Las Fuerzas militares son las organizaciones instruidas y
disciplinadas conforme a la técnica y constitucionalmente destinadas a la defensa de la soberanía nacional y de las instituciones patrias. Están constituídas por el ejército, la Armada y la Fuerza Aérea. Los militares son una categoría de empleados públicos que se rigen por leyes especiales y pueden ser oficiales o suboficiales. Por su parte, el retiro de las fuerzas militares es la situación en que por disposición del Gobierno a partir del grado de coronel o capitán de navio o por resolución ministerial para los demás grados, o del comando de la respectiva fuerza para suboficiales, unos y otros sin perder su grado militar, cesan en la obligación de prestar servicios en actividad, salvo casos especiales como reincorporación, llamamiento especial al servicio o movilización. NOTA DE RELATORIA: Se levanta la reserva el 11 de marzo de 1997 conforme al art. 110 del C.C.A.
MINISTERIO DE DEFENSA - Normatividad /
ASISTENCIA MEDICA - Beneficiarios / PERSONAL CIVIL / PERSONAL MILITAR - Prestación de Salud
La asistencia médica establecida en el parágrafo 1o. del art.
30 del decreto 2701 de 1988 para el cónyuge e hijos menores de los empleados oficiales de las entidades descentralizadas tuteladas por el Ministerio de Defensa Nacional, debe otorgarse por éstas, salvo con respecto a estos beneficiarios que tengan vigente una relación laboral con otro patrono. La prestación de asistencia médica puede ser asumida directamente por cada una de las entidades empleadoras (con médicos vinculados a la planta de personal, si en su organización existe la respectiva estructura administrativa) o por medio de contratos de prestación de servicios de salud, celebrados por aquellas con una persona pública o privada, apta para la prestación del servicio. Cuando un militar, en goce de aceptación de retiro, reúna también la calidad de empleado oficial, la entidad en la cual presta su servicio activo es la primera obligada a facilitar los servicios de salud, a él, a su cónyuge y a sus hijos menores de dieciocho años. Se exceptúa la asistencia médica, para cónyuge e hijos menores, en caso de que éstos tengan una relación laboral vigente con otra persona natural o jurídica. Cuando la asistencia médica del cónyuge y los servicios de salud de los demás hijos beneficiarios del militar retirado (hijas célibes, inválidos absolutos cualquiera sea su edad, estudiantes entre 18 y 24 años, e hijos no estudiantes entre los 18 y 21), sea obligación de la Nación, deberá prestarse en la forma que el Gobierno disponga. Conviene precisar que la asistencia médica de los hijos menores de dieciocho (18) años no trabajadores es exigible tanto de la entidad descentralizada donde el militar estuviere en servicio activo, adscrita o vinculada al Ministerio de Defensa Nacional, como de la Nación. Pero si la Nación asume dicha prestación social, la entidad descentralizada quedará exonerada de suministrarla. NOTA DE RELATORIA: Se levanta la reserva el 11 de marzo de 1997 conforme al art. 110 del C.C.A.
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL
Consejero Ponente : Javier Henao Hidrón
Bogotá, D.E., veinte (20) de marzo de mil novecientos noventa ( 1990 )
Referencia : Alcance y aplicación de los decretos 2701 de 1988 ( articulo
30 y 095 de 1989 (artículo 171 ), sobre la prestación de servicios de salud a los militares en asignación de retiro y a los empleados oficiales que laboran en entidades tuteladas por el Ministerio de Defensa Nacional.- Radicación 344.
El señor Ministro de Defensa Nacional, general Oscar Botero Restrepo,
consulta sobre el alcance y aplicación de las normas mencionadas en el epígrafe, cuyo texto es el siguiente : Decreto ley 2701 de 1988
Artículo 30.- Servicios médicos asistenciales y cotización . - Los
empleados públicos y trabajadores oficiales en servicio, tienen derecho a que por la respectiva entidad donde trabajen se les preste asistencia médica, quirúrgica, odontológica, servicios hospitalarios, farmacéuticos y de rehabilitación para ellos, sus cónyuges e hijos menores, mediante contratos celebrados con personas naturales o jurídicas.
Parágrafo 1o. La asistencia médica para el cónyuge y los menores de que
trata el presente artículo, no se prestará cuando exista otra entidad de derecho público o privado que tenga la obligación de suministrar dichos servicios a tales personas.
Parágrafo 2o. El servicio de asistencia odontológico no incluye el
suministro de prótesis, salvo el caso de accidente de trabajo.
Parágrafo 3o. Para efectos de la prestación de servicios médico -
asistenciales, el empleado público o trabajador oficial tendrá la obligación de cotizar con un cinco por ciento (5%) de su asignación básica mensual.
Decreto ley 095 de 1989 :
Artículo 171. - Servicios médico - asistenciales.- Oficiales y Suboficiales
de las Fuerzas Militares en goce de asignación de retiro o pensión, tendrán derecho a que el Gobierno les suministre dentro del país asistencia médica, quirúrgica, odontológica, hospitalaria y farmacéutica para ellos, sus cónyuges e hijos hasta la edad de veintiún ( 21 ) años, en hospitales, clínicas, enfermerías y consultorios militares o por medio de contratos de tales servicios con personas naturales o jurídicas.
Parágrafo 1o. Igualmente tendrán derecho los hijos que dependan
económicamente del Oficial o Suboficial, que se encuentren en alguna delas siguientes situaciones
a) Hijas célibes; b) Inválidos absolutos cualquiera sea su edad; e) Estudiantes hasta de 24 años.
Parágrafo 2o. El Gobierno establecerá tarifas variables para la prestación
de los servicios asistenciales a los beneficiarios de los Oficiales y Suboficiales en goce de asignación de retiro o pensión.
En su consulta, el señor Ministro de Defensa Nacional hace la siguiente
explicación :
Sobre el particular comunico al Honorable Consejo que los Institutos
Descentralizados adscritos o vinculados a ese Ministerio, con fundamento en los Decretos 589 de 1974, 611 de 1977 y 2701 de 1988, han venido prestando dichos servicios al cónyuge e hijos menores de los Oficiales y Suboficiales en goce de asignación de retiro vinculados a los Institutos y consiguientemente les ha hecho el descuento del 5% del sueldo básico mensual destinado precisamente a cubrir dichos servicios.
Con relación a los servicios médicos al cónyuge e hijos de los Oficiales y
Suboficiales en goce de asignación de retiro, vinculados a los Institutos, este Ministerio considera que si bien es cierto que el articulo 171 del Decreto 095 de 1989 establece que el Gobierno debe suministrar los servicios médicos a tales personas y que el parágrafo 1o. del artículo 30 del Decreto 2701 de 1989 dispone que el cónyuge y los hijos menores de los empleados de los Institutos Descentralizados no tienen derecho al servicio cuando exista otra Entidad de derecho público o privado que tenga la obligación de suministrarlos, también lo es que dichos Institutos forman parte del Gobierno y que no violan ninguna disposición cuando prestan tales servicios a los beneficiarios del Oficial o Suboficial vinculado a la Institución.
Sobre este mismo aspecto se parte de la base que el servicio de Sanidad
de las respectivas Fuerzas no cubre esta prestación y el Hospital Militar en la mayoría de los casos no está en posibilidad de prestar el servicio y en consecuencia tales Institutos lo satisfacen con sus propios recursos para cumplir la finalidad de la ley en el sentido de que se cumpla la prestación por el Gobierno a través de cualquiera de los Entes Estatales.
LA SALA CONSIDERA
1. La Constitución Política en los artículos 17 y 19 consagra el trabajo
como una obligación social que gozará de la especial protección del Estado y la asistencia pública como función del mismo que deberá prestarse en la forma determinada por la ley.
La función estatal de brindar seguridad social, que ha venido reempla -
zando en el Estado contemporáneo a la asistencia pública, es considerada como una disciplina que estudia conjuntamente las instituciones de previsión social y las de asistencia social. Las primeras amparan los llamados “riesgos sociales”, mediante los seguros sociales de carácter obligatorio, organizados con aportes de los patronos, los asalariados y el Estado. En cuanto a la asistencia social, que no tiene carácter contributivo y es costeada por la colectividad, se propone otorgar una protección mínima a los individuos que no disponen de otros recursos, en relación con prestaciones médicas, asistencia hospitalaria, etc.
La asistencia derivada de las relaciones de carácter laboral, es prestación
que corresponde asumir a los patronos, los trabajadores y el Estado mediante los aportes que determine la ley con aplicación, casi siempre, del sistema de concentración entre fuerzas sociales, económicas y políticas.
Como consecuencia, el servicio médico asistencial es exigible respecto del
empleador por las personas naturales y los beneficiarios que la ley autorice, previo aporte o cotización del trabajador. 2. Respecto del alcance y aplicación del parágrafo 1o. del artículo 30 del decreto 2701 de 1988, se considera : -
2.1 Expedido en ejercicio de las facultades extraordinarias conferidas al
Presidente de la República por la ley 5a. de 1988, el referido decreto reforma el régimen prestacional de los empleados públicos y trabajadores oficiales de las entidades descentralizadas, tuteladas por el Ministerio de Defensa Nacional, y en el artículo 1o. Determina que su alcance comprende las prestaciones sociales de los empleados públicos y trabajadores oficiales de los establecimientos públicos y de las empresas industriales y comerciales del Estado, adscritos o vinculados a dicho Ministerio.
En el capitulo II regula el régimen de asignaciones, primas y prestaciones
sociales. El servicio médico asistencial establecido en el articulo 30 se refiere al personal en servicio activo y beneficia al cónyuge e hijos menores de los empleados oficiales mencionados, pero exceptúa la prestación del servicio médico para el cónyuge e hijos menores del empleado oficial cuando exista otra entidad pública o privada obligada a suministrar la prestación a dichas personas.
Debe entenderse que únicamente se excluye la asistencia médica. Por
tanto, la entidad empleadora está obligada a la prestación de los demás servicios, o sea, la asistencia quirúrgica, odontológica, hospitalaria, farmacéutica y de rehabilitación para el empleado oficial, su cónyuge e hijos menores de dieciocho años.
Sin embargo, la asistencia mencionada es una prestación social derivada
de una relación laboral. De ahí que si el cónyuge e hijos menores de los empleados oficiales de los establecimientos públicos o empresas industriales y comerciales adscritos o vinculados al Ministerio de Defensa Nacional, se encuentran prestando sus servicios a un patrono oficial o privado, éste será en primer lugar el obligado a satisfacer las prestaciones sociales de sus empleados.
En tales casos el cónyuge e hijos menores que trabajen tendrán derecho a
la prestación social directa en relación con su correspondiente patrono oficial o privado y, a su vez, serán beneficiarios del empleado oficial ( nombre genérico que comprende a los empleados públicos y trabajadores oficiales ) que preste sus servicios en una de las entidades tuteladas por el Ministerio de Defensa Nacional, salvo el caso de asistencia médica que será obligación exclusiva del patrono que tenga bajo su dependencia al cónyuge o al hijo menor del empleado oficial.
En el caso de hijos menores de edad, sin vínculo laboral y que sean
beneficiarios de la prestación de asistencia de salud de cada una de las relaciones laborales de sus progenitores, éstas podrán escoger la que sea más favorable, renunciando al derecho que menos beneficio les reporte. 2.2. El Ministerio de Defensa Nacional ejerce el control de tutela sobre las siguientes entidades : a) Por adscripción : Cajas de Vivienda Militar, de Retiro de las Fuerzas Militares, y de Sueldos de la Policía Nacional; Club Militar, Defensa Civil Colombiana, Hospital Militar Central, Instituto de Casas Fiscales del Ejército, y los Fondos Rotarios de la Armada Nacional, del Ejército, de la Fuerza Aérea Colombiana y de la Policía Nacional. b) Por vinculación Corporación de la Industria Aeronáutica, Hotel San Diego S.A., Industria Militar y SATENA ( Servicio Aéreo a Territorios Nacionales ).
Las anteriores entidades tienen personería jurídica, autonomía
administrativa y patrimonio independiente : por tanto, les corresponde cumplir sus obligaciones como sujetos de derecho, entre ellas, como empleadores, específicamente la prestación social que ordena el decreto 2701 de 1988, artículo 30, ya directamente o mediante contratos celebrados con otras personas naturales o jurídicas, públicas o privadas, de acuerdo a las facultades y autorizaciones contenidas en las leyes y en los reglamentos que conforman sus estatutos.
3. Aplicación y extensión del artículo 171 del decreto 095 de 1989.
3.1 El decreto extraordinario 095 de 1989, expedido en uso de las
facultades que la ley 5a.de 1988 confirió al Presidente de la República, reforma el Estatuto de la Carrera de Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares.
Las Fuerzas Militares son las organizaciones instruidas y disciplinadas
conforme a la técnica y constitucionalmente destinadas a la defensa de la soberanía nacional y de las instituciones patrias. Están constituidas por el Ejército, la Armada y la Fuerza Aérea.
Los Militares son un categoría de empleados públicos que se rigen por
leyes especiales y pueden ser oficiales o suboficiales. Por su parte, el retiro de las fuerzas militares es la situación en que por disposición del gobierno a partir del grado de coronel o capitán de navío o por resolución ministerial para los demás grados, o del Comando de la respectiva fuerza para suboficiales, unos y otros sin perder su grado militar, cesan en la obligación de prestar ser vicios en actividad, salvo casos especiales como reincorporación, llamamiento especial al servicio o movilización.
3.2. En el Título V que se relaciona con las prestaciones de los ofíciales y
suboficiales, se regulan las prestaciones por retiro ( artículos 153 a 172 ); allí se consigna - artículo 171 - la prestación de los servicios médico - asistenciales de los militares en asignación de retiro o pensión para que el Gobierno les suministre dentro del país asistencia médica, quirúrgica, odontológica, hospitalaria y farmacéutica. Así mismo hace extensiva esta prestación a los cónyuges e hijos hasta la edad de 21 años, en hospitales, clínicas, enfermerías y consultorios militares prestados directamente por los servicios de sanidad de cada una de las fuerzas ( dependiendo de si el militar estuvo asignado al Ejército, Armada o Fuerza Aérea ) o mediante contratos con otras personas que presten dichos servicios. También tienen derecho a la prestación anterior los hijos que dependan económicamente del oficial o suboficial, que sean sus hijas célibes, o inválidos o estudiantes, en este último caso hasta la edad de 24 años.
A su vez, el parágrafo 2o. del artículo 78 define de manera extensiva para
todo el Estatuto que hija célibe es aquella que nunca ha contraído matrimonio y estudiante la persona, que concurre regularmente a un centro de educación con una intensidad de cuatro horas diarias como mínimo.
Los oficiales y suboficiales, como queda dicho, son una categoría de
empleados públicos que tienen una relación laboral con la NACION - Ministerio de Defensa Nacional. Por tanto, es esta entidad como sujeto de derecho con personería jurídica ( ley 153 de 1887 artículo 80 ), la que en primer lugar debe satisfacer las obligaciones laborales de sus empleados. El Gobierno, constituido en este caso por el Presidente de la República y el Minis tro de Defensa Nacional, en los términos del artículo 57 de la Constitución debe dentro del marco legal de su competencia, señalar la manera como se cumplirá con la prestación del servicio de salud.
La NACION - Ministerio de Defensa Nacional puede cumplir dicha
actividad directamente o por intermedio de sus entidades descentralizadas, de conformidad con las disposiciones especiales que regulen la materia. En este sentido, los decretos 2775 de 1959, 2348 de 1971 y 2181 de 1984, asignan al Hospital Militar Central la función de ejecutar las políticas y planes que en materia de asistencia social adopte el Gobierno respecto del personal de las fuerzas militares y sus familiares.
4. Por consiguiente, las dos disposiciones a que se refiere la consulta
( artículos 30 del decreto 2701 de 1988 y 171 del decreto 095 de 1989) dictadas ambas con fundamento en la ley 5a. de 1988 que confirió al Gobierno las respectivas facultades extraordinarias, aunque regulan el régimen de servicio médico - asistencial para distintos servidores del Estado, resultan tener un sentido de complementariedad y con este criterio deben ser interpretadas y aplicadas.
LA SALA RESPONDE
1o. La asistencia médica establecida en el parágrafo 1o. del artículo 30 del
decreto 2701 de 1988 para el cónyuge e hijos menores de los empleados oficiales de las entidades descentralizadas tuteladas por el Ministerio de Defensa Nacional, debe otorgarse por éstas, salvo con respecto a aquellos beneficiarios que tengan vigente una relación laboral con otro patrono.
La prestación de asistencia médica puede ser asumida directamente por
cada una de las entidades empleadoras ( con médicos vincula dos a la planta de personal, si en su organización existe la respectiva estructura administrativa o por medio de contratos de prestación de servicios de salud, celebrados por aquéllas con una persona pública o privada, apta para la prestación del servicio.
2º Cuando un militar, en goce de asignación de retiro, reúna también la
calidad de empleado oficial, la entidad en la cual presta su servicio activo es la primera obligada a facilitar los servicios de salud, a él, a su cónyuge y a sus hijos menores de dieciocho años. Se exceptúa la asistencia médica, para cónyuge e hijos menores, en caso de que éstos tengan una relación laboral vigente con otra persona natural o jurídica.
Cuando la asistencia médica del cónyuge y los servicios de salud de los
demás hijos beneficiarios del militar retirado ( hijas célibes, inválidos absolutos cualquiera sea su edad, estudiantes entre 18 y 24 años, e hijos no estudiantes entre 18 y 21 ), sea obligación de la Nación, deberá prestarse en la forma que el Gobierno disponga.
Conviene precisar que la asistencia médica de los hijos menores de
dieciocho ( 18 ) años no trabajadores es exigible tanto de la entidad descentralizada donde el militar estuviere en servicio activo, adscrita o vinculada al Ministerio de Defensa Nacional, como de la Nación. Pero si la Nación asume dicha prestación social, la entidad descentralizada quedará exonerada de suministrarla.
JAIME PAREDES TAMAYO
Presidente
JAIME BETANCUR CUARTAS
JAVIER HENAO HIDRON
HUMBERTO MORA OSEJO
ELIZABETH CASTRO REYES
11 MAR 1997 Levantada la reserva de acuerdo al articulo 110 del C.C.A.