniales. Estas ventajas pueden
consistir en una participación adicional de ganancias, monto fijo, etc. La ley reconoce que estas
acciones pueden carecer de voto.
216. Cada acción ordinaria da derecho a un voto. El estatuto puede crear clases que reconozcan
hasta cinco votos por acción ordinaria. El privilegio en el voto es incompatible con preferencias
patrimoniales.
No pueden emitirse acciones de voto privilegiado después que la sociedad haya sido autorizada a
hacer oferta pública de sus acciones.
217. Las acciones con preferencia patrimonial pueden carecer de voto, excepto para las materias
incluidas en el cuarto párrafo del artículo 244, sin perjuicio de su derecho de asistir a las asambleas
con voz.
Tendrán derecho de voto durante el tiempo en que se encuentren en mora en recibir los beneficios
que constituyen su preferencia.
También lo tendrán si cotizaren en bolsa y se suspendiere o retirare dicha cotización por cualquier
causa mientras subsista esta situación.
Naturaleza jurídica:
Podemos señalar dos posturas:
la que sostiene que se trata de un título valor: argumentan que la expresión títulos valores es un
término genérico comprensivo de una serie de documentos con características comunes que pueden
clasificarse en tres especies (títulos de créditos, representativos de mercaderías y corporativos)
,todos ellos presentan como rasgo característicos comunes que son documentos constitutivos,
dispositivos y legitimantes. En cuanto al derecho que emerge del título se le atribuye el carácter de
literal y autónomo.
quienes sostienen que si bien es un título legitimante, no reviste la calidad de título valor: son
condiciones esenciales de tales títulos la literalidad y la abstracción. Se diferencian las acciones de
los títulos por:
a)los títulos valores incorporan un derecho que colocan al poseedor en la condición de acreedor; en
tanto que la acción la otorga una calidad jurídica de socio.
b)el título otorga un derecho a una prestación determinada y su tenedor debe desprenderse del
documento entregándolo a quien cumple con dicha prestación. En cambio la acción, siendo
atributiva de la calidad de socio es un documento destinado a durar tantos años como sea la
existencia de la sociedad, es necesaria su tenencia para el ejercicio de una serie de derechos.
Libros de registros:
Toda la vida de las acciones, a partir del momento de su emisión, debe registrarse en un libro
especial: libro de registro de acciones.
El art. 213 ordena: Libro de registro de acciones. Se llevará un libro de registro de acciones con las
formalidades de los libros de comercio, de libre consulta por los accionistas, en el que se asentará:
1. Clases de acciones, derechos y obligaciones que comporten;
2. Estado de integración, con indicación del nombre del suscriptor;
3. Si son al portador, los números; si son nominativas, las sucesivas transferencias con detalle
de fechas e individualización de los adquirentes;
4. Los derechos reales que gravan las acciones nominativas;
5. La conversión de los títulos, con los datos que correspondan a los nuevos;
6. Cualquier otra mención que derive de la situación jurídica de las acciones y de sus
modificaciones.
En el art. 7 del decreto 83/86 se establecen otras inscripciones que deben efectuarse en el registro:
7. Inscripciones en el registro de acciones. La entidad que tenga a su cargo llevar el registro de
acciones, deberá efectuar las inscripciones de:
a) Transferencias de acciones y constitución sobre ellas de derechos reales.
b) Comunicación del acreedor prendario de haber procedido a la venta de las acciones en
ejercicio de la facultad que le acuerda el artículo 585 del Código de Comercio.
c) Orden judicial que disponga con respecto a las acciones la transferencia, constitución de
derechos reales o medidas cautelares.
En los supuestos previstos en los incisos a) y b) la inscripción deberá ser solicitada
personalmente o a través de un medio fehaciente, por el accionista o acreedor registrado, o por su
mandatario o por el agente de bolsa o de mercado abierto que hubiere intervenido en la operación.
Cuando la solicitud de inscripción no se realizare en la forma indicada precedentemente, la
firma del accionista o acreedor deberá estar certificada en forma judicial, notarial o bancaria.
Indivisibilidad. Condominio
La acción, como unidad básica es indivisible, lo que constituye un principio de orden societario.
Pero como un título puede representar más de una acción, son divisibles las acciones representadas
en un solo título. Del mismo modo en caso de emisión de certificados provisorios, el suscriptor
puede exigir a la sociedad que se le entreguen tantos títulos como acciones posea, pero no más de
un título por acción.
Usufructo:
La ley de sociedades tiene disposiciones especiales, por lo que las reglas del CC solo se aplican en
subsidio. Es necesario tener presente que el usufructuario debe gozar del bien, conservándolo. El
título acción es entregado al usufructuario, y al igual que en la prenda se plantean problemas acerca
del ejercicio de los distintos derechos que la ley resuelve:
los dividendos son frutos civiles, por lo que su percepción corresponde al usufructuario.
Respecto del derecho de voto, y en general, de todos los derechos que no tiene contenido
patrimonial, corresponde al nudo propietario, son derechos inherentes a la calidad de socio, cuyo
ejercicio es intransferible y puede afectar las bases de la sociedad.
Tampoco le corresponde derecho alguno sobre la opción para suscribir nuevas acciones, ni aún en el
supuesto de que el accionista la venda, porque no es fruto civil de las acciones, ni integra el capital
representado por las acciones.
En caso de disolución de la sociedad, antes de la extinción del usufructo, este no se traslada sobre el
haber que le corresponde al accionista en la partición, salvo pacto en contrario y el usufructo legal.
Prenda:
Las acciones pueden ser objeto de prenda, la que varia en cuanto a las formalidades de constitución,
según la forma de las acciones gravadas:
Aunque sean títulos al portador, respecto de terceros no es suficiente la entrega material de los
títulos; se requiere el contrato escrito, aunque la tenencia por el acreedor dificulte su ejecución por
parte de los demás acreedores del deudor.
Si las acciones son nominativas, la prenda es inoponible a la sociedad y a los terceros hasta tanto se
inscriba en el libro de accionistas.
La prenda confiere al acreedor prendario los siguientes derechos:
atribución de los dividendos que se distribuyan y demás derechos patrimoniales que correspondan a
la acción gravada, conforme al contrato.
Respecto del derecho de voto, la ley ha resuelto a favor del titular; el acreedor prendario está
obligado a facilitar el ejercicio del derecho, debiendo el propietario soportar los gastos.
Queda incluida la opción de suscribir nuevas acciones por el derecho preferencial sobre nuevas
emisiones: es un derecho que corresponde al deudor.
Amortización de acciones:
Se trata de una mecánica aconsejada por lo común en aquellos casos donde la naturaleza de la
explotación que constituye el objeto de la sociedad hace conveniente prever la devolución
progresiva a los socios del valor de su aporte.
Se da cuando la misma sociedad emisora adquiere sus acciones con el objeto de cancelar los
derechos emergentes de ellas, reembolsando su valor al accionista.
La amortización está prevista para ciertos supuestos en que las peculiaridades de parte fundamental
del haber social lleva a su desaparición con la explotación o es característica de esta explotación.
Si la amortización es total, las acciones se reemplazarán con bonos de goce.
La ley exige:
a) que lo prevea el estatuto;
b) que se haga con utilidades realizadas y líquidas.
c) fijación por asamblea de justo precios, lo que puede autorizar impugnación judicial del monto
determinado;
d) asegure la igualdad de los accionistas;
e) si la amortización es total, se cancelarán las acciones amortizadas, y si fuere parcial se asentará
en los títulos.
Sindicación de acciones:
Concepto:
Ascarelli define el convenio de sindicación como aquel mediante el cual los accionistas se obligan
recíprocamente a votar en un mismo sentido o se obligan a entregar las acciones a un gerente de
confianza común con mandato irrevocable, para que lleve a cabo la actuación acordada por los
accionistas sindicados.
Halperín los define como los pactos cuyo propósito es mantener a un grupo en el gobierno de la
sociedad.
Caracteres:
convenio colectivo concertado por accionistas de una sociedad anónima.
Tiene por objeto influir en la dirección de la sociedad.
Podrá efectuarse por instrumento público o privado (o sin instrumentar), con conocimiento o no de
la sociedad y podrá designarse o no, mandatario.
Normalmente condiciona la negociación de las acciones.
Dividendos:
224. Distribución de dividendos. Pago de interés. La distribución de dividendos o el pago de
interés a los accionistas son lícitos sólo si resultan de ganancias realizadas y líquidas
correspondientes a un balance de ejercicio regularmente confeccionado y aprobado.
Dividendos anticipados. Está prohibido distribuir intereses o dividendos anticipados o
provisionales o resultantes de balances especiales, excepto en las sociedades comprendidas en el
artículo 299.
En todos estos casos los directores, los miembros del consejo de vigilancia y síndicos son
responsables ilimitada y solidariamente por tales pagos y distribuciones.
El mismo principio de intangibilidad del capital inspira la prohibición de distribuir los dividendos o
intereses en forma anticipada; ello es así porque por esta vía se podría repartir indebidamente
capital
225. Repetición dividendos. No son repetibles los dividendos percibidos de buena fe.
Es el principio que cabe para las sociedades accionarias.
La buena fe consistirá en la ignorancia de que, en realidad, las utilidades no se habían producido.
Bonos.
La ley 19.550 se refiere a los bonos que puede emitir la SA. No da una definición de los mismos.
La ley al hablar de los bonos, se refiere a aquellos títulos emitidos por la sociedad que de un modo u
otro otorgan a su legítimo tenedor, participación en las utilidades de la sociedad, pero que no
representan una parte del capital social.
La emisión de bonos debe estar reglamentada en el estatuto de acuerdo a las normas de la ley, bajo
sanción de nulidad.
Corresponde a la asamblea extraordinaria resolver la emisión de bonos de cualquier naturaleza.
Clases de bonos:
Bonos de goce: reemplazan a las acciones amortizadas de modo que reconocen a su titular la
calidad de socio, aunque con ciertas limitaciones.
Estos bonos solo pueden emitirse a favor de los titulares de acciones totalmente amortizadas. Dan
derecho a participar en las ganancias, y en caso de disolución, en el producido de la liquidación,
después de reembolsados el valor nominal de las acciones amortizadas.
El fundamento de esta clase de bonos es : para que el accionista no quede totalmente excluido.
Mediante estos bonos, tiene derecho a participar de las utilidades de ejercicio y también en el
remanente de liquidación, una vez que han sido pagados las acciones no amortizadas. El estatuto
puede conceder otros derechos.
Si la sociedad quiere modificar las condiciones, se requiere el consentimiento de los bonistas
reunidos en asamblea especial.
Bonos de participación: estos no otorgan ningún derecho de tipo corporativo, sino un derecho a un
crédito eventual contra la sociedad, consistente en una participación en las ganancias realizadas y
líquidas anuales que deben ser distribuidas.
En los bonos de goce, el bonista es accionista.
En los bonos de participación, nunca tuvo relación con la sociedad.
Estatutariamente se les puede conceder otros derechos.
Su regulación es estatutaria.
Bonos de trabajo: son una especie de los bonos de participación.
Son bonos que solo se entregan a quienes se hallan en relación de subordinación y dependencia por
la vinculación laboral preexistente.
Las ganancias que correspondan a estos bonos de trabajo se computan como gastos.
Estos bonos son intransferibles y caducan con la extinción de la relación laboral, cualquiera que sea
la causa.
El bono de trabajo no es una acción y en consecuencia no atribuye a su titular la calidad de ningún
derecho de socio salvo participar en las ganancias del ejercicio.
Pese que al tenedor de el bono de trabajo no es accionista cabe reconocerle el derecho a examinar la
contabilidad y a impugnar los balances sociales, con el alcance y fundamento análogo, al habilitado
respecto del comercio del principal.
Deventures:
Los deventures son títulos de crédito causales, nominativos o al portador, emitidos por la entidades
autorizadas por la ley, que representan una parte alícuota de una deuda asumida por la sociedad en
las condiciones y formalidades establecidas.
La acción es el título que representa la calidad de socio. En cambio, el deventurista no asume la
calidad de tal, sino la de acreedor; pero a diferencia de cualquier acreedor, no puede actuar
individualmente, sino a través del fiduciario que es el representante legal de los deventuristas, con
todas las facultades y deberes de los mandatarios generales y especiales.
Otros autores señalan que los deventures y obligaciones son títulos negociables, emitidos por
sociedades por acciones que contraen empréstitos importantes, dividiendo así sus deudas en
fracciones, es decir en partes alícuotas representadas por títulos valores.
Es un empréstito único que se divide en tantas fracciones como personas quieran recibirlo.
Deventure se llama el título que lo representa.
Los deventuristas están representados por una persona que se llama fiduciario.
Diferencia entre acciones y obligaciones negociables:
El deventurista es un acreedor.
El accionista es un socio.
Al deventurista se el debe pagar el capital y el interés en los plazos estipulados, es decir, debe
amortizarse la deuda que se tiene con el, haya o no utilidades. En cambio, el accionista percibe al
final del ejercicio un dividendo y para cobrarlo tiene que haber utilidades líquidas y realizables. Es
decir que solo se paga si hay utilidades.
Los Deventures deben amortizarse.
Las acciones, a veces pueden ser amortizadas, otras No
Las acciones deben emitirse en moneda de curso legal.
Los deventures pueden convertirse en acciones.
Las acciones no pueden convertirse
Sandra Umansky, Laura Rocío Pascual, Luis Maidana Gutierrez, Christian Aznarez Klees.
Unidad Nº 18:
1.- Órganos de la Sociedad Anónima: directorio. Caracteres. Funciones. Elección: distintos casos.
Revocación. Renuncia. Reemplazo. Prohibiciones. Responsabilidad: eximentes. Acciones contra los
directores. Comité ejecutivo. Gerente.
Directorio:
El art. 255 dispone que la administración de la sociedad anónima está a cargo del directorio
El directorio es el órgano de la administración y dirección en la SA.
La ley hace una distinción entre representación y administración: la función de la representación
radica en el presidente del directorio cuando el directorio sea plural, en el caso de un directorio
unipersonal esa representación la tiene ese único director, que es quien tiene a su cargo la
responsabilidad legal; y la función de la administración, radica en el directorio. No es necesario que
el presidente sea designado por la asamblea
Caracteres:
Es esencial: no puede ser sustituido por ningún otro y sus facultades no pueden ser cercenadas
estatutariamente.
Es tipificante: no se concibe una SA sin el órgano del directorio.
Es permanente: actúa durante la vida de la sociedad.
Es personal e indelegable su cargo.
Funciones:
La ley distingue dos funciones: la de administración en el sentido amplio es decir, dirección, gestión
y explotación (gestión interna)
Es un órgano de administración o poder ejecutivo encargado de ejecutar la voluntad social formada
en la asamblea general de la gestión de la empresa y de la representación de la sociedad frente a
terceros con los que establecen, en nombre de una serie de relaciones dirigidas directa o
indirectamente a la consecución del objeto y el fin de la sociedad.
De los art. surge una dependencia respecto de la asamblea y una relación de control. Hacemos notar
que en las grandes empresas son en realidad los gerentes los reales administradores de la sociedad.
El directorio pasa a ser así un mero órgano de contralor de la gestión del o de los gerentes.
El principio de que los directores son designados mediante asamblea ordinaria, sufre una
excepción: hay supuestos en los que el estatuto confiere la facultad al consejo de vigilancia.
La diferencia reside en la duración; porque la ley establece un término máximo de tres ejercicios si
lo elige la asamblea, pero si lo elige el consejo dura cinco ejercicios, y el estatuto puede disminuirlo
pero no ampliarlo.
El cargo puede ser revocado sin expresión de causa.
Sistemas:
En la ley esta el sistema de lista completa, es decir que se vota una lista y queda consagrada la que
tiene mayor cantidad de votos.
El accionista que logra colocar sus acciones en el directorio, es el que tiene mayor capital. Por ello,
la ley, inspirada en el principio de protección de las minorías, ha implementado sistemas de elección
de directores que dan a la minoría, la posibilidad de estar representada en el directorio. Estos
sistemas son
1.-elección por clase de acción: se presume que el estatuto prevé distintas clases, los
accionistas, dentro de cada clase, tienen los mismos derechos.
El sistema de elección por clases de acciones, se da a cada clase, el derecho a elegir igual número
de directores, independientemente del número de acciones que tenga cada accionista.
En este sistema, los directores pueden ser removidos sin justa causa por la asamblea de su clase y
por la asamblea ordinaria cuando haya justa causa.
2.-elección por voto acumulativo: por este sistema la ley permite que 1/3 de los candidatos
se elijan por este sistema. Los que optan por este, deben comunicar a la sociedad por lo menos tres
días de anticipación, cumplido este requisito, todos los demás pueden optar por el sistema.
Los accionistas que van a utilizar este sistema, deben multiplicar el número de votos que les
corresponde, con el número de cargos a cubrir. Estos votos se dividen entre los candidatos a los que
votan y entran a cubrir esos cargos los más votados los otros quedan fuera.
En este sistema, todos los directores pueden ser removidos sin expresión de causa por la asamblea
ordinaria; y con expresión de causa, solamente los directores de voto acumulativo.
Revocación:
Respecto de la remoción corresponde señalar que el nombramiento del directorio es revocable a
voluntad por la asamblea de accionistas. No es necesario indicar las causas: el estatuto no puede
asumir, ni restringir la revocabilidad del nombramiento.
Cuando es designado por categoría de acciones la remoción debe hacerla la asamblea de accionista
de la clase que lo designo.
Cuando se lo designó por sistema de acumulación la remoción debe incluir la totalidad de los
directores.
Remoción. La remoción se hará por la asamblea de accionistas de la clase, salvo los casos de los
artículos 264 y 276. 265.
Remoción del inhabilitado. El directorio, o en su defecto el síndico, por propia iniciativa o a pedido
fundado de cualquier accionista, debe convocar a asamblea ordinaria para la remoción del director o
gerente incluido en el artículo 264, que se celebrará dentro de los cuarenta días de solicitada.
Denegada la remoción, cualquier accionista, director o síndico, puede requerirla judicialmente.
Renuncia:
El art. 259 regula la renuncia a cargo de los directores. Según esta norma la renuncia debe ser
presentada al directorio. La ley no explica el camino, pero suponemos que a través del presidente,
salvo que el renunciante sea el presidente, en cuyo caso deberá presentaría al vicepresidente y si no
lo hubiera, corresponderá al cuerpo a tal efecto o bien notificar dicha decisión a cada director
personalmente
259. Renuncia de directores. El directorio deberá aceptar la renuncia del director, en la
primera reunión que celebre después de presentada siempre que no afectare su funcionamiento
regular y no fuere dolosa o intempestiva, lo que deberá constar en el acta pertinente. De lo
contrario, el renunciante debe continuar en funciones hasta tanto la próxima asamblea se pronuncie.
Reemplazo:
258. Reemplazo de los directores. El estatuto podrá establecer la elección de suplentes para
subsanar la falta de los directores por cualquier causa. Esta previsión es obligatoria en las
sociedades que prescinden de sindicatura.
En caso de vacancia, los síndicos designarán el reemplazante hasta la reunión de la próxima
asamblea, si el estatuto no prevé otra forma de nombramiento.
Prohibiciones:
Las prohibiciones a los directores se han regulado por la ley en base a tres supuestos:
a)contrataciones del director con la sociedad (art 271), b) interés del director contrario a la sociedad
(art 272), c)actividades del director en competencia con la sociedad (art 273).
271. Prohibición de contratar con la sociedad. El director puede celebrar con la sociedad los
contratos que sean de la actividad en que ésta opere y siempre que se concierten en las condiciones
del mercado.
Los contratos que no reúnan los requisitos del párrafo anterior sólo podrán celebrarse previa
aprobación del directorio o conformidad de la sindicatura si no existiese quórum. De estas
operaciones deberá darse cuenta a la asamblea.
Si la asamblea desaprobare los contratos celebrados, los directores, o la sindicatura en su
caso, serán responsables solidariamente por los daños y perjuicios irrogados a la sociedad.
Los contratos celebrados en violación de lo dispuesto en el párrafo segundo y que no fueren
ratificados por la asamblea son nulos, sin perjuicio de la responsabilidad prevista en el párrafo
tercero.
272. Interés contrario. Cuando el director tuviere un interés contrario al de la sociedad,
deberá hacerlo saber al directorio y a los síndicos y abstenerse de intervenir en la deliberación, so
pena de incurrir en la responsabilidad del artículo 59.
273. Actividades en competencia. El director no puede participar por cuenta propia o de
terceros, en actividades en competencia con la sociedad, salvo autorización expresa de la asamblea,
so pena de incurrir en la responsabilidad del artículo 59.
Exención de responsabilidad:
Hay un supuesto en el que el director se puede exonerar de responsabilidad, el art. 274 señala al
respecto: queda exento de responsabilidad, el director que participó en la deliberación o resolución
o que la conoció, si deja constancia escrita de su protesta y diere noticia al síndico antes de que su
responsabilidad se denuncie al directorio, al síndico, a la asamblea, a la autoridad competente o si
ejerce acción judicial.
El directorio es un órgano colegiado y como tal debe redactar actas de todas las sesiones que
realiza. Estas actas son muy importantes y deben llevarse con las solemnidades de los libros de
comercio. En dichas actas debe dejarse constancia de todo lo que el directorio resuelva.
El directorio debe sujetarse a lo que establezca el estatuto, pero el quórum es de la mayoría
absoluta.
Comité ejecutivo:
269. Directorio: comité ejecutivo. El estatuto puede organizar un comité ejecutivo integrado
por directores que tengan a su cargo únicamente la gestión de los negocios ordinarios. El directorio
vigilará la actuación de ese comité ejecutivo y ejercerá las demás atribuciones legales y estatutarias
que le correspondan.
Responsabilidad. Esta organización no modifica las obligaciones y responsabilidades de los
directores.
El comité se justifica en sociedades con directorio numerosos, de ese modo se consigue mayor
eficacia en el manejo de la administración, sin que ella disminuya la responsabilidad del órgano.
Gerente:
El gerente es un empleado de la sociedad, subordinado, a quien se confían actividades o funciones
ejecutivas de la administración, pero no llega a revestir el carácter de factor, pues no tiene a su
cargo la administración de la sociedad ni es su representante.
Es un funcionario en relación de dependencia con respecto a la sociedad. Tiene funciones
ejecutivas, debe ejecutar la resoluciones o tareas que el directorio le asigne.
270. Gerentes. El directorio puede designar gerentes generales o especiales, sean directores o no,
revocables libremente, en quienes puede delegar las funciones ejecutivas de la administración.
Responden ante la sociedad y los terceros por el desempeño de su cargo en la misma extensión y
forma que los directores. Su designación no excluye la responsabilidad de los directores.
El gerente no es parte del órgano de la administración, es un factor de alto nivel jerárquico y por lo
tanto, un empleado de la sociedad. Son designados por el directorio, tienen funciones ejecutivas, la
designación puede recaer en un director o un tercero, responde por sus actos como los directores, la
figura del gerente es equiparable la de un factor, en la practica suelen ser conducidas casi totalmente
por los gerentes.
Función . Responsabilidad:
Su función es fiscalizar la administración. Es el órgano encargado de controlar el directorio.
294. Atribuciones y deberes. Son atribuciones y deberes del síndico, sin perjuicio de los demás que
esta ley determina y los que le confiera el estatuto:
1. Fiscalizar la administración de la sociedad, a cuyo efecto examinará los libros y
documentación siempre que lo juzgue conveniente y, por lo menos, una vez cada tres meses;
2. Verificar en igual forma y periodicidad las disponibilidades y títulos valores, así como las
obligaciones y su cumplimiento; igualmente puede solicitar la confección de balances de
comprobación;
3. Asistir con voz, pero sin voto, a las reuniones del directorio, del comité ejecutivo y de la
asamblea, a todas las cuales debe ser citado;
4. Controlar la constitución y subsistencia de la garantía de los directores y recabar las medidas
necesarias para corregir cualquier irregularidad;
5. Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situación económica
y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria, inventario, balance y estado de
resultados;
6. Suministrar a accionistas que representen no menos del dos por ciento del capital, en
cualquier momento que éstos se lo requieran, información sobre las materias que son de su
competencia;
7. Convocar a asamblea extraordinaria, cuando lo juzgue necesario y a asamblea ordinaria o
asambleas especiales, cuando omitiere hacerlo el directorio;
8. Hacer incluir en el orden del día de la asamblea, los puntos que considere procedentes;
9. Vigilar que los órganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y
decisiones asamblearias;
10. Fiscalizar la liquidación de la sociedad;
11. Investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que representen no menos
del dos por ciento del capital, mencionarlas en informe verbal a la asamblea y expresar acerca de
ellas las consideraciones y proposiciones que correspondan. Convocará de inmediato a asamblea
para que resuelva al respecto, cuando la situación investigada no reciba del directorio el tratamiento
que conceptúe adecuado y juzgue necesario actuar con urgencia.
Duración:
Hasta tres ejercicios.
287. Plazo. El estatuto precisará el término por el cual son elegidos para el cargo, que no
puede exceder de tres ejercicios; no obstante, permanecerán en el mismo hasta ser reemplazados.
Podrán ser reelegidos.
Revocabilidad:
Al igual que los directores se nombra y remueve por asamblea ordinaria, sin expresión de causa.
Revocabilidad. Su designación es revocable solamente por la asamblea de accionistas, que podrá
disponerla sin causa siempre que no medie oposición del cinco por ciento del capital social.
Es nula cualquier cláusula contraria a las disposiciones de este artículo.
Vacancia:
En caso de vacancia, temporal o definitiva, el sindico será reemplazado por el suplente que
corresponda. De no ser posible la actuación del suplente, el directorio convocará de inmediato a una
asamblea ordinaria, para hacer las designaciones, hasta completar el período. Producida una causal
de impedimento durante el desempeño del cargo, debe, el sindico, cesar de inmediato en sus
funciones e informar al directorio dentro del término de 10 días
291. Vacancia: reemplazo. En caso de vacancia, temporal o definitiva, o de sobrevenir una causal de
inhabilitación para el cargo, el síndico será reemplazado por el suplente que corresponda.
De no ser posible la actuación del suplente, el directorio convocará de inmediato a una
asamblea general o de la clase en su caso, a fin de hacer las designaciones hasta completar el
período.
Producida una causal de impedimento durante el desempeño del cargo, el síndico debe cesar
de inmediato en sus funciones e informar al directorio dentro del término de diez días.
Consejo de vigilancia:
Este fue introducido por la ley 19550
Es el único órgano que exige que sus miembros sean accionistas (3-15), designados por la asamblea
ordinaria
Este órgano a diferencia de la sindicatura está formado por accionistas, no necesitan ser
profesionales y también a distinción de aquella tiene el control de la gestión del directorio, al que
también puede nombrar.
Caracteres:
Es optativo, pero cuando existe es de carácter permanente.
Es un cuerpo colegiado.
Es un órgano permanente, si el estatuto organiza el consejo de vigilancia, sus funciones son de
carácter permanente.
Pueden elegirse por sistemas de clases de acciones o sistema de voto acumulativo.
Funciones:
Sus funciones pueden superponerse con las funciones de la sindicatura. Puede existir al mismo
tiempo.
El consejo de vigilancia tienen todas las atribuciones que el síndico, pero aparte, tienen atribuciones
propias, que no las comparte con la sindicatura.
Tiene también un mayor control que la sindicatura sobre el órgano de administración.
Puede existir sindicatura sin consejo de vigilancia, ambos o consejos de vigilancia, podrá prescindir
de la sindicatura. En tal caso, la sindicatura será reemplazada por auditoria anual, contratada por el
consejo de vigilancia.
Funciones propias de este organismo:
281. Organización. El estatuto reglamentará la organización y funcionamiento del consejo de
vigilancia.
Atribuciones y deberes. Son funciones del consejo de vigilancia:
a) Fiscalizar la gestión del directorio. Puede examinar la contabilidad social, los bienes
sociales, realizar arqueos de caja, sea directamente o por peritos que designe; recabar informes
sobre contratos celebrados o en trámite de celebración, aun cuando no excedan de las atribuciones
del directorio. Por lo menos, trimestralmente, el directorio presentará al consejo informe escrito
acerca de la gestión social;
b) Convocará la asamblea cuando estime conveniente o lo requieran accionistas conforme al
artículo 236;
c) Sin perjuicio de la aplicación del artículo 58, el estatuto puede prever que determinadas
clases de actos o contratos no podrán celebrarse sin su aprobación. Denegada ésta, el directorio
podrá someterlo a la decisión de la asamblea;
d) La elección de los integrantes del directorio, cuando lo establezca el estatuto, sin perjuicio
de su revocabilidad por la asamblea. En este caso la remuneración será fija y la duración en el cargo
podrá extenderse a cinco años;
e) Presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio y los estados
contables sometidos a consideración de la misma;
f) Designar una o más comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de
accionistas o para vigilar la ejecución de sus decisiones;
g) Las demás funciones y facultades atribuidas en esta ley a los síndicos.
Fiscalización de la gestión del directorio es decir examinar la contabilidad, los bienes sociales,
realizar arqueos de caja, etc
8º De la fiscalización privada
284. Designación de síndicos. Está a cargo de uno o más síndicos designados por la
asamblea de accionistas. Se elegirá igual número de síndicos suplentes.
Cuando la sociedad estuviere comprendida en el artículo 299 excepto su inciso 2 la
sindicatura debe ser colegiada en número impar.
Cada acción dará en todos los casos derechos a un solo voto para la elección y remoción de
los síndicos, sin perjuicio de la aplicación del artículo 288.
Es nula cualquier cláusula en contrario.
Prescindencia. Las sociedades que no estén comprendidas en ninguno de los supuestos a que
se refiere el artículo 299, podrán prescindir de la sindicatura cuando así esté previsto en el estatuto.
En tal caso los socios poseen el derecho de contralor que confiere el artículo 55. Cuando por
aumento de capital resultare excedido el monto indicado la asamblea que así lo resolviere debe
designar síndico, sin que sea necesaria reforma de estatuto.
285. Requisitos. Para ser síndico se requiere:
1. Ser abogado o contador público, con título habilitante, o sociedad civil con responsabilidad
solidaria constituida exclusivamente por estos profesionales;
2. Tener domicilio real en el país.
286. Inhabilidades e incompatibilidades. No pueden ser síndicos:
1. Quienes se hallen inhabilitados para ser directores, conforme al artículo 264;
2. Los directores, gerentes y empleados de la misma sociedad o de otra controlada o
controlante;
3. Los cónyuges, los parientes por consanguinidad en línea recta, los colaterales hasta el cuarto
grado, inclusive, y los afines dentro del segundo de los directores y gerentes generales.
288. Elección por clases. Si existieran diversas clases de acciones, el estatuto puede
autorizar que a cada una de ellas corresponda la elección de uno o más síndicos titulares e igual
número de suplentes y reglamentará la elección.
La remoción se decidirá por la asamblea de accionistas de la clase, excepto los casos de los
artículos 286 y 296.
289. Elección por voto acumulativo. Los accionistas pueden ejercer el derecho reconocido
por el artículo 263, en las condiciones fijadas por éste.
290. Sindicatura colegiada. Cuando la sindicatura fuere plural, actuará como cuerpo
colegiado, y se denominará "Comisión Fiscalizadora". El estatuto reglamentará su constitución y
funcionamiento. Llevará un libro de actas. El síndico disidente tendrá los derechos, atribuciones y
deberes del artículo 294.
Caracteres:
Tiene autonomía limitada: sus resoluciones no pueden salirse de lo fijado en el orden del día, salvo
casos excepcionales.
Es un órgano esencial: cuyas decisiones tienen eficacia en lo externo.
No es permanente, porque para que la asamblea pueda deliberar debe ser convocada.
Es un órgano que actúa con efectos en lo interno de la sociedad, no puede actuar frente a terceros,
no puede asumir la representación de la sociedad.
Constitución y desarrollo:
Los art. 243 y 244 centralizan las normas referidas a la constitución de las asambleas. El uno fija el
quórum para las ordinarias y el otro para las extraordinarias
243. Asamblea ordinaria. Quórum. La constitución de la asamblea ordinaria en primera
convocatoria, requiere la presencia de accionistas que representen la mayoría de las acciones con
derecho a voto.
Segunda convocatoria. En la segunda convocatoria la asamblea se considerará constituida
cualquiera sea el número de esas acciones presentes.
Mayoría. Las resoluciones en ambos casos serán tomadas por mayoría absoluta de los votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisión, salvo cuando el estatuto exija mayor
número.
244. Asamblea extraordinaria. Quórum. La asamblea extraordinaria se reúne en primera
convocatoria con la presencia de accionistas que representen el sesenta por ciento de las acciones
con derecho a voto, si el estatuto no exige quórum mayor.
Segunda convocatoria. En la segunda convocatoria se requiere la concurrencia de accionistas
que representen el treinta por ciento de las acciones con derecho a voto, salvo que el estatuto fije
quórum mayor o menor.
Mayoría. Las resoluciones en ambos casos serán tomadas por mayoría absoluta de los votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisión, salvo cuando el estatuto exija mayor
número.
Supuestos especiales. Cuando se tratare de la transformación, prórroga o reconducción,
excepto en las sociedades que hacen oferta pública o cotización de sus acciones; de la disolución
anticipada de la sociedad; de la transferencia del domicilio al extranjero; del cambio fundamental
del objeto y de la reintegración total o parcial del capital, tanto en primera cuanto en segunda
convocatoria, las resoluciones se adoptarán por el voto favorable de la mayoría de acciones con
derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto. Esta disposición se aplicará para decidir la fusión
y la escisión, salvo respecto de la sociedad incorporante que se regirá por las normas sobre aumento
de capital.
El quórum significa el número mínimo de accionistas presentes con los cuales la asamblea puede
constituirse validamente.
El quórum debe permanecer durante la reunión y mantenerse al momento de la votación.
La ley autoriza la representación de los accionistas por mandatarios. No pueden serlo los directores,
los síndicos, los miembros del consejo de vigilancia, los gerentes y restantes empleados de la
sociedad.
Las asambleas deben ser presididas por el presidente del directorio o su reemplazante, salvo
disposición contraria del estatuto.
Halperín señala que, constituida la asamblea, deberá observar en su desarrollo las reglas comunes a
las deliberaciones de los cuerpos legislativos.
La ley autoriza a la asamblea a pasar a cuarto intermedio por una vez a fin de continuar dentro de
los treinta días siguientes.
Agotado el debate durante la celebración de la asamblea se procede a la votación.
La asamblea debe reunirse en la sede de la sociedad. Si ello no fuera posible, deberá designarse otro
lugar dentro de la localidad que corresponda al domicilio social.
Están obligados a asistir: los directores, los síndicos y los gerentes generales quienes tendrán voz
pero no voto, salvo en la medida que les corresponda como accionistas, están facultados para asistir
los accionistas.
Atribuciones:
Se caracteriza aquí la competencia del órgano que forma la voluntad social mediante resoluciones
adoptadas conforme al principio general que instaura la regla de las mayorías. Esta competencia
está dada fundamentalmente por la materia, es decir por los temas a tratar.
Respecto de la asamblea ordinaria se destaca la taxatividad de la enumeración que efectúa al art.
234, aunque cabe destacar la mayor amplitud que supone la parte última del inc. 1.
A la asamblea extraordinaria le corresponde el tratamiento de cuestiones que enumera el art. 235
inc. 1 a 7, y en general la adopción de toda otra decisión que implique igualmente modificación de
los estatutos, pero además y como principio general, le corresponde el tratamiento de todos los
asuntos que no sean de competencia de la asamblea ordinaria.
Convocatoria:
Es llamar a asamblea; es el acto de invitar a los accionistas para concurrir a la asamblea e
indispensable para que sea válida, la convoca el directorio como órgano, no como presidente, para
lo cual es necesario que se reúna el quórum que fija la ley; si el director cumple la convocatoria con
todas las formalidades que establece la ley, el sindico queda excluido, pero si el directorio no
convoca, lo hace el sindico en caso de asamblea ordinaria y en las extraordinarias es concurrente,
pueden convocarla cuando lo juzgue necesario, cualquiera de los dos.
Si no convoca el directorio ni el sindico, los accionistas que representan el 45% del capital social,
pueden solicitar la convocatoria la directorio o al sindico. En este supuesto, la petición indicará los
temas a tratar y el directorio o síndico convocará la asamblea, para que celebre en el plazo máximo
de 40 días de recibida la solicitud.
El directorio o el sindico omite hacerlo, la convocatoria podrá hacerse por la autoridad de contralor
o judicialmente.
La convocatoria debe hacerse cumpliendo requisitos formales y de orden público.
En la forma y términos que fija la ley. Estos términos difieren según sea la primera o segunda
convocatoria.
Deben publicarse en el boletín oficial.
En una publicación se pueden hacer las dos convocatorias. Si las convocatorias son para el mismo
día, la ley les pone un termino mínimo entre una y otra, que es de una hora.
En todas las sociedades, las convocatorias pueden hacerse simultáneamente, menos las sociedades
que hacen oferta pública de sus acciones en las que esta facultad queda limitado a la asamblea
ordinaria.
Acción judicial.
La acción se promoverá contra la sociedad, por ante el juez de su domicilio, dentro de los tres meses
de clausurada la asamblea.
El plazo se cuenta a partir del día en que se ha clausurado la asamblea.
Esto es relativo pues, si se ha fraguado una asamblea unánime, y por ende no ha habido publicación
de edictos, el accionista que concurrió no ha tenido modo de saber que dicha supuesta asamblea se
celebró, ni ha llegado a saber el acta respectiva. Entendemos que en estos casos, es decir cuando no
ha existido convocatoria hecha en forma legal, el plazo debe contarse a partir del día en que el
accionista toma conocimiento del acta.
Nulidad de la asamblea
Son causales de nulidad:
1. vicios en la convocatoria o de la constitución de la asamblea
carencia de competencia: pronunciarse sobre materias que incumben a los otros órganos
vicios en las causas o contenido de la decisión, violaciones legales o estatuarias que afecten los
derechos de los accionistas
vicios de deliberación: afectan el procedimiento legal obligatorio para llegar a la decisión.
4.- Sociedad En Comandita Por Acciones: Concepto. Caracteres. Normas Aplicables. Capital.
Administración. Fiscalización. Asambleas. Cesión De La Parte Social
Concepto:
Es el tipo de sociedad en la que el o los socios comanditados responden por las obligaciones
sociales como los socios de la sociedad colectiva; el o los socios comanditarios limitan su
responsabilidad al capital que suscriben. Sólo los aportes de los comanditarios se representan por
acciones.
Caracteres:
Es una sociedad de capital “intuito rei”, es una sociedad donde no interesa la personalidad de los
socios, sino el capital que ellos aportan.
En esta sociedad hay dos clases de socios, que se distinguen según el tipo de responsabilidad, los
socios comanditados y comanditarios.
El socio comanditado tiene una responsabilidad solidaria, subsidiaria e ilimitada. El socio
comanditario tiene una responsabilidad limitada al aporte que suscribe a la sociedad.
En la parte comanditaria, el capital se divide en acciones y en la parte comanditada en partes de
interés.
Esta sociedad es una mezcla de todas.
Normas aplicables
La regulación de esta sociedad es una complicación, porque esta sociedad se maneja con remisiones
que no son del todo claras porque es una sociedad de capital pero también tiene rasgos de
comandita simple, que es de persona. Todo lo que es compatible con la SA se aplica a esta ley. Hay
casos donde no remite a nada y es ahí donde existen discusiones doctrinarias.
Respecto de la forma, se realiza por instrumento público porque se le aplica las reglas de la SA.
Capital:
Al haber un vacío legal en cuanto a los aportes, habrá que dirigirse a la norma general (art.39).
Otros opinan que dada la existencia de dos clases de socios, en los que cada uno tiene un tipo
distinto de responsabilidad, habría que asimilar a la comandita simple y entonces permitirle al socio
comanditado también hacer aportes que no sean solo de dar en uso y goce, sino también de hacer.
Para el socio comanditario no hay duda del aporte que tiene que es siempre de dar.
. Administración:
La ley es elástica porque permite a los socios que organicen en el contrato constitutivo la forma en
que va a realizar la administración.
Para remover a los administradores se aplican las normas de la SA porque se requiere justa causa.
Cuando hay acefalía en la administración, no puede el socio comanditario directamente ejercer
ninguna función de la administración.
Es función del síndico designar a cargo de quien va a estar la administración provisoria. La
sindicatura en este tipo social es obligatoria.
En esta sociedad no existe directorio obligatorio pero existe sindicatura obligatoria.
Con respecto a la asamblea y el valor del voto del socio comanditado, tendremos que analizar cual
es el valor de la parte de interés y dividirla por el valor que tiene cada acción de los socios que
tienen acciones, y allí se sabrá cuantos votos tienen y el quórum.
Concepto:
El concepto de la sociedad anónima con participación estatal mayoritario es fijado por el art. 308.
En realidad no es un tipo distinto de la sociedad anónima, sino una variante dentro del mismo tipo,
pero antes era instrumentada dentro de la ley 17318. su finalidad es alternativa a la participación
mixta el Estado y los particulares con mayores beneficios que la sociedad de economía mixta en
cuanto a la agilidad del tramite.
308. Caracterización. Requisito. Quedan comprendidas en esta Sección las sociedades anónimas
que se constituyan cuando el Estado nacional, los estados provinciales, los municipios, los
organismos estatales legalmente autorizados al efecto, o las sociedades anónimas sujetas a este
régimen sean propietarios en forma individual o conjunta de acciones que representen por lo menos
el cincuenta y uno por ciento del capital social y que sean suficientes para prevalecer en las
asambleas ordinarias y extraordinarias.
Estas sociedades están sujetas a fiscalización permanente de la autoridad de contralor por
disposición de la ley.
Están sujetas a supervisión directivas y contralor de la corporación de empresas nacionales.
No se les aplica las limitaciones del art. 31 para participar en otras sociedades.
309. Inclusión posterior. Quedarán también comprendidas en el régimen de esta Sección las
sociedades anónimas en las que se reúnan con posterioridad al contrato de constitución los
requisitos mencionados en el artículo precedente, siempre que una asamblea especialmente
convocada al efecto así lo determine y que no mediare en la misma oposición expresa de algún
accionista.
310. Incompatibilidades. Se aplican las prohibiciones e incompatibilidades establecidas en el
artículo 264, excepto el inciso 4.
Cuando se ejerza por la minoría el derecho del artículo 311 no podrán ser directores,
síndicos o integrantes del consejo de vigilancia por el capital privado los funcionarios de la
administración pública.
311. Remuneración. Lo dispuesto en los párrafos segundo y siguientes del artículo 261 no se
aplica a la remuneración del directorio y del consejo de vigilancia.
Directores y síndicos por la minoría. El estatuto podrá prever la designación por la minoría
de uno o más directores y de uno o más síndicos. Cuando las acciones del capital privado alcancen
el veinte por ciento del capital social tendrán representación proporcional en el directorio y elegirán
por lo menos uno de los síndicos. No se aplica el artículo 263.
312. Modificaciones al régimen. Las modificaciones al régimen de la sociedad anónima
establecidas por esta Sección dejarán de aplicarse cuando se alteren las condiciones previstas en el
artículo 308.
313. Situación mayoritaria. Pérdida. (Derogado por ley 24.522.)
314. Liquidación. (Derogado por ley 24.522.)
Es una clase especial de SA que está en la sección VI de la ley 19.550. no es un tipo societario
diferente, sino que es un tipo de sociedad anónima con características propias, por eso la ley lo
regula aparte.
Son sociedades anónimas donde el Estado nacional, provincial o municipal son propietarios en
forma individual o conjunta de acciones que representan por lo menos el 51% del capital social y
además esa mayoría debe ser suficiente para imponerse o triunfar en las asambleas ordinarias y
extraordinarias.
Este régimen legal se aplica tanto cuando la sociedad se constituye así, como cuando la
participación estatal mayoritaria deviene luego.
La ley posibilita que el estatuto prevea alguna representación de la minoría en la cuestión social. En
el art 311 segundo párrafo permite que el estatuto establezca que la minoría puede designar al
directorio o a uno o más síndicos, lo cual no es obligatorio. Si es obligatorio cuando el capital
privado alcance un 20% del capital social, entonces tendrán representación proporcional en el
directorio y elegirán por lo menos uno de los síndicos.
Los art. 313 y 314 fueron derogados por la ley de quiebra. El primero impedía que se transforme la
situación de posición mayoritaria de acciones por parte del Estado, sin una ley. Si se cambiaba la
tenencia accionaria tendría que ser aprobado por ley.
El 314 al reformar el régimen de la quiebra, estas sociedades ahora también quiebran, porque antes
estaban sometidas a un proceso especial de liquidación.
Este tipo de SA deben distinguirse de otras sociedades llamadas Sociedad de economía mixta, la
cual tiene un régimen específico en una ley, que primero fue decreto ley 15.348/46 ratificado por
ley 12962: esta es una sociedad distinta de las SA de la ley 19.550. porque una SA donde el Estado
tiene una participación mayoritaria se aplica la ley 19.550 y las sociedades de economía mixta, tiene
su régimen específico, con sus particularidades, es un tipo social donde se permite la participación
del Estado nacional, provincial o municipal con los capitales privados, pero una de las
particularidades que tiene es que el Estado puede hacer un aporte pero no en el sentido técnico, sino
que puede ser un privilegio y ya es socio, esto solo puede hacer una sociedad de economía mixta.
Sandra Umansky, Laura Rocío Pascual, Luis Maidana Gutierrez, Christian Aznarez Klees.