Coleccion: Gaceta Civil - Tomo 10 - Numero 49 - Mes-Ano: 4_2014

Aviso de convocatoria notarial debe indicar nombre y

dirección del notario para garantizar derecho de oposición

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Sumilla

En los avisos de convocatoria notarial a junta general de socios debe indicarse el

nombre y la dirección del notario ante quien se hace el trámite. [Este] requisito tiene
como finalidad publicitar los datos necesarios del oficio notarial, ante el cual se lleva a
cabo [dicho] procedimiento no contencioso, a efectos de que los interesados, en el
caso de considerarse afectados en su derecho, puedan oponerse al trámite del mismo,
supuesto en que el procedimiento notarial se suspende y se judicializa.

JURISPRUDENCIA

TRIBUNAL REGISTRAL

RESOLUCIÓN Nº 1826-2013-SUNARP-TR-L

Lima, 7 de noviembre de 2013

APELANTE : Luis Errol Chacaliaza Garrido

TÍTULO : Nº 609029 del 02/07/2013

RECURSO : HTD N° 075076 del 28/08/2013

REGISTRO : Sociedades de Lima

ACTO : Remoción y nombramiento de Directorio

SUMILLA

CONVOCATORIA NOTARIAL

“En el aviso de convocatoria notarial debe indicarse el nombre y dirección del notario
ante quien se hace el trámite”.

I. ACTO CUYA INSCRIPCIÓN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIÓN PRESENTADA

Con el presente título se solicita la inscripción de la remoción y nombramiento del

Directorio de la sociedad “Viuda de Mariátegui e Hijos Sociedad Anónima”, para cuyo
efecto se adjunta los siguientes documentos:

- Copia certificada por Notario de Lima Dr. Aurelio A. Díaz Rodríguez del acta de Junta
General de Accionistas del 02/07/2013.

- Publicaciones originales de la convocatoria a la junta general del 02/07/2013.

- Escrito que contiene el recurso de apelación, entre otros documentos.

Con el recurso de apelación se acompaña:

- Esquela del aviso de convocatoria a junta general para el 02/07/2013 realizada por el
Notario de Lima Aurelio A. Díaz Rodríguez.

- Copia certificada de la carta notarial remitida a la Presidenta del Directorio de la

sociedad, María Angélica Mariátegui viuda de Iturrino dirigida por el Notario Aurelio A.
Díaz Rodríguez en la que se le comunica que el 20/06/2013, accionistas acreditados
han solicitado a la notaría la convocatoria a junta general de accionistas.

II. DECISIÓN IMPUGNADA

La Registradora Pública del Registro de Sociedades de Lima, Ana Elizabeth Mujica

Valencia formuló tacha sustantiva del título en los siguientes términos:

“TACHA SUSTANTIVA: De conformidad con lo previsto en el artículo 43 de la Ley

General de Sociedades, las publicaciones a que se refiere esta ley serán hechas en el
periódico del lugar del domicilio de la sociedad encargado de la inserción de los avisos
judiciales y cuando menos en el diario oficial El Peruano. Asimismo el artículo 55 de la
Ley Nº 26662 - Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos prevé que el
notario es el encargado de la convocatoria (...) tratándose de convocatoria notarial,
dicha publicación conforme al artículo 13 del mismo cuerpo normativo establece que el
aviso debe indicarse el nombre y la dirección de la notaría ante quien tramita el
proceso, es así que lo que busca el dispositivo legal, es que los derechos de los
demás socios no se vean afectados y puedan presentar su oposición, sin embargo,
ante el desconocimiento del lugar o la notaría, donde se está ventilando el proceso no
contencioso, no podrá hacer efectivo dicho derecho.

En este extremo y revisado el título se advierte que la publicación de convocatoria

efectuada en el diario (Nuevo Sol) contiene defecto insubsanable, en el sentido de que
se omitió indicar la formalidad prevista en la Ley, esto es el nombre de Notario ante
quien se ventilaba el proceso.

Base legal: Artículo 42 del TUO del Reglamento de Registros Públicos”.

III. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN

El recurrente sustenta su recurso de apelación bajo los siguientes argumentos:

- Conforme al cargo de recepción del aviso que se contrató en el diario Nuevo Sol con
fecha 25 de junio de 2013, el tenor de dicho contiene el nombre, la dirección y el
teléfono del Notario ante quien se realizaba el trámite; esto es, el Notario Público de
Lima Dr. Aurelio Alfonso Díaz Rodríguez, de donde resulta que la omisión en publicar
el nombre y la dirección de la notaría correspondiente, obedece a un error involuntario
del referido Diario y no a que la omisión de tal información constituya un error del
notario.

- La omisión involuntaria de publicar el nombre y la dirección del notario ante quien se

realiza el trámite en que incurrió el diario Nuevo Sol, se vio remediada con la
notificación que el notario efectuó a la Presidenta de Directorio y Gerente General de la
sociedad Sra. María Angélica Mariátegui viuda de Iturrino, con fecha 25 de junio de
2013 indicando la fecha, lugar y quién presidirá la junta general del 02/07/2013, a fin
de que los derechos de los demás accionistas no se vean afectados por cualquier falta
de información.

- Por lo tanto el apelante solicita que se revoque la tacha efectuada por la Registradora
al título venido en grado y se ordene la inscripción de los actos contenidos en él.

IV. ANTECEDENTE REGISTRAL

La sociedad “VIUDA DE MARIÁTEGUI E HIJOS SOCIEDAD ANÓNIMA” se encuentra

registrada en la Partida Nº 11013154 del Registro de Sociedades de Lima.

En el Asiento Nº B00002 de la citada partida se encuentra inscrita la adecuación del

estatuto a la Nueva Ley General de Sociedades en mérito al título archivado Nº
00051141 del 18/03/2002.

En el Asiento Nº C00023 consta inscrito el nombramiento del directorio elegido

mediante junta general del 27/03/2013, en mérito al título archivado N° 00328726 del
09/04/2013.

V. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES

Interviene como ponente la Vocal Gloria Amparo Salvatierra Valdivia, con el informe
oral del abogado Luis Chacaliaza Garrido.

De lo expuesto y del análisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestión a determinar
es la siguiente:

- ¿Es necesario indicar el nombre y dirección del Notario ante quien se hace el trámite
en el aviso de convocatoria?

VI. ANÁLISIS

1. Con el presente título se solicita la inscripción de la remoción y el nombramiento del

Directorio de la sociedad denominada “VIUDA DE MARIÁTEGUI E HIJOS SOCIEDAD
ANÓNIMA”, inscrita en la Partida N° 11013154 del Registro de Personas Jurídicas de
Lima, en virtud de la copia certificada notarial del acta de Junta General de Accionistas
del 02/07/2013.

La Registradora Pública formuló tacha sustantiva del título, aduciendo que conforme a
lo regulado en el artículo 13 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos no
Contenciosos, en el aviso de convocatoria debe indicarse el nombre y dirección de la
Notaría ante la que se tramita el procedimiento de convocatoria; agregando que tales
requisitos se han omitido en la publicación de convocatoria efectuada en el diario
Nuevo Sol contraviniendo lo establecido en el artículo 43 de la Ley General de
Sociedades, y que tal omisión invalida de plano la convocatoria realizada y los
acuerdos adoptados.

Corresponde a esta instancia determinar si la omisión del nombre y dirección del

notario en el aviso publicado en los diarios invalida la convocatoria y sus respectivos
acuerdos.

2. De acuerdo con lo previsto por el primer párrafo del artículo 2011 del Código Civil[1],
los Registradores y el Tribunal Registral en sus respectivas instancias califican la
legalidad de los documentos en cuya virtud se solicita la inscripción, la capacidad de
los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos, de sus antecedentes y
de los asientos de los registros públicos.

En el mismo sentido, el segundo párrafo del artículo V del Título Preliminar el

Reglamento General de los Registros Públicos, establece que la calificación
comprende la verificación del cumplimiento de las formalidades propias del título y la
capacidad de los otorgantes, así como la validez del acto que, contenido en el título,
constituye la causa directa e inmediata de la inscripción.

3. Concordante con ello, el Reglamento General de los Registros Públicos en su

artículo 31 señala que la calificación es la evaluación integral de los títulos presentados
al registro con el objeto de determinar la procedencia de su inscripción, con la
precisión de que en el marco de la calificación registral, el Registrador y el Tribunal
Registral propiciarán y facilitarán las inscripciones de los títulos ingresados al registro.

A su vez, el artículo 32 del mismo Reglamento indica que la calificación registral

comprende entre otros, los siguientes aspectos:

“(...)

c) Verificar la validez y la naturaleza inscribible del acto o contrato, así como la

formalidad del título en el que este consta y la de los demás documentos presentados.

d) Comprobar que el acto o derecho inscribible, así como los documentos que
conforman el título, se ajuste a las disposiciones legales sobre la materia y cumplen los
requisitos establecidos en dichas normas.

(...)”.

4. Sobre la calificación de actos societarios, el artículo 43 del Reglamento del Registro

de Sociedades aprobado por Resolución Nº 200-2001-SUNARP-SN establece lo
siguiente:

“En todas las inscripciones que sean consecuencia de un acuerdo de junta general, el
Registrador comprobará que se han cumplido las normas legales, del estatuto y de los
convenios de accionistas inscritos en el Registro, sobre convocatoria, quórum y
mayorías (...)”.

Es decir, en la inscripción de todo acto societario, es indispensable verificar si resulta

válida la convocatoria, la instalación de la junta y los acuerdos que se adopten en ella.

5. La convocatoria es el acto previo a la celebración de la junta general que garantiza

el adecuado y oportuno conocimiento de los socios de los temas a tratar en la junta,
para que de ese modo, todos se encuentren en la posibilidad de participar y ejercer
válidamente su derecho de voto. De la convocatoria únicamente se puede prescindir
cuando se reúnen todos los socios y acuerdan por unanimidad sesionar y los asuntos
a tratar (Junta Universal).

6. Respecto a la convocatoria el artículo 116 de la Ley General de Sociedades

establece lo siguiente:

“El aviso de convocatoria de la junta general obligatoria anual y de las demás juntas
previstas en el estatuto debe ser publicado con una anticipación no menor de diez días
al de la fecha fijada para su celebración. En los demás casos, salvo aquellos en que la
Ley o el estatuto fijen plazos mayores, la anticipación será no menor de tres días.

El aviso de convocatoria especifica el lugar, día y hora de celebración de la junta

general, así como los asuntos a tratar. Puede constar asimismo en el aviso el lugar, día
y hora en que, si así procediera, se reunirá la junta general en segunda convocatoria.
Dicha segunda reunión debe celebrarse no menos de tres ni más de diez días después
de la primera.

La junta general no puede tratar asuntos distintos a los señalados en el aviso de

convocatoria, salvo en los casos permitidos por la Ley” (resaltado nuestro).

Conforme a lo establecido en el artículo 116 de la LGS los requisitos que debe tener
toda convocatoria son: el lugar, día y hora de celebración de la junta general, así como
los asuntos a tratar.

7. En relación a las convocatorias a solicitud de los accionistas el primigenio texto del

artículo 117 de la LGS, establecía lo siguiente:

“Cuando uno o más accionistas que representen no menos del veinte por ciento de las
acciones suscritas con derecho a voto soliciten notarialmente la celebración de la junta
general, el directorio debe publicar el aviso de convocatoria dentro de los quince días
siguientes a la recepción de la solicitud respectiva, la que deberá indicar los asuntos
que los solicitantes propongan tratar.

La junta general debe ser convocada para celebrarse dentro de un plazo de quince
días de la fecha de publicación de la convocatoria.
Cuando la solicitud a que se refiere el acápite anterior fuese denegada o
transcurriesen más de quince días de presentada sin efectuarse la convocatoria, el o
los accionistas, acreditando que reúnen el porcentaje exigido de acciones, podrán
solicitar al juez de la sede de la sociedad que ordene la convocatoria por el proceso no
contencioso.

Si el juez ampara la solicitud, ordena la convocatoria, señala lugar, día y hora de la

reunión, su objeto, quien la presidirá y el notario que dará fe de los acuerdos”.

Posteriormente, la citada norma fue modificada por el artículo 3 de la Ley Nº 29560,

Ley que amplía la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos,
publicada el 16/07/2010 cuyo tenor actual es el siguiente:

“Cuando uno o más accionistas que representen no menos del veinte por ciento (20%)
de las acciones suscritas con derecho a voto soliciten notarialmente la celebración de
la junta general, el directorio debe indicar los asuntos que los solicitantes propongan
tratar.

La junta general debe ser convocada para celebrarse dentro de un plazo de quince
(15) días de la fecha de publicación de la convocatoria.

Si la solicitud a que se refiere el acápite anterior fuese denegada o transcurriesen más

de quince (15) días de presentada sin efectuarse la convocatoria, el o los accionistas,
acreditando que reúnen el porcentaje exigido de acciones, pueden solicitar al notario
y/o al juez de domicilio de la sociedad que ordene la convocatoria, que señale lugar,
día y hora de la reunión, su objeto, quién la preside, con citación del órgano
encargado, y, en caso de hacerse por vía judicial, el juez señala al notario que da fe de
los acuerdos”.

8. Conforme se aprecia, en la modificación del artículo 117 del la Ley General de

Sociedades, efectuada por el artículo 3 de la Ley Nº 29560, se ha contemplado la
posibilidad de que, el o los accionistas que representen el porcentaje exigido de
acciones puedan solicitar la convocatoria a junta general a través de notario, y no solo
ante el juez, en el marco de la competencia notarial en asuntos no contenciosos.

9. En el mismo sentido, el artículo 55 de la Ley N° 26662 (Ley de Competencia Notarial

en Asuntos No Contenciosos), modificado por la Ley Nº 29560, dispone que: “el notario
manda a publicar el aviso de la convocatoria respetando las formalidades establecidas
en el artículo 116 de la Ley Nº 26887, Ley General de Sociedades”.

De igual forma en relación a los supuestos de convocatorias a pedido del titular de una
sola acción suscrita con derecho a voto, el último párrafo del artículo 119 de la LGS
establece que: “La convocatoria judicial o notarial, debe reunir los requisitos previstos
en el

artículo 116 (...)”.

En ese sentido, en primer lugar, cabe hacer resaltar la diferencia de supuestos a los
que se refieren los artículos 116 y 117 (tercer párrafo) de la LGS. La primera se refiere
efectivamente a las formalidades y requisitos para efectuar la convocatoria a Junta
General de accionistas, pero en una junta convocada por el órgano societario
competente y estatutariamente establecido. En tanto, que el artículo 117 se refiere a
una convocatoria efectuada por el Notario a solicitud de determinados accionistas y
luego que su pedido de convocatoria al órgano competente no fuera atendido.
Supuestos que resultan ser distintos. Por lo tanto, los requisitos que debe contener la
convocatoria o el aviso de convocatoria, los ha establecido la Ley de manera
diferenciada.

10. El procedimiento notarial de convocatoria a junta general es un procedimiento no

cotencioso incorporado a la Ley Nº 26662, por lo que le resulta aplicable las
disposiciones generales de esta ley.

El artículo 13 de la Ley Nº 26662, Ley de Competencia Notarial en Asuntos No

Contenciosos, establece que: “La publicación de avisos a que se refiere la presente
ley, se realiza por una sola vez en el diario oficial y en otro de amplia circulación del
lugar donde se realiza el trámite, y, a falta de diario en dicho lugar, en el de la localidad
más próxima. Si fuera el caso, se observará lo dispuesto en el artículo 169 del Código
Procesal Civil. En el aviso debe indicarse el nombre y la dirección del notario ante
quien se hace el trámite”.

El requisito subrayado tiene como finalidad publicitar los datos necesarios del oficio
notarial ante el cual se llevan a cabo los distintos procedimientos no contenciosos, a
efectos de que los interesados, en el caso de considerarse afectados en su derecho
puedan oponerse al trámite del mismo, supuesto en el cual el procedimiento notarial se
suspende y se judicializa, de conformidad con el artículo 57 de la Ley Nº 26662[2].

En el presente caso, se han presentado las publicaciones originales de los avisos de

convocatoria insertos en el diario oficial El Peruano y en el diario Nuevo Sol con fecha
28/06/2013; sin embargo, en el diario Nuevo Sol no se indica el nombre del notario ni
su respectiva dirección, incumpliendo lo que establece el artículo 13 de la Ley Nº
26662 antes mencionado.

Cabe resaltar que la publicación realizada en el diario oficial El Peruano se ha

efectuado con las formalidades establecidas en los artículos mencionados; por lo tanto,
la debida convocatoria se realizó solo en un diario, lo cual contraviene el artículo 13
mencionado y el artículo 43 de la Ley General de Sociedades, el cual establece:

“Artículo 43.- Publicaciones. Incumplimiento

Las publicaciones a que se refiere esta ley serán hechas en el periódico del lugar del
domicilio de la sociedad encargado de la inserción de los avisos judiciales.

Las sociedades con domicilio en las provincias de Lima y Callao harán las
publicaciones cuando menos en el diario oficial El Peruano y en uno de los diarios de
mayor circulación de Lima o del Callao, según sea el caso.

La falta de la publicación, dentro del plazo exigido por la ley, de los avisos sobre
determinados acuerdos societarios en protección de los derechos de los socios o de
terceros, prorroga los plazos que la ley confiere a estos para el ejercicio de sus
derechos, hasta que se cumpla con realizar la publicación”.
 Conforme a lo señalado por el artículo 43 de la LGS, las publicaciones a que se refiere
la ley serán hechas en el periódico del lugar del domicilio de la sociedad encargada de
la inserción de los avisos.

Las sociedades con domicilio en las provincias de Lima y Callao harán las
publicaciones en el diario oficial El Peruano y en uno de los diarios de mayor
circulación de Lima y Callao.

En consecuencia, este colegiado considera que al no haberse publicado correctamente

en los dos diarios conforme lo establece la norma en mención, no se ha convocado
correctamente; por lo tanto los acuerdos tomados en junta general del 02/07/2013 no
son válidos.

Por las razones expuestas, y adoleciendo el título de un defecto insubsanable que

afecta su validez, corresponde confirmar la tacha formulada por la Registradora
Pública al presente título, conforme al artículo 42 inciso a) del Reglamento General de
los Registros Públicos.

Con la intervención de las Vocales (s) Beatriz Cruz Peñaherrera y Andrea Paola
Gotuzzo Vásquez, autorizadas mediante Resolución Nº 145-013-SUNARP/PT del
30/05/2013 y Resolución Nº 246-2013-SUNARP/PT del 17/09/2013, respectivamente.

Estando a lo acordado por unanimidad;

VII. RESOLUCIÓN

CONFIRMAR la tacha sustantiva formulada por la Registradora del Registro de

Sociedades de Lima al título referido en el encabezamiento, por las razones expuestas
en la presente resolución.

Regístrese y comuníquese.

GLORIA AMPARO SALVATIERRA VALDIVIA, Presidenta de la Primera Sala del

Tribunal Registral

ANDREA PAOLA GOTUZZO VÁSQUEZ, Vocale(s) del Tribunal Registral

BEATRIZ CRUZ PEÑAHERRERA, Vocale(s) del Tribunal Registral

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