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La corrupción, ENRON
y la Ley SARBANES
& OXLEY
La aparición de escándalos contables y corporativos como Enron ha
provocado un cambio legislativo que afecta principalmente a las grandes
corporaciones. La Ley Sarbanes & Oxley refuerza la figura del auditor
independiente e impone mejoras en la revelación de la información
financiera con el objetivo de recuperar la confianza de los inversores
Ficha Técnica
AUTOR: Eriksen, Scott; RESUMEN: La Ley Sarbanes & Oxley tiene como objeto establecer las pautas acerca de la
Urrutia, Ignacio consolidación de las grandes empresas que cotizan en el mercado americano, con la intención
de recobrar la confianza de los inversores. Este cambio legislativo se ha producido después de
una crisis de valores, consecuencia de una mentalidad incomparable; al capitalista se le con-
venció de que la capacidad de crear valor no era a través de la generación de beneficios sino
más bien de la inversión en conectividad. Esta filosofía que hizo ricos a unos cuantos fue de-
TÍTULO: La corrupción, Enron y la Ley bida a la burbuja tecnológica que se dio durante los años 1996-2001, en que todo el universo
Sarbanes & Oxley se volvió desequilibrado, debido, esencialmente, a la creencia de que se podían formar capi-
tales inmensos dentro de los mercados de valores, en concreto, de la venta de acciones de las
start-up.
Si unimos a esto las tentaciones inherentes a las enormes cantidades de dinero que maneja-
FUENTE: Estrategia Financiera, nº 218. ron las corporaciones y firmas de Wall Street durante la excitante década de los 90, las prác-
ticas compensadoras que incentivaron cierta mentalidad de corto plazo al relacionar las re-
Junio 2005 tribuciones de los ejecutivos con la cotización de la empresa, la arrogante sensación de dere-
chos adquiridos y la imperiosa necesidad de llevar las prácticas empresariales hasta el límite,
podemos entender hasta donde se ha llevado la situación.
DESCRIPTORES: Dirección financiera, Ley Sarbanes & Oxley (SOA), Enron, comodities, credit ra-
LOCALIZADOR: 56 / 2005 ting, mark to market, fair value accounting, SEC (Secutiries and Exchange Commision), star-up.
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ganancias y pérdidas correspondientes a la investment grade. No obstante, obtener cada
cuenta de resultados; Enron no dudó en vez más deuda ponía en riesgo el credit ra-
La Ley ha usar agresivamente estos métodos para re- ting. Así, Enron empezaba a buscar maneras
conocer ingresos. La lógica de “mark to de ocultar un gran parte de sus deudas.
establecido duras market” o “fair value accounting” es que La trama se articuló a través de Mr. Cau-
hay un precio de mercado para poder eva- sey, que era uno de los muchos ejecutivos de
reglas para los luar el bien; generalmente, los valores coti- Enron que se incorporaron al gigante ener-
zados más comunes como acciones y bo- gético después de ser empleado de Arthur
nos tienen precio establecido por un mer-
consejos de cado, a diferencia de productos financieros
Andersen LLP. Se puede decir que los agentes
beneficiados del caso Enron fueron principal-
derivados como opciones, fututos, etcétera, mente sus directivos, como así corrobora el
administración de que, en muchos casos, no pueden contar CFO Andrew Fastow, el cual admitió que él y
con un mercado con la liquidez suficiente otros altos ejecutivos de Enron mintieron a
las compañías que para establecer un precio que pueda refle- los inversores acerca de las finanzas de la em-
jar el precio razonable. En el caso de Enron, presa para aumentar el valor de sus acciones
cotizan tanto por su papel en la bolsa de energía
como en sus inversiones, tenía una gran
y que organizaron un plan de actuación para
enriquecerse a expensas de los accionistas (en
cantidad de activos que tenían que mark to enero de 2004, Andrew Fastow llegó a un
market, cuando, realmente, no era un mer- acuerdo con las autoridades, admitió como
cado suficiente. Esto les permitió mucha ciertas dos de las 98 imputaciones, ingresó en
flexibilidad en la fijación de los precios. la cárcel para cumplir una pena de diez años
Posteriormente, viendo este problema, el y un día, se hizo cargo de unas sanciones por
FASB modificó la regla por muchos produc- un importe de más de 23 millones de dólares
tos financieros derivados relacionados con y prometió ayudar a la justicia para testificar
contrato de energía. en contra de Skilling). Como ejemplo de todo
ello, en los documentos judiciales queda
Creación de entidades especiales. En- constancia de que, entre 1998 y 2001, Skilling
ron creó un conjunto de entidades para obtuvo ganancias por más de 89 millones de
gestionar proyectos limitados y con la fi- dólares y Causey se embolsó más de cinco
nalidad de vender activos y, aunque estas millones de dólares a través de la venta de
entidades debían ser consolidadas, logró acciones de Enron “a precios inflados artifi-
eludirlo a través del asesoramiento de Ar- cialmente”.
thur Andersen LLP(1). Algunos directivos Mientras los directivos obtenían estos
avisaron del elevado riesgo financiero; Mr. beneficios tan elevados con la venta de sus
Skilling, según la imputación de SEC por acciones durante 2000 y 2001, los accio-
violación de la ley SEC33, SEC34 con fecha nistas sufrieron las consecuencias de com-
febrero 2004, estaba enterado del engaño a probar cómo el valor de los títulos dismi-
los inversores y autoridades regulatorias a nuía en menos de un año de 80 dólares a
través de la utilización de sociedades y en- algunos centavos. Baxter, que seguía tra-
tidades especiales para esconder las pérdi- bajando como asesor externo para Enron,
das e inflar el balance contable de Enron y logró desde 1998 beneficios de casi 22 mi-
los ingresos. llones de dólares por la venta de sus accio-
nes de la empresa.
El movimiento de la deuda del ba-
lance. Para ocultar la deuda del balance de LA LEY SARBANES & OXLEY
situación y reducir su endeudamiento, Enron
pidió ayuda a una serie de instituciones fi- Se puede deducir que la excusa del en-
nancieras de reconocido prestigio, que le fa- torno empresarial es muy razonable; nin-
cilitaron derivar complejas transacciones, guna gran corporación podía enfrentarse a
alargar el plazo de sus deudas y ocultar in- ella, se habían superado muchos límites
gresos financieros, que, simultáneamente, que en ningún caso se deberían haber tras-
Enron incluía como gasto fiscal en el im- pasado. Por tanto, la aparición de estos ca-
puesto de sociedades. Enron conseguía altos sos de corrupción ha provocado un cambio
márgenes con su comercio de energía, pero legislativo que va a afectar principalmente
cuando entraron los competidores, empe- a las grandes corporaciones, porque las
zaba a perder cuota de mercado con efecto obliga a modificar y a afinar la manera
negativo sobre el ritmo de crecimiento de como hasta ahora se están llevando las co-
beneficios y comenzaba a apalancarse cada sas, con el objetivo de asegurar la fiabili-
vez más para intentar seguir manteniendo dad de la información financiera. Son mu-
(1) Powers report, Special Investigative Committee of the los márgenes altos. Por lo tanto, era impor- chos los momentos de la historia en
board of directors of Enron Corp. February 1, 2002. tantísimo mantener un credit rating de los que, después de periodos difíciles, se
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problema en su definición, porque se ciaciones); en verde están los aspectos in-
pueden entremezclar muy diferentes ti- ternos de la empresa (alta dirección, res-
pos de corrupción que, lógicamente, afec- ponsabilidad social corporativa, cultura
tan a la contabilidad de las grandes cor- empresarial, aprendizaje positivo, departa-
poraciones o si no, dígannos cómo mento de recursos humanos, la estructura
podemos contabilizar el pago de una co- organizativa, el sistema de información, el
misión a un político. proceso de control, el departamento de
En la figura 2 se muestran los diferen- TI/SI y el departamento de control).
tes frentes en los que se encuentra abo- Para acompañar a este análisis, hemos
cado el análisis sereno de la corrupción. Por recogido la encuesta “Unravelling Corrup-
una parte, en azul se encuentran aspectos tion: A Public Sector Perspective: Survey of
externos (país, sector, paraísos fiscales) re- NSW Public Sector Employeesí Understan-
lacionados con el soborno. Para poder en- ding of Corruption and their Willingness to
tender el fenómeno y, por tanto, tener una Take Action”, ICAC Research Report Num-
visión integral, se necesita observar la cul- ber 1, Comisión Independiente contra la
tura del país y el nivel de corrupción de su Corrupción (NSW abril de 1994). En ella, se
gobierno (en el sentido más amplio), junto podía observar que la disposición para to-
con la madurez del sector y el nivel de los mar medidas contra la corrupción depen-
directivos, como, a su vez, las posibles prác- dería de una variedad de factores, inclu-
ticas llevadas a cabo con los paraísos fis- yendo la relación entre hacer algo y qué
cales. En rojo recogemos los relacionados tan dañino, indeseable o injustificado se
con los inversores (mercados financieros, consideraba que era cada escenario. Entre
propietarios, stock opciones, bancos de in- los factores que reducen la disposición para
versión, analistas financieros, fondos de in- tomar medidas, se encuentran: la creencia
versión). En negro aparece lo que tiene que de que el comportamiento se justificaba
ver con los auditores (mercado de audito- dadas las circunstancias; la actitud de que
ría, división de la consultoría y las auditoras informar sobre casos de corrupción es
internacionales); en azul se encuentra todo inútil, dado que no se puede hacer nada al
lo que tiene que ver con la profesión con- respecto; la creencia de que el comporta-
table (el regulador contable, la formación miento no era corrupto; un temor a las re-
contable, los propios contables y sus aso- presalias tanto personales como profesio-
nales; una posición relativamente baja den-
tro de la organización; la percepción de los
empleados de su relación con quien incu-
rrió en la corrupción y con el supervisor y la
preocupación sobre pruebas insuficientes.
Figura 2
ESTRUCTURA DE LA LEY
Cultura Mercados Bancos
País
Financieros Inversión
SARBANES & OXLEY
Corrupción Gobierno
Propietarios División La Ley tiene como objetivo recuperar la
Analistas
Madurez Consultoría confianza de los inversores reforzando y re-
Sector Stock opc. Financieros
Nivel Management formando la auditoría, recuperando la ima-
Fondos Mercados gen del auditor y haciendo hincapié, por en-
Paraísos RSC Inversión Auditoría cima de todo, en el control interno de las cor-
fiscales poraciones. Su estructura es la siguiente:
Codicia
Alta Regulador
Estilo Auditoría
Cultura Honestidad
dirección Contable Internacional Sección 1. Contenido.
empresarial Sección 2. Definiciones.
Sistemas Profesión Formación
Sección 3. Reglas y cumplimiento.
Aprendizaje información Contable Contable I. Public Company Accounting Over-
Positivo/Negativo Estructura Procesos
sight Board.
Organizativa control II. Independencia de los auditores.
III. Responsabilidades corporativas.
Departamento IV. Mejoras en revelación de informa-
RRHH Departamento Departamento ción financiera.
TI/SI Control V. Conflicto de intereses.
Evaluación
Captación VI. Recursos y autoridad de la
Motivación comisión.
VII. Estudios e informes.
VIII. Fraude contable y criminal.
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IX. Penas para ejecutivos. ejemplo, los auditores tutelar los libros de la
X. Informe de impuestos compañía, diseñar sistemas de información
corporativos. financiera, administrar recursos humanos de
XI. Contabilidad fraudulenta. las auditadas, prestar servicios de outsour-
cing para auditoría interna, ser consejeros de
Consideramos que los que deben ser finanzas o brokers de la auditada, prestar
tratados con más dedicación y esmero son: servicios legales o brindar consultoría de nin-
I, II, III, IV. gún tipo, salvo los tributarios.
El SOA enumeró taxativamente los servi-
La Comisión Contable de las empresas cios que no podrán realizar las firmas de audi-
auditoras toría; los demás servicios, como podría ser el
La Ley (SOA) creó el Public Company Ac- de asesoría tributaria, deberán ser aprobados
counting Oversight Board (PCAOB), un órgano previamente por el comité de auditoría e in-
colegiado, de derecho privado, organizado en formado luego a la SEC. A su vez, el socio de
forma de corporación sin ánimo de lucro e auditoría debe rotar cada cinco años. Incor-
integrado por cinco miembros, de los cuales pora una mención al posible problema de
solo dos podrán tener el certificado público conflicto de intereses entre el CEO, CFO o con-
de contable (CPA). Todo lo que haga esta co- troller que realice sus actividades; en este
misión será objeto de revisión por parte de la caso, no puede haber sido empleado de una
SEC, la cual podrá iniciar investigaciones, firma de contadores públicos que haga la au-
practicar visitas e imponer multas de hasta ditoría un año antes. El contador general de
cinco millones de dólares. Toda persona que Estados Unidos hará un estudio de la rotación
pertenezca a ella sólo podrá desarrollar sus obligatoria de firmas de contadores públicos.
funciones en la misma. Se pretende, así, eli-
minar el vacío legal que existía por las ante- Responsabilidades corporativas
riores leyes de 1934 y 1977. Los más impor- La SOA hizo un encargo a la SEC para
tantes problemas contables de los últimos que, en el plazo de 270 días, dictara el re-
años no se produjeron aislados. Muchos fue- glamento y reformulara el funcionamiento
ron el resultado de años de cosecha; en al- de los comités de auditoría. La regulación
gunos casos, son el resultado de Gobiernos de dichos comités se edificó sobre las si-
Corporativos significativamente débiles y, en guientes bases:
otros, se combinan con comportamientos
personales muy poco éticos. • Cada miembro del comité debe ser in-
Para evitar esto, se determina que las dependiente; esto significa que no po-
funciones de PCAOB son: registrar las firmas drá recibir ningún tipo de compensa-
de los contables, establecer los estándares de ción, por parte de la auditada, distinta
calidad de la profesión, dirigir las inspeccio- de la que recibe por ser director (admi-
nes de las firmas, investigar y sancionar, pro- nistrador en la legislación colombiana)
mover estándares profesionales e imponer el o por ser miembro del comité;
cumplimiento de todos ellos. A su vez, se
pide en el registro que los socios declaren los • Al menos uno de los miembros debe-
ingresos de la auditoría y que preparen una ría, aunque no es obligatorio, ser ex-
certificación de las políticas de calidad. Por- perto en finanzas;
que, como pasa en el siguiente apartado, la
Ley considera como punto fundamental me- • El comité de auditoría será responsable
jorar la calidad de la auditoría, exige que las del cumplimiento de las funciones del
auditoras guarden los papeles de trabajo du- auditor independiente y establecer pro-
rante los siguientes siete años y añade que cedimientos para recibir quejas o infor-
debe haber una segunda revisión de la con- mes de los trabajadores sobre las ex-
tabilidad por un segundo socio. presiones contables o de auditoría que
En la siguiente sección se especifican parezcan cuestionables.
los procedimientos disciplinarios a la vez
que incluye la manera sobre cómo deben El SOA faculta a los comités de auditoría
registrarse las auditoras extranjeras y se le para cambiar de auditor cuando no satisfaga
da a la SEC la autoridad sobre el PCAOB. las exigencias u objetivos propuestos o in-
cumpla sus directivas. El auditor indepen-
Independencia de auditores diente deberá reportarle al Comité de Audi-
Las compañías que facilitan los servicios toría las prácticas contables y los tratamien-
de auditoría deben ser independientes con tos alternativos que se le den a los GAAP
las empresas auditadas. Desde que la (General Accepted Acounting Principles) y
SOA comenzó a funcionar, no podrán, por que puedan suscitar alguna discusión.
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zaciones asegurar y evaluar el riesgo que
tienen los controles internos de sus infor-
En EEUU, la adopción de la SOA se ha mes financieros. Incluye:
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officers) y, sobre todo, el de pagar los sala- procesos incoherentes por una única solu-
rios de directors y officers capacitados y ción que utilice documentos inteligentes
dispuestos a firmar los estados financieros para automatizar la documentación y los
y los reportes de ésta índole, pueden as- procedimientos de las políticas, así como
cender a los dos millones de dólares. El nú- para producir informes financieros preci-
mero de compañías que desisten de seguir sos y en el plazo adecuado.
en los mercados ha aumentado drástica- Muchos de los aspectos que tenían las
mente, como consecuencia de los costes estructuras de la corrupción contable se
ocasionados por la SOA; el estudio codiri- especifican en la ley: como hemos podido
gido por el profesor Christian Leuz de la comprobar por la creación del Public Com-
Wharton School of the University of pany Accounting Oversight Board, la inde-
Pennsylvania ha encontrado que muchas pendencia de los auditores, las responsabi-
empresas han decidido desistir por los cos- lidades corporativas, las mejoras en revela-
tes asociados a la nueva regulación; para ción de información financiera, la
las pequeñas empresas, esos costes son de definición de los conflictos de intereses, los
500.000 dólares. Esta excusa razonable nos recursos y autoridad de la comisión, los es-
hace pensar si verdaderamente estas em- tudios y reportes, el fraude contable y cri-
presas son capaces de jugar en los nuevos minal, las penas para los ejecutivos, el in-
mercados, en los que la transparencia forme de impuestos corporativos y la con-
desempeña un papel fundamental. También tabilidad fraudulenta.
puede ser que este tema no se ha discutido Ahora bien, aún queda mucho por an-
suficientemente para conseguir otras re- dar aunque se ven claras muestras de que
glas para este tipo de empresas. “Los costos las cosas están mejorando, por ejemplo, con
de cotizar en bolsa, especialmente para las el caso de los paraísos fiscales (offshore ,
compañías pequeñas, superan los benefi- desde hace ya un tiempo en California se
cios”, dijo Vincent Orza, presidente ejecu- está poniendo cerco a las multinacionales
tivo de Eateries. Los gastos de auditoría es- offshore). Según comenta Raúl Pozo, la ten-
tán creciendo mucho, junto con los costes sión ha crecido y los responsables políticos
de los seguros y de los aspectos legales. no se pueden mostrar ajenos a ella. Todos
Después de dos años y medio desde los ejecutivos están bajo sospecha y algunas
que se aprobara la SOA, los beneficios que prácticas que hasta ahora habían pasado
se han podido comprobar son: ha vuelto desapercibidas salen a la luz y gustan poco,
la confianza al público en general y al como, por ejemplo, la decisión de muchas
mercado de capitales en particular. Se ha empresas de EEUU de tener su sede en
producido una gran transformación de paraísos fiscales para pagar menos impues-
muchos aspectos del Gobierno Corpora- tos. Algo que no resulta ya ni siquiera pa-
tivo, aunque se siguen necesitando más triótico, por mucho que los partidos políticos
cambios en la relación entre los auditores reciban de estas compañías un buen dinero
y sus clientes. Aun así, los comités de au- que les resulta vital para funcionar.
ditoría son más eficaces y activos; se ha El asunto está candente en las cáma-
incrementado la atención del CEO y del ras norteamericanas. Congresistas y sena-
CFO acerca de los informes financieros; se dores no se ponen de acuerdo a la hora de
han mejorado los controles internos, lo tomar una decisión. Algunos luchan para
que ha dado muy buenos resultados a la que la iniciativa de California se convierta
vez que han añadido valor a las compa- en ley, ya que consideran poco patriótico
ñías, y las empresas auditoras han hecho que grandes corporaciones se establezcan
inspecciones a PCAOB, identificando áreas en sedes como las Islas Caimán o Bermu-
en las que se pueden perfectamente lograr das, con el objetivo de aprovecharse de las
mejoras en la calidad de las auditorías. ventajas fiscales que ofrecen estos países,
“Cumplir con la ley puede ayudar a mu- ya que, de este modo, no contribuyen con
chas empresas a identificar problemas en sus impuestos a la prosperidad de EEUU.
una fase inicial, cuando todavía no han al- Sin embargo, la situación es más deli-
canzado una gran magnitud, e, incluso, a cada de lo que parece debido a las presio-
prevenir su aparición”, señala un famoso nes que llegan desde las compañías, agru-
CFO, agregando no estar seguro de si el padas en poderosos lobbies, y también
gasto extra de las compañías llegará a desde los congresistas que están en contra
compensar los costos que se derivarían de de restringir el uso de los paraísos fiscales
esos problemas. Analizándolo desde un como sede para las compañías. Las multi-
punto de vista positivo, las organizaciones nacionales offshore han dado mucho di-
pueden reducir los costes del cumpli- nero, tanto a demócratas como a republi-
miento de la Ley SOA sustituyendo los canos. Si las acosan, cerrarán el grifo. 9