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Universidad Nacional de La Plata

Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales

CASOS DE DERECHO NOTARIAL

Por el Prof. Dr. Pablo Alejandro Carrica


Profesor Titular Ordinario de la Cátedra de Derecho Notarial y Registral 1.
Director y Profesor Titular Ordinario del Area Práctica Notarial y Registral

La Plata, Mayo de 2002


CARRICA, Pablo Alejandro: Casos de Derecho Notarial.

- FE DE CONOCIMIENTO

Identidad de los otorgantes de una escritura. Responsabilidad


del Escribano. Daños y perjuicios. Restitución de honorarios.

Tribunal: Cámara Nacional Civil,


Fecha: 31 de mayo de 1984
Autos: Anaeróbicos Argentinos S.R.L., c. Detry, Amaro N.
Publicado en: La Ley, Tomo D-1984.

1. HECHOS

El Escribano Detry autorizó una escritura por la que la sociedad


“Anaeróbicos Argentinos S.R.L.” compró un inmueble de propiedad de
Perolo de Seitun. Dicha Sociedad era cesionaria de un boleto de
compraventa a favor de Palluca de Martínez. En todas las operaciones
intervino el martillero Gómez Caneda. Posteriormente se comprobó que la
propietaria Perolo de Seitum había fallecido 24 años antes de la escritura, y
que, en consecuencia, fue sustituida en dicho acto por otra persona que
tomó su lugar.

2. PRIMERA INSTANCIA

I. Impugnación: “Anaeróbicos Argentinos S.R.L.” demanda al Escribano


Detry por los daños y perjuicios derivados de la sustitución de la
verdadera propietaria en la escritura de compraventa, alegando que
dicho profesional dio fe de conocimiento de la supuesta vendedora
sin tomar los recaudos pertinentes, Demanda asimismo la devolución
de los honorarios percibidos por el Escribano Detry, en razón de no
haber cumplido correctamente su cometido. Hace intervenir como
terceros a la cedente del boleto de compraventa y al martillero
interviniente.

II. Sentencia: Se declara exentos de responsabilidad al Escribano Detry


y a los terceros, no se hace lugar al reintegro de los honorarios, y se
imponen las costas en el orden causado.

3. SEGUNDA INSTANCIA

I. Impugnación: “Anaeróbicos Argentinos S.R.L.” apela la sentencia


solicitando se la revoque y se condene a los demandados a reparar
los daños y perjuicios derivados de la sustitución de persona. Los
terceros apelan la sentencia en cuanto les impone las costas en el
orden causado.

II. Encuadre Jurídico:

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II. Trataré, en primer lugar, el agravio de la actora, testigos de conocimiento que le aseguren la identidad
debido a que los agravios de los terceros tratan de un de los contratantes. Entre los medios de identificación,
aspecto accesorio de la decisión cual es la imposición en nuestro sistema, el principio general es el
de costas. conocimiento de ciencia propia por el notario y la
III. Se ofende aquélla debido a que al a quo no hace identificación mediante documentos y testigos de
lugar a la pretensión de daños y perjuicios reclamada. conocimiento, adquieren carácter supletorio.
Alega que el escribano D. Es responsable de la Por otra parte, Bollini (ob.cit) sostiene que la
sustitución de persona en la escritura por haberse identidad de los otorgantes en la técnica notarial es fe
limitado a cotejar el documento de identidad exhibido de conocimiento. Esta identificación pertenece a los
por la firmante, a quien no conocía con anterioridad. actos de ciencia propia, pues se trata de un juicio que
Antes de abocarse a la consideración de este tema emite el notario basado en una convicción racional
considero necesario dejar sentado ciertos principios que adquiere por los medios que estima adecuados,
que resultan rectores en la materia. actuando con prudencia y cautela como así declara el
Siguiendo a JORGE BOLLINI en su artículo Fe de II Congreso Internacional del Notario Latino celebrado
Conocimiento (Revista del notariado, núm. 772-1980, en Madrid en el año 1950. No obstante esta
ps. 907/913) cabe recordar, en primer lugar, que el afirmación concluye el referido trabajo quitándole
antecedente inmediato para nosotros de la fe de relevancia a la identificación por documentos de
conocimiento, se encuentra en la legislación española identidad, considerando obligatoria hacerla por la vía
captada en el fuero real, reiterada dicha doctrina en la de testigos de conocimiento. Comparte esta postura,
ley de Partidas y más adelante en la Novísima HUGO PEREZ MONTERO en su articulo La
Recopilación. Legitimación en la función notarial.
La pragmática dada por los Reyes católicos en
Alcalá de Henares, que es la ley segunda, título Hay otros autores que sostienen una posición
veintitrés, libro diez de la Novísima Recopilación contraria, así EDUARDO BAUTISTA PONDÉ (ob. cit)
dispuso “que si por ventura el escribano no conociere afirma que lo que se pretende con la labor del notario
a alguna de las partes que quisieran otorgar el no es que se tenga trato o comunicación y hasta que
contrato o escritura, que no la haga, ni reciba, salvo si llegase a ser su amigo, sino adquirir una convicción de
las dichas partes, que así no conociese, presentasen quién es esa persona, pues el conocer no garantiza
dos testigos que digan que las conocen y que haga esa aspiración, siendo el identificador más efectivo.
mención de ello al fin de la escritura, nombrando los Además critica el hecho de que en sede notarial se
dos testigos y asentando sus nombres y de donde son cuestiona el documento de identidad.
vecinos y si el escribano conociese al otorgante dé fe Sin seguir algunas de estas posturas extremas,
de ello en la suscripción”. El Fuero Real, en su ley VII, adhiero a la posición de CARLOS PELOSI expresada
Libro I, Título X, dice “ningún escribano público no en su artículo Algunas precisiones en temas notariales
faga cartas entre ningunos homes, a menos de los (Revista del Notariado, núm.756-1977, págs. 1765 /
conoscer e saber sus nomes, si fueren de la tierra: e si 1769) en el que afirma que para nuestro ordenamiento
no fueren de la tierra, los testigos sean de la tierra e notarial no hay medios basados en la ley a efectos de
homes conoscidos”. adquirir la seguridad que el compareciente u otorgante
Las Partidas, a su vez, -ley 54, título 18, partida 3ª. - es la persona a que se refiere el acto instrumentado.
dice: “En toda carta que sean fecha por mano de La fe de conocimiento puede darse incluso respecto
escribano público... tomen por testigos tres homes de personas que no son de la amistad del escribano o
buenos, que escrivan y sus nomes... e debe ser muy no han tenido mucho trato con él, pero que en virtud
acucioso el escribano de trebajarse de conocer los de circunstancias precisas y coherentes, relacionadas
homes a quien faze las cartas; quienes son e de que entre sí concurren razonablemente a cerciorarse
lugar que non pueda y ser fecho ningún engaño”. sobre su identidad, pero sin olvidar que el análisis
Ahora bien, es fácil seguir que con estas debe efectuarse con la debida prudencia, todo ello a la
disposiciones se dijera que el escribano daba fe de luz de las reglas que determinan la conducta diligente.
conocimiento. Empero el fin –según Eduardo Bautista La convicción sobre la identidad se adquiere
Pondé (vos fe de conocimiento y fe de mediante la concurrente o conjunto de una serie de
individualización, Revista del Notariado, núm., 790, hechos que razonablemente operan en el escribano
pág. 1082 y 1087)- siempre fue utilizar el hecho de para llevarlo al convencimiento o certeza de que el
conocer para tener la certeza de que una persona, por sujeto instrumental es la persona que se individualiza.
conocida, era esa misma y no otra, en consecuencia, Una vez determinado el significado de la fe de
resulta que el conocimiento es un medio para conocimiento debo referirme a la responsabilidad de
individualizar. los escribanos del registro. Estos tienen, ante todo,
El crecimiento de las ciudades tornó una responsabilidad civil por los daños y perjuicios
progresivamente más difícil que todos se conocieran. ocasionados a los terceros por el incumplimiento de
En España, el mantenimiento de esa norma medieval sus obligaciones (art. 13, ley 12.990). Tienen,
en los textos legales causaba importantes conflictos, además, responsabilidad administrativa, si no cumplen
de ahí, que se modificara la ley conservando lo de con la obligación que las leyes fiscales les
conocer a las partes pero con la alternativa de optar encomienden (art. 29). Responsabilidad penal, si se
por asegurarse de su identidad por medios asentaran una falsedad, violara un secreto profesional
supletorios. contribuyendo al engaño del cliente (art. 31) y,
Nuestro Código Civil, que toma en sus arts. 1001 y finalmente, responsabilidad profesional si no guardan
1002 las disposiciones a que hace referencia la las reglas de la ética notarial, en cuanto esas
Novísima Recopilación establece en su art. 1001 las transgresiones afectan la institución del notariado, los
condiciones que deben contener las escrituras servicios que le son propios o el decoro del cuerpo
públicas y entre ellas que el escribano dará fe de (art.32).
conocimiento de las partes. Para el supuesto de que
el escribano no pueda dar fe de dicho conocimiento el La relación de las partes que celebran una escritura
art. 1002 le da la solución; podrá valerse de dos con respecto al oficial público que la pasó es de índole

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contractual, considerándola generalmente como formar la convicción al escribano Detry sobre la


encuadrada en la locación de obra. identidad de Perolo de Seitun.
Las argumentaciones del recurrente por las que se
La responsabilidad civil del escribano –repito- nace imputa al demandado la negligencia de no utilizar
cuando incumple las obligaciones y reglas de la como testigos al martillero y a Palluca de Martínez,
profesión, pero si no existe dolo, culpa o negligencia siendo que reconocen que estaban dispuestos a
no puede imputársele un mal desempeño en sus atestiguar sobre la identidad de la vendedora, no
funciones no siendo, en consecuencia, responsable perjudican al demandado. Por el contrario demuestra
civilmente. que Detry no pudo racionalmente dudar de la
En el sub-lite, el recurrente admite que fue idóneo el identidad de la vendedora pues, a todos los
ardid usado de lo contrario el engaño hubiera sido antecedentes mencionados se sumó en su momento
advertido por alguno de los participantes y, luego la presentación de aquella por el martillero Gómez y
sostiene que el quo debió aplicar las normas civiles Palluca de Martínez, que eran clientas de la
respecto a la culpa o negligencia. escribanía y conocidos del escribano.
¿Que se debe entender por culpa? En el sentido lato
la culpa puede significar el quebrantamiento de un Consecuentemente aquí no hubo negligencia sino
deber jurídico comprendiendo tanto la violación dolosa las consecuencias de un ardid, bien urdido y
como la culpa propiamente dicha. Sin embargo existe ejecutado, porque se indujo al notario a tener por
un concepto más estricto de culpa en sentido de cierto lo que no era; se le mintió induciéndolo a error.
negligencia, descuido, imprudencia, desidia, falta de Existió en el caso en análisis una deliberada
precaución, cometidos sin intención. No se cumple por preparación del terreno para lograr el propósito
no haber tenido el cuidado de adoptar las medidas delictivo. El escribano D. Llega a la convicción
necesarias para ejecutar la prestación. La mayor respecto a la identidad de la vendedora por la
parte de los autores nacionales coinciden en que en concurrencia de un conjunto de hechos, de
nuestro Código se ha apartado de todo sistema de circunstancias coherentes y relacionadas entre sí, las
tipificación abstracta de la culpa. cuales en conjunto – como lo expresa el apelado-
formaron los “medios supletorios” para dar fe de
El art. 512 del Cod. Civil define la culpa como “ la conocimiento.
omisión de las diligencias que exigiera la naturaleza
de la obligación y que correspondieren a las IV. Los honorarios percibidos por el escribano deberán
circunstancias de persona tiempo y lugar”. ser devueltos al actor, debidamente actualizados,
teniendo en cuenta que sobre el punto medió
En la especie, el escribano tuvo en cuenta un allanamiento.
conjunto de hechos; así lo afirman al contestar la A) El art. 1001 señala genéricamente que el escribano
demanda a fs. 193/203, diciendo textualmente que “... debe dar fe de que conoce a los otorgantes, sin
los antecedentes obrantes en el Registro a mi cargo, agregar exigencias sobre particularidades, estado de
certificaciones de firmas previas, protocolización del familia u otros datos personales de estos. Considero
boleto de venta, entrega por parte del martillero entonces, que la norma limita su requerimiento a una
actuante de los elementos necesarios para la fe de identidad, teniendo en cuenta que el art. 1002,
confección de la escritura, la presentación efectuada cuando ofrece el medio destinado a suplir la fe que
de la vendedora por parte de Palluca de Martínez – por ciencia propia debería dar el escribano, se
cedente del boleto- y el martillero Gómez –hombre de conforma con que las partes justifiquen ante él su
reconocida experiencia en el negocio inmobiliario- y la identidad personal con dos testigos; me parece
presentación de un documento de identidad sin razonable interpretar que, si a través de la norma que
alteraciones visibles, provocaron en mi conciencia la establece el medio supletorio, se precisa el contenido
certidumbre de que me encontraba frente a la de lo que debe conocerse, es decir, la identidad de las
verdadera propietaria del inmueble que se vendía” y, partes, también éste debe ser el objeto del
lo confirma en la contestación a la posición primera. conocimiento obtenido por el escribano por ciencia
No le asiste razón al recurrente cuando procura propia o más precisamente, a través de un juicio de
minimizar la relevancia de los antecedentes obrantes certeza propio o más precisamente, a través de un
en el Registro del escribano ya que, como bien lo juicio de certeza propio, aunque el art. 1001 no se
sostiene el apelado, es cierto que las certificaciones halla ocupado de describirlo.
de firma y la protocolización realizadas por el La Identidad es la “determinación de la personalidad
escribano C. R. No significaron dar fe de conocimiento individual a los efectos de todas las relaciones
de las partes, pero, también lo es que este escribano jurídicas” (Enciclopedia Espasa) es el “hecho de ser
no hubiera actuado de esa forma si hubiera tenido una persona o cosa la misma que se supone o se
dudas sobre la identidad de la persona que firma el busca” (Diccionario Manual de la Real Academia
boleto, así como también no habría certificado la firma Española). De manera que no son los otros atributos
de ésta. personales los que el escribano debe conocer, sino,
Adviértase que en los certificados de dominio específicamente, la identidad personal del otorgante,
obrantes a fs. 398/399 surge como documento de la individualización del mismo, el saber quién es, o
identidad de la propietaria la L. C. 879.839 y no la que más precisamente, sólo quién es.
realmente correspondía a Perolo de Seitun, que era Concuerdan sobre que se trata de dar fe de la
3.411.459, y que esta numeración coincide con la que identidad de los otorgantes, Machado entre otros
figura en el boleto y con la del documento exhibido por autores. La declaración de la II Jornada Notarial del
la vendedora en el acto de la escrituración y que fue Con Sur, Asunción, 1977, expresa: “La fe de
consignado en la escritura de marras. Además la conocimiento sólo se refiere a la identidad del
vendedora entregó en el acto a la compradora las otorgante, no extendiéndose a su estado de familia y a
llaves del inmueble cuyo dominio se transmitía, otros atributos mutables”.
poniéndola en posesión del mismo sin oposición de
terceros. Ambas circunstancias ayudaron también a

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En coincidencia con este criterio, Borda señala que Bertillon, basado en medidas corporales, pero sólo se
el notario no se halla obligado a dar fe de que sean utilizó con detenidos por que se consideraban lesivas
verdaderos los datos referidos al estado de familia de las mensuraciones. El sistema dactiloscópico
las partes ni a verificar su exactitud, aunque los inventado por Vucetich, se comenzó a aplicar en la
escribanos suelen asentar tales datos que los propios policía de la Provincia de Buenos Aires, a efectos
sujetos le suministran, pues “la obligación de conocer identificatorios en 1891.
a las partes no se extiende a tales detalles”.
Es por esa inexistencia, al tiempo de la sanción del
Por cierto, quedan al margen de esta afirmación los Código Civil, de un documento de identidad oficial
casos en que el estado de familia atañe, justamente, a basado en constancias de re gistros públicos, que en
la habilidad del otorgante para realizar el acto (v.g. los aquella época sólo era posible a un escribano llegar a
negocios jurídicos contemplados por el 1277 en los una convicción sobre la identidad de los otorgantes, a
cuales el escribano además de la fe de conocimiento través de su conocimiento personal, o supletoriamente
de identidad que dará habrá de atender al estado de por testigos. Pero habiendo variado la circunstancia
familia para considerar exigible la concurrencia de la histórica, estos instrumentos de carácter público,
voluntad del otro cónyuge en el acto). expedidos sobre la base de registros oficiales,
B) Aclarado entonces que, conforme a este representan un medio infinitamente más idóneo que el
razonamiento se trata de una fe sobre la identidad mero trato social para contribuir a formar un juicio de
personal, es necesario analizar ahora si puede el certeza sobre la identidad.
escribano dar fe de que conoce la identidad de los
otorgantes en virtud de documentos de identidad que Y esto coincide con la finalidad de la disposición
se le exhiben y circunstancias a ellos vinculadas, o si legal; que el escribano cuente con la mayor certeza
sólo puede hacerlo, para cumplir adecuadamente con posible sobre la identidad del otorgante.
la perceptiva legal, en virtud de un conocimiento
personal, de sujeto a sujeto, que él tenga desde antes He señalado hasta aquí, por qué no era posible al
con las partes. escribano, al tiempo de la sanción del código, llegar a
La redacción (“que conoce a las partes”) comienza una convicción que no se basara en el trato personal o
sugiriendo, a través de una interpretación vulgar de la social. Pero también debe apuntarse, para mostrar la
expresión, que sólo puede tratarse de un variación de la circunstancia histórica, que hace el
conocimiento personal, obtenido en el trato. Pero entorno de la norma, que en esa época, a diferencia
yendo más allá de este modo de analizar la expresión de lo que ocurre ahora, era posible, en la mayoría de
utilizada, tenemos, en primer lugar, y por lo dicho en el los casos, fundar la convicción en el conocimiento
punto A), que el escribano, en sustancia, debe dar fe personal o social.
de que conoce la identidad de las partes; y también
que la norma no ha señalado –específica y Antiguamente, y en nuestro país todavía a la época
excluyentemente- el modo por el cual ha de haber del código, la escasa población y la estructura social
llegado a ese conocimiento. de las ciudades determinaban un modo de vivir y de
Por cierto, el conocimiento concebido por Velez –y negociar basado en el conocimiento personal de los
de allí la expresión utilizada - acorde con los sujetos y en el alto valor que poseía la palabra, que,
precedentes históricos que tuvo a la vista y a los que entonces, se trasladaba con naturalidad al modo de
hizo referencia en su ilustrado voto el doctor Beltrán, ser identificados aquéllos por parte del notario. Es
era el conocimiento personal, de sujeto a sujeto, ya obvio que ese modo de identificación ya no puede ser
que esto, en esa época, no sólo era posible, sino que la norma en las ciudades actuales de varios millones
además era el único medio posible. Pero aunque éste de habitantes.
haya sido el criterio inspirador de la norma, originado
en la circunstancia histórica del tiempo de su sanción, Se tornaría improbable, en el plano de la realidad, la
no se incluye en la misma una especificación que concreción de la mayor parte de las escrituras, si ellas
excluya los modos por los cuales el escribano pueda dependieran del conocimiento personal y previo del
llegar por su cabal conocimiento sobre la identidad de escribano con ambos contratantes o con dos testigos
las partes. Esta afirmación no queda desvirtuada por que a su ves conozcan a los contratantes.
el hecho que el 1002ha señalado un medio supletorio, Esta doble variación de las circunstancias históricas
pues este funciona cuando el escribano no puede (que le hace decir a Borda “que el sistema del Código
llegar a través de un juicio de certeza propio a una es un verdadero anacronismo”, y determinas que en el
convicción sobre la identidad de las partes. proyecto de 1936 –art.257- y el Anteproyecto de 1954
–art.266- admitieran expresamente la justificación de
Al tiempo de la sanción del Código Civil se carecía la identidad con documentos), tornan, conforme al
de medios técnicos idóneos de identificación personal, discurso que vengo desarrollando, legítimo el
de registros públicos organizados en debida forma a proceder del escribano que en la actualidad, y tal
tales efectos y no existían, por tanto, documentos de como sucede desde hace decenios, busca en los
identidad personal extendidos por el Estado con instrumentos públicos, y en circunstancias que con
respaldo en asientos registrales. En jurisdicciones ellos concuerdan, los medios más idóneos para formar
locales, podía expedirse una papeleta donde constaba su convicción sobre la identidad de los otorgantes.
el nombre del ciudadano, lo que se hacía a pedido del Desde otro ángulo se advierte que en virtud de esa
mismo, o en el caso de delincuentes a efectos de realidad que describimos, y llamamos la actual
hacer constar en su dorso el cumplimiento de la pena, circunstancia histórica, difícilmente un notario
y poder así, el portador, exhibir dicha constancia a las extendería hoy una escritura en la que el enajenante
autoridades que los requiriesen. La justicia y la policía no exhibiera su documento de identidad,
contaban con ciertos asientos sobre el nombre, señas permitiéndose así el cotejo con los asientos
y datos particulares de los delincuentes reincidentes. registrales, y esto, aún cuando lo conociera en forma
En 1889 se creó la Oficina de Identificación personal y, simplemente por ese trato, la identificara
Antropométrica, para aplicar el sistema ideado por con un nombre coincidente con el del titular registral.

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Tan cierto es que la identificación por documento análisis de los elementos y datos que del mismo
forma parte de la práctica notarial, que el propio actor surgen en relación la sujeto y con relación a los
no se sorprendió ni objetó que el escribano utilizara en restantes elementos vinculados al negocio que habrá
la escritura la misma fórmula ritual para dar fe de de instrumentar, debiéndose extender, tal análisis, a
conocimiento respecto a él (adquirente) y respecto de circunstancias que rodean a la operación y que de un
la vendedora, no obstante que, como surge de autos, modo u otro pueden contribuir a formar convicción
ningún conocimiento personal existía entre la sobre la identidad de las partes.
compradora y el notario.
Haciendo aplicación de estas nociones, considero
En España, la regulación legal sobre la fe de que el demandado ha actuado con diligencia y la
conocimiento, ha receptado expresamente estos prudencia que su función exige analizar –según surge
aspectos de la actual realidad, y conforme a la de autos- los elementos de convicción con los que
modificación introducida en 1946 al art. 23 de la ley de formó su juicio de certeza sobre la identidad de la
1862, se señala entre los “medios supletorios de vendedora. Tales elementos fueron:
identificación en defecto del conocimiento personal del a) La libreta cívica de la vendedora. Respecto de la
notario... la referencia a carnets o documentos de misma, no se limitó a constatar su posesión por parte
identidad con retrato y firma expedidas por las de quien decía ser su titular, sino que además ha
autoridades públicas, cuyo objeto sea identificar a las tenido en cuenta el número de dicho documento que
personas. El notario en este caso responderá de la coincidía con el que señala el certificado de dominio
concordancia de los datos personales, fotografía y obrante a fs. 408/414; ha de haber tenido en cuenta
firma estampados en el documento de identidad también la coincidencia entre la edad de la propietaria
exhibidos, con la del compareciente”. (74 años) y la mujer que se presentó invocando ser
tal, respecto a lo cual, diversos testigos, en el
Quizá sea útil recordar que el imperio de esa misma expediente penal, declararon que era una persona
realidad, ha producido, entre nosotros, variaciones en mayor, de 75 u 80 años. Del conjunto de las
el funcionamiento de otros institutos: por ejemplo, para declaraciones de quienes estuvieron presentes en la
el ejercicio efectivo y pleno de las facultades escrituración, surge que, exhibido el documento de la
derivadas de su carácter de heredero, el poseedor vendedora, nadie advirtió nada extraño, lo que obliga
hereditario de pleno derecho, requiere el auto de a pensar que existía coincidencia entre su portadora y
declaratoria, no obstante el sentido que, desde sus la fotografía.,
precedentes históricos, informa a la figura recogida b) El Certificado de dominio ya mencionado donde
por el art. 3410; es ejemplo, también, la importancia coinciden los datos con los de la supuesta vendedora,
que en el originario 3430 se le confería, para resolver incluido el documento de identidad exhibido ante el
sobre el valor de los actos del heredero aparente, el escribano. No es exacto, como se señala en la
parentesco de éste con el difunto, y a “la posesión demanda, que el accionado haya requerido el
pública y pacífica (que) ha debido hacerle considerar certificado de dominio obrante en el expediente penal
como heredero”, a diferencia del requisito que ha a fs.49 sin señalar el número de documento de
introducido la ley 17711, en reemplazo de aquellos, de identidad; este certificado fue solicitado en 1973, o
haber obtenido a su favor declaratoria de herederos o sea varios meses antes de intervenir Detry, por
la aprobación judicial de un testamento; es ejemplo, Domingo Rubeano, y en su fotocopia, obrante en el
también la evolución sufrida por el régimen de al sumario penal, el espacio correspondiente al número
transmisión de la propiedad inmueble, cuya de documento aparece, curiosamente, cubierto por
registración no se prevé en el código, se concreta una mancha.
poco después, con objeto de publicidad y seguridad c) Con anterioridad (el 26/12/73) a la escritura, la
(Fueyi Laneri, Teoría general de los registros, pag.38) supuesta vendedora entregó la posesión a los
y conservación de los dere chos, culminando esta adquirentes, y estos se hallaban entonces en
evolución, afín a la realidad del tráfico económico y posesión pacífica del inmueble al tiempo de tomar
jurídico, con la reforma del art. 2505, en 1968, ley intervención el demandado, para la celebración de la
17.801, art.2° y 20; evolución ésta, que en los últimos escritura.
decenios ha empezado a concretarse también d) También con anterioridad, el escribano Harrington
respecto de diversos muebles registrales. había efectuado el estudio de títulos que concluía
C) Pero aunque el escribano recurra al control del sosteniendo la titularidad del inmueble por parte de la
documento de identidad que se le exhibe para iniciar o vendedora.
completar la formación de un juicio de conocimiento, e) El originario boleto de compraventa –que después
debe obtener su convicción íntima y racional sobre la fue cedido al actor- fue objeto de certificación de firma
identidad de los otorgantes analizando, con la por parte del escribano Rovira, constando en dicho
diligencia, el escrúpulo y la prudencia que su función acto el mismo número de documento de identidad que
exige, la totalidad de sus elementos, precisos y luego se le exhibió al demandado. Cabe aclarar –para
coherentes entre sí, con los cuales pueda formar un no extender indebidamente las consecuencias de esta
acabado juicio de certeza. intervención anterior de otro notario- que el escribano
Corts Rovira era adscripto en la escribanía de la que
es titular el demandado, lo que implica la extensión de
Con criterio coincidente, se ha señalado que “la sola la responsabilidad de éste en cuanto a las
exhibición del documento de identidad no siempre ha consecuencias de los actos cumplidos por aquél, en
de ser suficiente para satisfacer el deber, pues en su función notarial.
muchos casos será menester acudir a otros remedios f) Le fueron entregados al escribano, sin ninguna
–v.gr. pruebas papilares, dactiloscópicas-“. dificultad, el título y demás elementos vinculados al
dominio del inmueble para la confección de la
Conforme a ello, el escribano, no puede escritura (fs. 461 vta.9ª. y 10).
conformarse con la exhibición que ante él se hace de g) tuvo intervención en el negocio de compraventa, en
un documento de identidad, sino que debe efectuar el la redacción del boleto y sin duda fue quien hizo

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designar escribano al demandado, y estuvo asimismo documento de identidad y los testigos” para formar el
presente en la escrituración, el martillero Gómez escribano su juicio, cuando no conoce de antemano a
Caneda, con actuación en la plaza desde 1945, las partes; aunque señala que la negligencia del
conocido desde mucho tiempo atrás por el escribano consistió en no incluir en la escritura a los
demandado (fs. 452, 11 a) a quien le había llevado testigos de conocimiento con que contaba (Martínez y
“otras operaciones anteriormente”. Es elocuente, para Gómez de Caneda) lo cual ya fue refutado
interpretar el proceso de formación del juicio de acertadamente por el a quo, y consistió además, esa
certeza en el escribano, advertir que este martillero supuesta negligencia, en haberse limitado a tomar por
señaló que de habérselo solicitado el escribano, no cierta la identidad que surgía del documento exhibido,
habría tenido reparo en atestiguar, en la escritura, que lo cual queda desdicho por la relación que ha hecho
la vendedora era quien decía ser (fs. 462 vta. 7ª.). Del precedentemente sobre lo9s elementos de convicción
mismo modo se expresó Palluca de Martinez, que convergieron a formar el juicio del escribano.
adquiriste originaria y cedente del boleto al actor, que
estuvo presente también en la escrituración (fs. 462 D) La diligencia puesto por el escribano, según el
vta. 5ª. , 6ª y 7ª ). análisis precedente, fue acorde a las circunstancias, lo
que a la luz de los art. 511 y 512 lo exime de c ulpa. El
Debe destacarse que el propio actor, en su negocio jurídico fracasó por el engaño que él, la
expresión de agravios, a fs. 614 vta., admite la compradora, la cedente del boleto y el martillero
utilización de otros medios idóneos como “El sufrieron.
La habilidad con que fue desarrollado el ardid bien ejecutado por terceros, que no estaba a su
doloso, destinado a producir con éxito la sustitución de alcance evitar o prever.
persona, está elocuente y detalladamente descripto en
el sumario penal. Converge y resulta aplicable, el principio de
protección al inocente, recogido en los arts. 935, 942 y
Al no haber sido inscripta la declaratoria de 943 del Cód, Civil en virtud de los cuales, si el dolo
herederos de la verdadera propietaria, fallecida 24 que afecta la validez del acto proviene de tercera
años antes, la maniobra resultó posible. Y se vio persona, y el dolo fue ignorado por la parte, el tercero
facilitada por el informe del Registro de la Propiedad, será el único responsable de todas las pérdidas e
donde no se objetó ni observó el errado número de intereses.
documento de identidad que se señaló en el Es que el dolo “se traduce en un error provocado”, y
certificado. La Corte Suprema (15/10/74, E.D., t. 58, se concreta a través de una maniobra engañosa que
pag. 245 – Rev. La Ley, t.156, pag. 683-), en un juicio debe poseer entidad suficiente para engañar a una
que se demandó a la provincia por el informe erróneo persona precavida, y que persigue la ejecución de un
expedido por el Registro sobre el propietario del acto o negocio jurídico o de un acto ilícito. El error así
inmueble y en el cual, debo aclarar, el escribano no provocado, vicia el proceso deliberativo interno del
fue citado como tercero, lo que entonces limitó el sujeto pasivo.
análisis, señalo, no obstante esa limitación, que los Adviértase que el dolo de terceros no sólo afectó el
elementos de juicio demostraron que “el notario utilizó contrato entre comprador y vendedor, sino también el
los medios adecuados para el conocimiento e contrato entre escribano y las partes ante quienes se
identificación del deudor (se constituía una hipoteca), comprometió a extender una escritura, y es por haber
llegando así a una convicción racional que a la postre dado origen, dicho dolo de terceros, a falta de
resultó errónea como consecuencia no sólo de las obtención del resultado prometido por el escribano,
maniobras y argucias)del tercero sino del propio que el mismo resulta invocable para la resolución de
informe erróneo del Registro de la Propiedad”. esta causa.
Creo necesario completar el análisis desde el ángulo Es decir, el resultado pretendido se frustró por esa
de la naturaleza de la obligación asumida por el acción dolosa.
escribano.
Coincidimos en que la responsabilidad del escribano 2 – En cambio tiene razón el quejoso cuando en su
frente a los clientes que solicitan sus servicios es de expresión de agravios, s. f 623, pto. E), pido que se
índole contractual dado que deriva del incumplimiento ordene el reintegro de lo abonado al demandado por h
de un contrato de locación de obra. honorarios profesionales. A fs. 198 vta. El demandado
En la distinción que, con distinto énfasis, buena se allanó a esta pretensión. Lo cual, por otra parte,
parte de la doctrina efectúa entre obligaciones de habría sido, a mi modo de ver, procedente aunque no
medios y de resultados, las asumidas por el locados mediara allanamiento, por aplicación del art. 793, ya
de obra se emplazan en esta última categoría. que se trataría de un pago sin causa.
Aunque el escribano asumió la obligación de
extender una escritura destinada a transmitir el A los efectos de la recomposición del rubro que se
dominio al actor, y asumió así, por la naturaleza del ordena devolver, se actualizará el monto del honorario
contrato, la obligación de obtener este resultado, abonado desde la fecha en que ello ocurrió hasta la
igualmente quedará eximido de responsabilidad ante de su efectivo pago al actor, conforme a la variación
la frustración, si acredita, como ha hecho en autos, que señalan los índices de precios al por mayor –nivel
que desplegó la mayor diligencia posible de acuerdo a general- que publica el Indec.
las circunstancias y que la frustración del resultado
pretendido acaeció por el ardid doloso, bien tramado y

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III. Fallo: Se confirma la sentencia apelada en cuanto a la eximición de


responsabilidad del Escribano Detry y de los terceros; se ordena la
devolución de los honorarios del Escribano actualizados, y se imponen las
costas de ambas instancias al demandado.

CUESTIONES:

1.- ¿Qué entiende el fallo por fe de conocimiento?


2.- ¿A qué datos personales se extiende y a cuáles no?
3.- La fe de conocimiento concebida por Vélez Sársfield, ¿es la misma en la
actualidad?. En caso negativo, señale qué argumentos considera Usted
que han hecho que se modifique.
4.- ¿En qué se basa el fallo para considerar que el escribano Detry adoptó
una conducta diligente y que fue víctima de un ardid?
5.- Según el fallo, qué naturaleza jurídica tiene la relación de los otorgantes
con el Notario autorizante de una escritura, y si el deber de extender u-
na escritura válida constituye una obligación de resultado, cómo puede
eximirse el notario de responsabilidad?

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PROTECCIÓN DEL TERCER ADQUIRENTE

Actos y hechos jurídicos: nulidad, efectos. Mecánica del art. 1051 del
Código Civil. Buena y mala fe. Acto inexistente. Escritura materialmente
falsificada. Vicio formal en el título. Omisión del estudio de títulos. Procedencia
de la reivindicación. Registro de la Propiedad Inmueble: efectos de la
inscripción. Asiento registral sobre la base de título falsificado.

1. HECHOS:

La sociedad "Sigfrido S.A.”, titular de un dominio de inmueble ubicado en


Olivos, Partido de Vicente López, tomó conocimiento –por un cartel
anunciador- de que dicho inmueble iba a ser subastado judicialmente en
una ejecución hipotecaria iniciada por Elisa M E. Erdmann del Carril y otros
contra Mario Lozada. Los ejecutantes alegan que la hipoteca fue constituida
sobre la base de una escritura de compraventa por la que Mario Lozada
aparecía comprando el inmueble a “Sigfrido S.A.”, la que fue inscripta en el
Registro de la Propiedad Inmueble.

2. 1ra. INSTANCIA

I. Impugnación: La Sociedad “Sigfrido S.A.”, demanda por tercería de


dominio a Mario Lozada (adquirente y deudor hipotecario) y a Elisa
María Emma de Erdmann del Carril y otros (acreedores
hipotecarios), en razón de ser aquélla titular del dominio del inmueble
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garantizado con la hipoteca que dio origen a la ejecución y subasta.


Alega que es titular del dominio en virtud de escritura debidamente
inscripta en el Registro de la Propiedad Inmueble, desconociendo la
hipoteca constituida Mario Lozada y, en consecuencia, la ejecución
hipotecar5ia, como asimismo pide se declare la nulidad de la
escritura agregada a la causa, por la que Mario Lozada aparecía
como comprador del inmueble, por las siguientes circunstancias:

Que fue extendida por el notario que allí se Consideran que al no cuestionarse la buena fe de
señala cuando el mismo fue destituido por el los mismos y como tampoco se cuestiona la
juzgado notarial con fecha 31 de enero de 1966 y regularidad del informe del Registro de la
cancelada su matrícula profesional en agosto de Propiedad, consideran que loa cuestión jurídica a
1967; que figura como registro N°78 del partido resolver queda reducida a una simple cuestión: si
de Bahía Blanca, cuando el último registro la hipoteca constituida por acreedores de buena
creado en la mencionada localidad a esa fecha fe, conforme un informe de dominio, hipoteca,
lleva el N° 71; que se menciona como presidente embargo e inhibiciones, emitido por el Registro
de Sigfrido S..A. a Hector Oronde alega, cuando de la Propiedad, cae por las irregularidades de
a esa fecha no tenía tal cargo; que es falso el las transmisiones de dominio celebradas con
certificado N° 580.920, puesto que lleva una anterioridad, que el Registro toma en
numeración a la que no se había llegado a la consideración para efectuar el informe de las
fecha del acto escriturario. Asimismo, pone de condiciones de dominio.
resalto que la firma del ex escribano que surge
de la carta que acompaña, es totalmente
diferente respecto de aquella que figura en el
señalado título de fs. 22/23, 2). A Fs. 134/146 los
demandados contestan la acción solicitando la
citación de tercero, en este caso la Provincia de
Buenos Aires. Destacan que aparentemente, el
tercerista y los ejecutantes han sido víctimas de
una hábil maniobra, pero que sin perjuicio de ello
y por imperativo legal, niegan todos y cada uno
de los hechos expresados en la demanda.
II. Sentencia: se declara procedente la tercería de dominio deducida
por “Sigfrido S.A.” en su carácter de propietaria del inmueble en
cuestión, la nulidad de la escritura de compraventa en la que
aparecía comprando Mario Lozada a dicha Sociedad, la nulidad de la
hipoteca constituida sobre la base de esa escritura antecedente. Se
ordena al Registro de la Propiedad Inmueble que proceda a dejar sin
efecto la inscripción del dominio del bien a nombre de Mario Lozada.

3. 2da. INSTANCIA

I. Impugnación:
Las demandadas pasan a fundar la apelación
solicitando la revocatoria del fallo, por cuanto
su parte en su calidad de acreedores hipoteca-
ríos de buena fe de quien figuraba como titular
de dominio en el certificado del Registro de la
Propiedad de la Provincia de Buenos Aires, sé
Encuentran amparados por el art. 1051 del Cód.
Civil.
Luego desarrolla lo que entiende doctrina aplica-
ble al caso; las normas que rigen la cuestión y
su enfoque luego de la reforma introducida por
Ley 17.711, a la luz de la doctrina y la jurispru -
dencia que cita.
Por último señala que dicho régimen protege al

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adquirente frente al sacrificio del “enajenante”


(titular defraudado).
Hace reserva del caso federal y pide en definiti -
va se revoque la sentencia rechazando la terce-
ría y disponiéndose que se prosiga el trámite de
la subasta, reajustándose el crédito conforme /
con la devaluación monetaria de acuerdo con
los índices de precios al consumidor publicados
por el INDEC, desde la fecha en que se hizo
exigible el crédito hasta el momento del pago
todo con costas a la contraria.

II. Encuadre jurídico:


No existe discrepancia doctrinaria ni (bien entendido que me refiero a su calidad de
jurisprudencial respecto a la necesidad de acreedores hipotecarios). Los aquí accionados
distinguir los efectos de la nulidad, según que se celebraron un contrato de mutuo con garantía
trate de las partes intervinientes en el acto hipotecaria con Mario Lozada por escritura
invalidado o de terceros ajenos a él. Al respecto pública de fecha 4 de octubre de 1973, quien a
debe tenerse en cuenta que ya la propia su vez figura adquiriendo el dominio de Sigfrido
comisión redactora de la ley 17.711 en la nota S.A., por escritura de fecha 26 de junio de 1973,
elevada al poder ejecutivo, junto con el proyecto, inscripta en el Registro de la Propiedad de La
destacó, entre las distintas razones que exponen Plata. Resulta Lozada primer adquirente y los
fundamentando sus tareas y finalidades, a la acreedores hipotecarios Erdmann del Carril y
“protección de los terceros titulares de derechos otros subadquirentes.
adquiridos de buena fe y a título oneroso, frente 5) Aun cuando no existen, a mi juicio
a los vicios no manifiestos que pudieran tener los elementos que permitan presumir que Lozada
antecedentes de tales relaciones”. hubiera obrado en connivencia con quien
aparece representando a la sociedad tercerista
De tal forma no existe duda de que la (pues ni siquiera se conocían: ver confesión ficta
aplicación del art. 1051 supone una anterior de Lozada, 2ª. Posic.,fs.374), la circunstancia es
adquisición onerosa de buena fe. Esta última intrascendente en lo que hace a la decisión a
transmisión es la tutelada, con mira a que los tomar, habida cuenta que el art. 2.778, 1ª. , parte
“sucesores singulares” no sufran los efectos de del cód. civ. , acuerda la reivindicación contra el
la invalidez. actual poseedor, aunque fuera de buena fe, que
Precisando aún más si cabe, tales conceptos lo hubiera obtenido del reivindicante por un acto
se ha sostenido que “la mecánica del artículo, no nulo o anulado, sin perjuicio de la buena fe,
obstante ser simple merece una primera respecto del subadquirente, que es el factum
aproximación para captar las distintas relaciones aprehendido por el agregado al art. 1051.
que se dan y que culminan en la parte de la No cabe duda que el requisito de la buena fe
norma que protege a los adquirentes de buena es la nota sobresaliente y esencial que se
fe y a título oneroso. Debemos imaginar casos advierte no solo en lo que hace al campo de
como los siguientes: Una persona contrata con aplicación de la acción reivindicatoria sino
otra que es incapaz, o que incurre en error, o la también en las medidas de protección en los
motiva con dolo, o la determina con violencia, y terceros adquirentes, que como los agregados
esa persona incapaz o con voluntad viciada, le en los arts. 1051 y 2355 efectuó la reforma de
transmite un inmueble. A su vez, el adquirente 1968 por conducto de la ley 17.711.
del inmueble que negoció con un incapaz o con En efecto, en tal sentido se ha podido afirmar
quien sufrió vicios volitivos, la traslada aun tercer refiriéndose a los fundamentos y requisitos de la
adquirente –que en terminología registral se protección dispensada a estos últimos que el de
llama súbadquirente- de buena fe y a título orden moral, de igual o mayor importancia que el
oneroso. La Ley 17.711 nos indica que en el económico consistente en la necesidad de no
caso descripto quedan a salvo los derechos del defraudar a quien se comportó honestamente en
subadquirente de buena fe y a título oneroso. el tráfico jurídico.
(conf. Alterini, op. Cit. Pag. Cit.). Y concreta este Es que como acertadamente lo pone de
autor que el subadquirente es tal porque es manifiesto Busso, “el derecho tiende tanto a la
adquirente de un adquirente. justicia como a la seguridad. No toda seguridad
Es cierto, entonces que tanto el texto a que merece protección; debe tratarse de una
nos venimos refiriendo cuando el de los arts. seguridad justa o bien –dicho en otras palabras-
2.777 y 2.778 del Cód. civil, requieren, por lo de la seguridad del adquirente que ha actuado
menos, para su aplicación, la existencia de tres de buena fe, adecuando su conducta a los
sujetos en cabeza de los cuales sucedió el dictados de la ley y la justicia. Esa buena fe es el
dominio del mismo inmueble y, además, un acto verdadero título para pretender la protección de
inválido que deje sin efecto la transmisión de los la ley, y es el último fundamento de esa
derechos entre el primero y el segundo. protección. Si en aras a la seguridad se protege
a un adquirente de mala fe a expensas del
4) Es cierto que en el sub lite nos encontramos verdadero propietario, el sacrificio de este deja
ante demandados que son realmente terceros en de ser justificado; se trataría de un despojo del
el sentido que alude el art. 1051 del Cód. citado que la ley en parte sería cómplice. Junto a la

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seguridad del comercio, -finalidad respetable, perder de vista que por tratarse de una
pero de carácter meramente material- están los compraventa de inmuebles estaría faltando la
postulados éticvos de los cuales la norma no forma legal exigida (art.1184, inc.1°).
puede abdicar por razones de conveniencia: Así las cosas, al no existir ningún acto jurídico de
siempre sería contraproducente que la ley diera traslación de dominio por parte de Sigfrido S.A. a
de ejemplo de sacrificar al inocente en beneficio Mario Lozada por ser el de papel fs.22/23 de la
del culpable”. ejecución hipotecaria un acto inexistente, va de
¿Qué debemos entender por buena fe? Si la suyo que la hipoteca constituida por éste último
mala fe consiste en el conocimiento de la nulidad a favor de Erdmann del Carril y otros es de
o ineficacia del acto que sirve de antecedente de ningún valor con relación al verdadero
la transmisión, en el momento de la propietario (la tercerista Sigfrido S..A.), o usando
subadquisición por el tercero (conf. Guastavino, la expresión de Jorge H. Alterini le es inoponible.
op. Cit. Pág. 102), la buena fe radicará en la En las recientes Quintas Jornadas Sanrafaelinas
ausencia razonable de dicho conocimiento. de Derecho Civil, que tuvieron lugar en esa
Pasamos, entonces, a preguntarnos ¿cuál es el ciudad mendocina entre los días 23 y 27 de
régimen de la prueba de la buena o mala fe? 1978, se trató (entre otros), como punto 3°,
Aun cuando la generalidad de la doctrina Dictamen A: “Están excluidos de la protección
considera que la buena fe se presume, entiendo del art. 1051 in fine del C.C., aquellos casos en
con Guastavino “que no cabe presumir siempre que no exista título que emane del verdadero
la buena fe del subadquirente ni tampoco propietario (firman: Andorno, Belluscio.
presumir siempre su mala fe. Deben distinguirse Bendersky, Cifuentes, Cazeaux, Goldenberg,
los múltiples vicios o defectos que causan la Perez del Viso, Trigo Represas) con la sola
nulidad y las variadas circunstancias de hecho disidencia de Mosset Iturraspe )Dictamen B: “La
donde quedan involucradas. En algunos casos transmisión nom dominio, sobre la base de
las particularidades del caso pueden hacer instrumentos falsificados o adulterados,
presumir la buena fe del adquirente y en otros la mandatos falsos, etc., puede quedar legitimada
mala fe. en cabeza de un subadquirente de buena fe y a
título oneroso). Punto 4°: “Para ser considerado
6) Distinta es la situación cuando se trata de tercero de buena fe no bastará la existencia de
un acto inexistente, pues en tal caso resultarían una creencia si n duda alguna (Argumento art.
probados de la protección del art. 1051 in fine 4006 C.C. y su nota) sobre una realidad
aun los terceros adquirentes de buena fe y a determinada, sino que será necesario además
título oneroso, pues, al decir de Borda. , están de esa creencia o convicción vaya unida a un
amparados contra las consecuencias de la obrar diligente, prudente, cuidadoso y previsor,
declaración de nulidad de un acto antecedente conforme a la doctrina de los arts. 512, 902 y
nulo o anulado, pero en el que ha sido parte el 1198 del C.C.”. “La buena fe requerida por el art.
propietario enajenante, pero no lo están si el 1051 del C.C. no es la denominada ‘Buena fe
acto ha sido declarado inexistente. registral’(firman: Andorno, Belluscio, Goldenberg,
Mosset Iturraspe, Trigo Represas , Cifuentes,
Concuerdan con Borda que si la escritura de Perez del Viso, Bendersky, Cazeaux)
venta ha sido materialmente falsificada, no hay
acto jurídico o, para decirlo con más propiedad, Andorno coincide con Trigo Represas en el
estamos en presencia de un acto inexistente. sentido de que no deben considerarse
comprendidos en el art. 1051 in fine las
El mismo Alsina Atienza que defiende los enajenaciones realizadas sobre la base de
efectos del agregado al art. 1051,aun tratándose instrumentos manifiestamente falsos, aunque
de un antecedente materialmente falsificado, con apariencia de auténticos y verdaderos, por
reconoce que la solución es injusta. Recuerda cuanto debe entenderse que todavía sigue
que en la ép oca en que actuó en la comisión siendo principio inconcluso en nuestro régimen
redactora de la ley 17.711, propuso que dejara a que nadie puede perder sus derechos reales
cubierto el derecho del propietario del inmueble sobre inmuebles “sin un acto propio” en el cual
para el supuesto de falsedad de escritura haya intervenido como “autor” como sería el
pública. supuesto de una escritura falsificada con
Ha quedado debidamente probado que el intervención a complicidad de un escribano.
“título de dominio del constituyente de la
hipoteca” (Mario Lozada), que ejecutan los En efecto , ya se considera que en este caso
apelantes es un aparente “primer testimonio” de estamos en presencia de una acto inexistente o
escritura pública y digo aparente, pues, no solo bien que la disposición de cualquier derecho
es apócrifo (está probada la falsedad de la firma realizada a nom dominio sería inoponible a verus
de quien figura como escribano autorizante) a la dominus, por tratarse de un acto pasado entre
vez que supuestamente labrado por un notario “terceros” y que no le concierne, conforme a la
destituido y con registro cancelado (art.983) y es conocida regla res inter alios acta incita en el art.
lo fundamental que no existe escritura matriz, 1195 del C.C. , configurándose de ese modo una
por lo que no tiene valor alguno (art.998, C.C.). categoría especial, diferente a la de los actos
nulos o anulables.
También es falsa la minuta de inscripción
atribuida al escribano Ci rone. Lo cierto es que consideramos ampliamente
Tampoco podría, aun en el mejor de los casos justificada la opinión que suscribe el dictamen de
valer como instrumento privado, por cuanto la mayoría, toda vez que no parece razonable ni
carece asimismo de las firmas de quienes justo admitir que un propietario pueda verse
figuran allí como partes en el acto (art.987) sin privado de un inmueble de su propiedad en

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razón de un acto al que ha sido totalmente como el adquirente debe haber creído adquirir
ajeno. Agrega Andorno que en plenario sostuvo del verdadero propietario del bien raíz en
acertadamente Cazeaux que si bien el tercer cuestión. Además, el error debe ser común, en el
adquirente es de buena fe y a título oneroso no sentido de que otras personas en iguales
debe perderse de vista que también el verus circunstancias hubieran podido razonablemente
dominus tiene buena fe, y apoyo en un título caer en el mismo. Por otra parte, en alguna
auténtico y corrientemente de carácter oneroso, medida, el error debe ser invencible, en cuanto
por lo que de conformidad al art. 17 de la obrando con cuidado y diligencia, era difícil no
Constitución Nacional y al art. 2517 del C.C., no equivocarse teniendo en cuenta las
puede privarse del derecho de propiedad a su circunstancias del caso: la apariencia del
titular sin mediar autoría del mismo. Además, enajenante, como por ejemplo los títulos
señala Andorno, debe tenerse en cuenta que en presentados, la publicidad de su propia
la mayoría de los supuestos en consideración adquisición, su conducta frente a la cosa
nos encontramos frente a una acción delictiva vendida, etc. Sostiene al respecto Martín
que no podría tener virtualidad suficiente como Pouyssegur que para que la buena fe esté a
para hacer perder un derecho al propietario sin salvo, debe ser entendida insospechable sobre
intervención alguna del mismo. Incluso, se la validez del título de su causahabiente, para lo
estaría en presencia de una confiscación, cual el tercer adquirente debe probar haber
vedada asimismo por la Carta Magna. En caso obrado con la diligencia que habitualmente se
de duda debe hacerse aplicación del criterio emplea en esos casos, siendo indispensable el
reiteradamente sustentado por la Corte estudio de títulos, remontándose veinte años
Suprema: inclinarse por la tesis que mejor atrás de su antecesor.
resguarda las garantías constitucionales.
Por su parte Belluscio sostuvo que si bien el Pero la sola circunstancia de que el dominio
art.1051 recepcionó la teoría de la apariencia, la esté inscripto a nombre del propietario aparente
misma no puede aplicarse a todo trance, ella no significa tener por acreditado de modo
puede y debe ser reglamentada; la norma en irrefragable y sin distinción alguna respecto de la
estudio no puede ser invocada por el tercer existencia de la buena fe por parte del tercer
adquirente, toda vez que nos encontramos frente adquirente; de allí el sentido de la parte final de
a un acto inexistente por ausencia del sujeto. la recomendación: “La ‘buena fe’ requerida por el
En el V Congreso de Derecho Civil celebrado art. 1051 del C.C., in fine no es la denominada
en la ciudad de Rosario en setiembre de 1971, ‘buena fe registral’. No debe perderse de vista el
obtuvo mayoría la siguiente recomendación: ¡1) carácter declarativo –y no constitutivo- que la
Que debe mantenerse el principio inspirador del inscripción re gistral tiene en nuestro derecho, al
art. 1051, in fine del C.C., pero no en forma simple efecto de oponibilidad a terceros (arts. 2 y
absoluta, sino con las limitaciones y en los 20, ley 17.801).
términos que se tratarán más adelante.2)Que el
principio mencionado en el punto precedente no De tal manera tanto el V Congreso de Derecho
debe cubrir aquellos supuestos en los que no Civil de Rosario de setiembre de 1971 como las
medie un acto que emane del titular del derecho V Jornadas Sanrafaelinas de Derecho Civil en
de que se trate, sino solo una falsedad 1978, no han compartido el criterio sustentado
instrumental. 3) Que el art. 1051, in fine del C.C. por los doctores Adrogué y Spota para quienes
admite ser interpretado en el sentido de que su el art. 1051, in fine ampararía la denominada
salvedad es inaplicable cuando no existe título “buena fe registral”, resultando suficiente con
que emane del titular del derecho (como en el que el enajenante tenga el bien raíz inscripto a
caso de falsedad de escritura pública). 4)... 5) su nombre en el registro respectivo, para tener
Que el agregado del art. 1051, in fine del C.C. no por acreditada la buena fe (que se presume:
implica consagrar el principio de la fe pública arts. 2362 y 4008, C.C.); siendo, por tanto,
registral”. innecesario realizar un estudio de títulos y
El autor que estamos glosando, señala la antecedentes de dominio (sic).
coincidencia en la preparación del punto 4°:
“para ser considerado tercero e buena fe no Sin desconocer la autenticidad de dichos
bastará la existencia de una creencia ‘sin duda profesores, entiendo que su posición no
alguna’ (arg.art. 4006,C.C. y su nota) sobre la armoniza con el sistema de publicidad registral,
realidad jurídica determinada, sino que será que es simplemente declarativo y no es
necesario además, que esa creencia o constitutivo. A parte de los arts. 2505 C.C. y
convicción vaya unida a un obrar diligente, arts.2 y 20 de la ley nacional registral 17.801, es
prudente, cuidadoso y previsor, conforme a la definitorio su art. 4°, al establecer “la inscripción
doctrina de los arts. 512, 902 y 1198 del C.C.. La no convalida el título nulo, ni subsana los
‘buena fe’ requerida por el art. 1051 del C.C. no defectos de que adoleciere según las leyes”.
es la denominada ‘buena fe registral’. Luego de Es que el código argentino no contempla el
pasar revista a los antecedentes tenidos en denominado “acto abstracto de enajenación “ del
cuenta, destaca que de este modo la conducta Código Civil Alemán de 1900, ni guarda relación
del tercer adquirente que pretenda ampararse en con el sistema “Torrens” de Australia, en donde
el art. 1051 ha de ser diligente, previsor, si podría si jugar a ultranza la denominada
prudente y cuidadoso como reza la presente “buena fe registral” o “fe publica registral”,
recomendación, teniendo principalmente en instituciones que son ajenas a nuestro derecho
cuenta que se trata de una adquisición de positivo.
inmueble que en la mayoría de los casos
significará un desenvolvimiento económico de Por su parte, los doctores Jorge Horacio
alguna importancia para el comprador. Es así Alterini (actual juez de esta Cámara Civil) y

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Nestor Luis Lloveras (actualmente juez de Malgrado l o que dice en su declaración el notario
primera instancia en lo civil), en el laureado y Sala, entiendo que no le podían pasar
meduloso trabajo que cita el a quo, inadvertidas una serie de circunstancias
“Responsabilidad civil por inexactitudes induciendo la sospecha de que algo raro había
registrales” (publ. En E.D., 62.547) sostienen acontecido. Así, no obstante aparecer vendiendo
que “frente a la existencia de la conf ección de un una sociedad anónima, y pese a que el
asiento registral sobre la base de un título escribano decía dar fe de tener a la vista la
falsificado ni siquiera podría invocarse la función documentación necesaria para autorizar la
publicitaria de dicho asiento. Por ello, con mayor escritura y agregar fotocopia de la misma en su
razón todavía, el certificado que describe el protocolo, no se hubiera transcripto en forma
asiento fundado en un título falso tampoco circunstanciada las partes pertinentes del
adquiere eficacia publicitaria y, todo evento, no estatuto social, del acta de asamblea en la que
se trataría de un caso de error registral cometido se eligió el directorio, de las actas de directorio
en la expedición de un certificado”. de distribución de cargos y de autorización de la
venta –recaudos que el propio declarante dice
El mismo doctor Adrogué que citan los consignar- no consignar los datos de filiación ni
recurrentes en su apoyo dice: “...en tanto no documento de identidad del representante de la
resulte manifiesto el vicio de la ad quisición de su sociedad; el hecho de comparecer ante un
causante...” registro de Bahía Blanca para vender un
Incluso, con anterioridad, al referirse a la fe inmueble sito en Olivos, una sociedad con
publica registral, expresa textualmente “...en domicilio en la capital Federal y un comprador
nuestra opinión el art.1051 del C.C. ha con domicilio en Rosario. No llamarle la atención
consagrado con alcances restringidos el principio que en esa ciudad hubiera registro de tan alta
de la fe pública registral...”. No puede endilgarse numeración, sin preocuparse en consultar la
al juez haber atribuido un sentido distinto al que guía respectiva y así verificar la existencia de
resulta de la cita primera a este autor, pues el esa notaría y, en su caso, quien era el escribano
vocablo “manifiesto” en derecho tiene un titular y si permanecía en funciones. Asimismo,
significado preciso en lo que hace a los vicios de debió llamarle la atención el hecho de que se
los actos jurídicos. En cuanto a la segunda glosa consigne que el vendedor manifiesta haber
(de los apelantes), tampoco puede correr mejor recibido antes de ahora en dinero efectivo la
suerte, pues Adrogué es el primero en reconocer totalidad del precio ($ 120.000, ley 18.188 [E.D.
que tal principio es de enlaces restringidos, vale 80.881), y que el comprador diga “que se
decir, no absoluto. encuentra en posesión del bien que por este
acto adquiere”, lo que suele constituir una fuerte
7) Pero aun para el caso de que no se presunción de que el acto es simulado.
entendiera que en el sub lite no se trata de un Por otro lado, el escribano Sala no conocía
“acto inexistente” sino de un supuesto que cae personalmente a Mario Lozada, ya que le fue
dentro de la órbita de las nulidades, estimo que presentado por un hermano de aquel (Carlos
tampoco resultan atendibles los agravios de los Jorge Sala) al ser recomendado por un tal
demandados. Grondona –que se dedica a operaciones
A las circunstancias ya vistas ut supra para inmobiliarias y conoce a su hermano- quien tenía
entender que es “in acto inexistente”, se dan interés en contraer un préstamo hipotecario que
otros vicios. Se da como registro del notario no pudo concretar en otra escribanía de la
interviniente el N° 78 de la ciudad de Bahía capital Federal por falta de partidas. A pesar de
Blanca, cuando el del escribano Cirone era el N° ello, en la escritura hipotecaria dio fe de
2 y en tal distrito solamente se había llegado conocimiento del nombrado Lozada, quien se
hasta el N° 71. No se hacen constar los datos de identifica con la misma cédula, de la policía de la
identidad de quien se hace aparecer como Provincia de Santa Fe n° 892.510, que la
presidente de Sigfrido S..A., no se hace una anterior escritura de compraventa, ya se ha visto
relación circunstanciada del acta de designación que tal documento es falso.
ni de la correspondiente a la aprobación de la En tal sentido, pues, debe entenderse la falta
venta del inmueble; para una propiedad situada de diligencia en la actuación profesional del
en Olivos, partido de Vicente López, se labra una escribano Sala.
escritura ante un supuesto registro distante que
no corresponde a ninguno de los domicilios de 8) Los recurrentes traen en su apoyo tres
los contratantes (Capital Federal y Rosario), a la sentencias emanadas de la Corte Suprema de
vez que el titulado comprador aparece con un Justicia Nacional.
documento falso atribuido a la Policía de Santa En la primera (“Corteso de Fadda, Rosa c.
Fe. Provincia de Buenos Aires”, mayo 13.968, L.L.,
Considero que el escribano Sala (autorizante 131.518), fue la acreedora hipotecaria quien
de la escritura hipotecaria) no ajustó su proceder demandó a la provincia de Buenos Aires, basada
profesional a la diligencia que es dable exigir a en que aceptó la garantía hipotecaria sobre un
un notario en tales casos (conf. Arts. 512, 902, y inmueble teniendo en cuenta un dominio
1198, 1ª. Parte, C.C.). Por una parte, no efectuó inexistente, por cuanto el registro de la
un verdadero estudio de títulos, a pesar de así propiedad había expedido un certifi cado erróneo,
figurar en la factura de gastos, para la lo que permitió tener por cierto un dominio sólo
celebración de la operación, pues se limitó a aparente, lo que le ocacionó el perjuicio derivado
contestar que tuvo a la vista el título antecedente de la pérdida de la garantía hipotecaria
del cual surgía que Lozada era titular de dominio determinante del préstamo y la incobrabilidad de
de lo que se hipotecaba. un crédito (consid. 5°).Ello significa que se
reconoció el mejor derecho del verdadero

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propietario (Adolfo Bossini), por lo que la sin vicios, por lo que nada obstaba para autorizar
hipoteca se consideró “caída” (según la la escritura traslativa de dominio. Omiten los
expresión de los apelantes), motivando que la impugnantes que señalé que por disposición
acreedora hipotecaria demandara a la Provincia expresa de la ley (arts. 2 y 20, Ley 17.801) las
mencionada por daños y perjuicios. En el fallo no inscripciones que se reflejan en los certificados,
se dice si el título exhibido por el deudor revisten el carácter de declarativas, pero no son
Jolodosky adolecía de vicio manifiesto, lo que constitutivas de derechos.
autoriza a suponer que no fue así. La referencia
a que no es obligatorio el estudio de títulos por En el sub lite el escribano Sala tuvo a la vista
parte del escribano se basaba en la defensa el certificado expedido por el Registro del que
opuesta por la provincia demandada, por cuanto surgía que Mario Lozada era titular del dominio;
aun cuando se aceptara que no hubo acto ilícito pero también tuvo a la vista el título de
por parte de los empleados del registro, por lo propiedad, el cual era manifiestamente viciado y
menos había mediado negligencia notoria por si alguna duda le creaba, con un mínimo de
parte de los encargados de la custodia de los diligencia podía haberlas aventado (v.g.,
documentos registrales. consultar el nomenclador de los escribanos con
registros en la Provincia de Buenos Aires o
En el segundo fallo (“Realim, Ernesto B. c. comunicarse con la sociedad que aparecía como
Provincia de Buenos Aires”, noviembre 16.976, vendedora), no obstante lo cual autorizó una
LL, 1977.A315), en su considerando 7° se dice: escritura hipotecaria sobre la base de un título
“...puede afirmarse que la escritura en cuestión manifiestamente viciado.
(se refiere a la escritura falsa) presenta Además, reitero, de acuerdo con el art. 4° de la
características que no la hacia sospechosa de Ley Nacional Registral la inscripción reflejada en
falsedad o incorrección...”. Agrega la Corte que el certificado no convalida un título nulo, ni
“...no se alegró ni probó que aquel (el escribano) subsana los defectos de que adoleciere. Y como
contara con medios eficaces para descubrir los bien lo destacan los doctores Alterini y Lloveras,
defectos del título, pues no siendo estos cuando resulta que ese título antecedente es
evidentes su comportamiento aparece falso, entonces en el certificado no tiene ni
inobjetable...” . siquiera eficacia publicitaria.
En cuanto al otro fallo (“Osswald, Federico G.,
c. Provincia de Buenos Aires” junio 22.976, LL, 10) El agravio referido a que el juez funda su
1976.D.4) tampoco es similar al presente, pues conclusión en hechos que están fuera de la litis,
había error en la certificación del registro y para por cuanto la actora no ha invocado la mala fe
nada se menciona a la actuación del escribano de los acreedores hipotecarios en su demanda
ni a los estudios de títulos. de tercería y la buena fe, se presume tampoco
Los apelantes a fs. 455 vta. Reiteran que tiene andamiento.
“yerra el sentenciante al fundar su acción en la La accionante luego de decir que la escritura
supuesta negligencia en prescindir de una por la que aparece comprando Lozada es nula y
exigencia que no requiere norma alguna” (se de ningún valor (art. 983, C.C.) y que la nulidad
refieren al estudio de títulos), pero olvidan decir es absoluta y manifiesta (arts. 1038, 1043, 1044,
que el a quo no se basó en esa emisión, sino 1047) redarguyéndola de falsedad (art.993)
que consideró que el escribano Sala fue sostuvo que la nulidad de la escritura de dominio
negligente por no haber ajustado su proceder de Lozada fulmina a su vez de nulidad a la
profesional a la conducta que emana del art. 902 escritura hipotecaria, que ha servido de titulo
del C.C.; agregando que dada la cantidad de ejecutivo en la ejecución hipotecaria, de
problemas notariales similares al caso de autos, acuerdo con la doctri na del art. 1051 del mismo
indican la imprescindible necesidad de que los código.
notarios deben agotar todos los medios a su Para fundar su defensa frente a tan graves
alcance para dar garantía de los actos que anomalías denunciadas en la demanda, no le
pasan ante su presencia, no obstante, de no quedaba otro camino a los aquí apelantes que
existir disposición legal alguna que exige tales escudarse como subadquirentes en el requisito
extremos, lo que demuestra la falta de razón de de la buena fe (más el título oneroso) de que
la queja. habla el párrafo final de dicha norma (agregada
por la ley 17.711).
También los recurrentes traen a colación la Ello significa que la cuestión fue expresamente
opinión vertida por el suscripto al votar en el fallo introducida en el proceso como una defensa de
plenario de esta Cámara Nacional de fondo al contestar la demanda (art.356 Cód.
Apelaciones en lo Civil in re “A. De Malbin, Procesal), de la que no se confirió trasl ado a la
Gladiz”, de abril 21.976 (publ. En E.D., 67.267 y parte actora por no corresponder a los trámites
L.L. 1.976.c.47) citando párrafos aislados, de pertinentes.
donde pretenden extraer argumentos en su
apoyo. El caso es totalmente distinto, pues allí La Parte actora en ningún momento ha
se resolvió que: “la existencia de un embargo reconocido la titulada buena fe invocada de la
sobre el inmueble anotado en el Registro de la contraria y tanto es así que en la causa se ha
Propiedad, pero omitido en el certificado en producido prueba sobre el particular, habiendo
virtud del cual actuó el escribano al autorizar la sido motivo de consideración en su alegato de
escritura de venta, no obstaculiza la inscripción bien probado.
de este acto”. Ello importaba que el escribano De allí que bien ha hecho el juzgador en tratar
había tenido a la vista el certificado expedido por expresamente este punto de la litis, pues de lo
el Registro como “libre” y el testimonio del título contrario habría incurrido en una grave omisión
del dominio del inmueble que se iba a vender,

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respecto de un hecho fundamental para la justa pretextar buena fe, ya que su conducta no es
decisión del diferendo. compatible con una razonable diligencia.
El mismo autor que citan (Palacio) lejos está
de darles la razón, pues en el párrafo que Esta trascendencia de la protección acordada
transcriben tan calificado autor es bien claro al a los terceros adquirentes, con posible perjuicio
sostener que: “...el principio dispositivo requiere para los vendedores titulares del derecho
que constituya una actividad privativa de las determina la necesidad de demostrar una
partes la consistente en la aportación de los razonable diligencia que excluya toda sospecha
hechos en que aquellas fundan sus pretensiones de negligencia al fin de justificar la buena fe. Por
y defensas, y que, por lo tanto, le esté vedada al ello se considera que la ambición del estudio de
juez la posibilidad de verificar la existencia de títulos, o sea el examen idóneo de los
hechos no afirmados por ninguno de los antecedentes del derecho transmitido, podría
litigantes” (la basta rdilla es mía). “Asimismo, el hacer presumir la mala fe del subadquirente ya
juez carece de facultades para esclarecer la que cabría imputarle una negligencia culpable en
verdad de los hechos afirmados por una de las caso de tratarse de vicios susceptibles de ser
partes y expresamente admitidos por la conocidos mediante esa investigación y que, por
contraria. Como Goldschmidt dice, la alegación el contrario, sí el estudio de los títulos no permite
incontrovertida de un hecho se convierte, en el conocer los vicios por su carácter no manifiesto,
proceso civil, en fundamento de la sentencia”. quedaría acreditada la buena fe. Y a renglón
seguido agrega el autor a que nos venimos
Reitero, pues, que al tratarse de un hecho refiriendo “que la buena fe requerida en el
invocado oportunamente por una parte no subadquirente a los fines del art. 1051 se valora
admitido por la otra y conducente para la con criterios comparativamente más severos que
solución del pleito, en virtud del principio de los que se refieren a la usucapión breve por las
congruencia, tenía el juez el deber de condiciones en que opera y por las
pronunciarse expresamente sobre el mismo en consecuencias que extraña”. El transcurso del
la sentencia. tiempo no se necesita para consolidar las
situaciones viciosas en el art.1051 mientras que
Por último, es de destacar que frente a la si cumplen la función consolidatoria en la
actitud pasiva observada por los demandados prescripción adquisitiva ello explica la
con el manido argumento de que la buena fe se apreciación más rigurosa de la buena fe en el
presume, la tercerista se ha ocupado de primer caso. Una recomendable prudencia del
contrarrestar tal presunción (que obviamente es adquirente le aconsejaría munirse de prueba
solo iuris tantum) proporcionando una serie de preconstituída de haberse efectuado o
elementos de convicción tendientes a demostrar encomendado el estudio de los títulos
que los acreedores hipotecarios no pueden ser conservando copia, de esa investigación
considerados como tales –lo que no quiere certificada por el profesional o un recibo de los
significar que se los catalogue de mala fe-, sino gastos, etc.
simplemente de que al no haber actuado en el
caso en examen con la debida diligencia que las Es verdad que la inscripción en el registro no
circunstancias del caso les imponían, obrando excluye su mala fe, ya que el error acerca de la
con cuidado y previsión (arts. 512, 902 y 1198, titularidad en cabeza del tran smitente debe ser
1° parte, in fine C.-C.), no puede merecer la excusable, de donde una razonable diligencia
tutela legal en perjuicio del verdadero aconseja la realización de un estudio de títulos
propietario. como se dijera anteriormente, pero no lo es
De las constancias de autos, resulta notorio el menos que, por el contrario, la falta de
vicio de forma en título de adquisición del inscripción como titular del transmitente no
primero (Lozada), atento a lo previsto en el permite considerar al adquirente como de buena
art.4009 del C.C. y al que el mismo Vélez fe.
Sarsfield al anotar el art. Pone de manifiesto
“que las nulidades de forma son vicios visibles 11) Entre las actividades de la escribanía Sala
extrínsecos y que nadie puede ignorar la ley se encuentran comprendidas las operaciones de
sobre las formas esenciales de los actos mutuos hipotecarios. Desde hace muchos años
jurídicos”. Aunque tal presunción está son clientes viejos de la notaría Elisa María
consagrada por el art.1051 el subadquirente (los Emma Erdmann del Carril, Julio Antonio
acreedores hipotecarios en el caso) no podría Villagran, Francisco Olmedo, Moises Witkin,
alegar presunción de buena fe cuando la Leonor Lampuri de Witkin y Gregorio Osvaldo
invalides del acto que sirve de antecedente a su Villarruel, quienes acostumbran a invertir dinero
derecho proviene de un vicio de tal índole, en préstamos con garantía hipotecaria
susceptible de ser conocido con el empleo de recurriendo siempre al escribano Sala, con quien
una razonable diligencia. La presunción de mala tienen trato frecuente. Algunos de ellos no se
fe deriva del vicio formal en el título de la primera conocen entre sí, no obstante haber celebrado el
adquisición es iuris tantum, pero resulta muy mismo contrato de préstamo con garantía
difícil producir prueba en contrario, pues el vicio hipotecaria.
formal debió haber sido conocido al realizarse el A estar a la declaración del escribano Sala, un
estudio del título y, como se verá, no efectuado tal Grondona –quien se dedica a operaciones
dicho examen el t ercero tampoco puede inmobiliarias y conoce a su hermano Carlos
Jorge Sala- le hablo al dicente para presentarle de partidas. Así es que el mentado Lozada se
a Mario Lozada, quien tenía interés en contraer reunió varias veces con el escribano Sala para
un préstamo hipotecario que no pudo concretar ultimar detalles necesarios para la concreción de
en otra escribanía de la capital Federal por falta la operación. A pesar de este conocimiento

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ocasional de Lozada, en la escritura, el notario realizaban como así también de los recaudos
da fe de conocimiento personal de aquel, que legales pertinentes confiados en el notario Sala.
figura con un mismo documento de identidad
que en la otra escritura, ya se ha visto que el tal Así las cosas y habida cuenta que dicho
es falso. escribano no ha obrado en el caso concreto con
El 24 de octubre de 1973 se firma la respectiva la diligencia y pleno conocimiento de las cosas
escritura, que autoriza el escribano Arturo Julio que las circunstancias del caso erigían, debe
Sala, entre las personas antes mencionadas en seguirse que las tantas veces invocada “buena
el carácter de acreedores hipotecarios y Mario fe” es pasible del reproche de culpa o
Lozada en calidad de deudor hipotecario. Cabe negligencia, situación que resulta obstativa para
señalar que en esa oportunidad es la primera obtener la tutela de la ley en perjuicio del
vez que los acreedores vieron a Lozada. Incluso, verdadero propietario de la cosa hipotecada.
uno de ellos, Villagran no recuerda haber visto a
Lozada ni siquiera en esa oportunidad. Ninguno 12) Por último cabe señalar que la tercerista ha
de los acreedores vio ni trató a Lozada después traído el pertinente título de propiedad y boletas
de firmada dicha escritura. que acreditan el pago de impuestos sobre el
Este modus operandi de los aquí demandados inmueble, a la vez que su afirmación de
demuestra bien a las claras que para nada se encontrarse en posesión de la cosa no ha sido
preocuparon en averiguar con quien negada por la contraparte al contestar la
contrataban, sus antecedentes en orden a las demanda.
condiciones morales y personales, etc., pues Además, el bien figuraba en el inventario de la
dejaban todo en manos del escribano d sociedad a la época de la supuesta venta,
confianza para que él hiciera las inversiones de extremo negado en el responde.
dinero a que estaban habituados en la forma que
creyera más conveniente, desentendiéndose de
los pormenores que preceden al acto que

III. Fallo: se confirma la sentencia de 1ª. Instancia, que declaraba


procedente la tercería de dominio deducida por “Sigfrido S.A. “, la
nulidad de la escritura de compraventa agregada al expediente por la
que ésta aparecía vendiendo a Mario Lozada, y la nulidad de la
hipoteca constituida por Lozada a favor de Elisa M.E. Erdmann del
Carril y otros, como asimismo ordenaba al Registro de la Propiedad
Inmueble dejar sin efecto la inscripción de la titularidad del dominio
en cabeza de Mario Lozada.

4. CUESTIONES:

1. ¿Cuáles son los requisitos de aplicación del art. 1051 del Cód. Civil?
2. ¿Qué debe entenderse por buena fe, según el fallo?
3. La buena fe requerida por el art. 1051 del Cód. civil, ¿es la buena fe
registral?. Fundamente su respuesta.
4. ¿qué importancia tiene la realización del estudio de títulos para la
aplicación del art. 1051 del Cód. Civil?
5. ¿En que consiste la teoría de la apariencia, y que tipo de actos jurídicos
supone?

Tribunal: Cámara Nacional civil, Sala F.


Fecha: 27 de agosto de 1979.
Autos: “Sigfrido S..A., Erdmann del Carril, Elisa M: E: y otros c/ Lozada, Mario”
Publicado en: El Derecho, del 10/4/80.

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DEFENSA DE JURISDICCION

Otorgamiento e inscripción de instrumentos notariales sobre inmuebles


ubicados en la Provincia. Intervención de un escribano de la jurisdicción
provincial. ESCRITURAS PÚBLICAS, Autenticidad de los instrumentos
notariales otorgados en el ámbito de la Capital Federal.
Tribunal: Corte Suprema de Justicia de la Nación.
Fecha: 19 de diciembre de 1986.
Autos: “Molina, Isaac Raúl contra Provincia de Buenos Aires”. En La Ley, 3/3/87.

1. HECHOS

Un escribano con Registro de la Capital Federal solicitó un certificado de


dominio al Registro de la Propiedad Inmueble de la Provincia de Buenos
Aires, para autorizar una escritura sobre un inmueble ubicado en dicha
provincia. El Registro de la Propiedad rechazó la solicitud del certificado
por no cumplir con las exigencias de la ley 10191 y la orden de servicio
28/84 de ese Registro en cuanto los certificados registrales debían ser
solicitados por un Notario de la jurisdicción provincial.

2. PLANTEO JUDICIAL

I. Impugnación: El Escribano de la Capital Federal demanda a la


Provincia de Buenos Aires para que se declare la nulidad del acto
administrativo por el que se rechaza la expedición del certificado
de dominio, y la inconstitucionalidad de la ley provincial 10.191 y
del art. 4!, apartado V, del decreto-ley 3510/76, modificado por el
decreto 401/80, en cuanto diminuye el arancel correspondiente
en caso de intervenir un escribano de otra jurisdicción. Considera
que las normas y los actos impugnados desconocen la
autenticidad de los actos públicos otorgados fuera de la
jurisdicción de la Provincia, violando el art. 7 de la Constitución
Nacional.

II. Encuadre jurídico:

Dictamen del señor Procurador General de la situados en dicha Provincia, el actor, escribano
Nación. matriculado en la Ca pital Federal, ante la
Suprema Corte: negativa de la Dirección Provincial del Registro
I. A raíz de haber dictado la de la Propiedad de dicho estado nacional de
Provincia de Buenos Aires la ley 10.191 que expedirle el certificado de dominio requerido, del
derogó el art. 190 de la ley 9020, haciendo de tal cual da cuenta la constancia de fs. 31, en razón
suerte recobrar vigencia a los preceptos de que esta solicitud no se ajustaba a ol s
contenidos en los arts. 186, 187, 188 y 189 de términos de la mentada ley 10.191, deduce esta
este último texto legal, de donde surge la demanda con apoyo en los siguientes
intervención obligatoria de un escribano de la argumentos:
jurisdicción provincial que corresponda para la 1) Si bien los poderes provinciales no han
gestión de certificados, inscripción en los delegado al Gobierno Nacional la organización
registros e incorporación en los protocolos de los notarial y la materia registral inmobiliaria, la
documentos notariales referidos a bienes reglamentación local de tales materias no
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puede contradecir textos expresos de la 6) De los propios hechos expuestos por el


Constitución Nacional ni del Código Civil. accionante no surge en autos exista
2) En este sentido, el art. 7 de la Constitución desconocimiento de acto público alguno que
Nacional estatuye que “los actos públicos y se vincule con el art. 7 de la constitución
procedimientos judiciales de una provincia Nacional.
gozan de entera fe en las demás” y faculta al
Congreso para determinar “cuál será la forma III. Estimo que le asiste plena razón
probatoria de estos actos y procedimientos y a la Fiscalía de Estado de la Provincia de Buenos
los efectos que producirán”. Aires cuando aduce que el contenido substancial de
3) Los actos emanados de los escribanos esta demanda viene a significar un discurso
públicos gozan, en consecuencia de “entera abstracto, en tanto se refiera a la supuesta
fe” en todas las provincias. inconstitucionalidad de la ley 10.191 en cuanto
4) Este principio queda claramente respetado en lesionaría el principio de la validez de un acto
el juego consonante de los arts. 4° y 5° del público en todo el territorio nacional que consagra el
decreto-ley 14983 y 57 del decreto 26.655/51. art. 7 de la Constitución Nacional, desde que en el
5) El sistema legal provincial que se resiste, sub examine no se está frente a la existencia de
además de subvertir el orden constitucional, acto notarial alguno eventualmente desconocido,
configura una marcada injusticia pues los sino meramente ante una solicitud de certificación
escribanos bonaerenses pueden inscribir las requerida a la autoridad registral de la Provincia,
escrituras en Capital Federal. quien se ha negado a concederla por estimar que
6) El principio del art. 7° constituye una dicho requerimiento no se ajusta a las normas
consecuencia necesaria de la unidad territorial reglamentarias en vigencia.
(conforme opinión de Alberdo) Resulta nítido que tal problema litigioso, no es, la
7) Existen numerosos precedentes donde la validez de la denegatoria referida, no encuentra
Corte Suprema declaró la inconstitucionalidad fundamento legal en el contenido de la demanda,
de la pretensión normativa de los poderes que en lo principal ronda en torno a la interpretación
locales de exigir la protocolización provincial del mentado precepto constitucional del art. 7°. Ni
de actos públicos celebrados en otras siquiera en la normativa inmediata que cita el actor
jurisdicciones territoriales (Fallos 136:359; en punto a la invocada lesión a su derecho de
183:76; 13:456; 174:105; 131:208; 186:97). propiedad por virtud de la reducción arancelaria en
8) La legitimación para iniciar esta demanda supuestos de esta índole, por cuanto aquella alude
surge de la virtualidad que cobra el ap. V del a “las escrituras para cuya inscripción registral en
art. 6° del régimen arancelario vigente, el cual, otras demarcaciones se requiera intervención de
asimismo, es inconstitucional desde que notario local”, extremo que no se da en autos por la
reconoce implícitamente la validez de barreras sencilla razón –cabe otra vez repetirlo- de que no
jurisdiccionales. hay escritura acordada sino tan solo un pedido de
II. Los argumentos mediante los que, certificado de dominio, sin que pueda tener
por su parte, la provincia accionada defiende la incidencia ninguna al efecto el hecho de que tal
validez de la ley que se cuestiona son: certificado valga para la elaboración de la escritura,
1) La actora desconoce la incidencia en el caso puesto que a esta se arribaría con el cumplimiento
de la ley nacional 17.801, incorporada al C.C. de la reglamentación que se re siste.
(art. 1, 6, 24 y 38), de donde surge (art. 2505 Estimo que estas limitaciones de la demanda
C.C.) que todo lo atinente al procedimiento de obstan, entonces, como queda dicho, a su
variación de la situación registral, registración viabilidad, desde que no dejan lugar a que pueda
en sí, impugnaciones o recursos contra las V.E. entrar eventualmente al análisis del problema
autoridades registrales es materia de de fondo que subyace en el sub lite, vinculado a la
legislación local. validez constitucional del sistema de “barreras
2) En atención a la competencia emanada de jurisdiccionales” instruido por la Provincia de Buenos
tales normas se dictó el decreto-ley 9020/78 y Aires.
ley 10.191, entre otras ligadas al uso del poder Opino, por tanto, que corresponde rechazar la
impositivo en la Provincia y al uso del poder demanda instaurada.
de policía en materia registral y de seguridad Buenos Aires, 17 de marzo de 1986.
de bienes. Tales normas se ajustan al principio Juan Octavio Gauna.
de la razonabilidad, la que por otra parte no
fue cuestionada por la actora.
3) Dichas normas se limitan, en lo substancial, a
establecer qué funcionarios están habilitados
para pedir las certificaciones de los registros y
realizar la inscripción, sin que de tal modo se
desconozca de manera alguna la validez del
Criterio de la Corte Suprema de
acto. Justicia.
4) Por virtud de la ley 21.212, que contiene
preceptos similares al decreto-ley 9020/78
Considerando: 1°) Que, a la luz de la resolución
receptando el principio de la reciprocidad, no
firme de fs. 95, la cuestión planteada debe ser
existe la desigualdad o injusticia a que alude la decidida por esta Corte en el ámbito de su
actora.
competencia originaria y exclusiva.
5) El “acta de protocolización” a que alude el
2°) Que a raíz del dictado por la provincia de
decreto-ley 9020/78 no debe ser entendido
Buenos Aires de la ley 10.191 que, al derogar el art.
como una protocolización sino como una mera 190 de la ley9020, puso en vigor los arts. 186, 187,
copia certificada al efecto exclusivo de su 188 y 189 de este último ordenamiento legal en
individualización.
cuanto establecen la intervención necesaria de un
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escribano de la jurisdicción provincial en el trámite contenida en el art. 190 de aquel ordenamiento- han
atinente al Otorgamiento e inscripción de los instaurado un procedimiento de cumplimiento
documentos notariales referentes a inmuebles ineludible para la registración de los actos públicos a
situados en dicha provincia. , la Dirección Provincial otorgantes fuera de la jurisdicción provincial “y surtir
del Registro denegó la expedición del certificado de efectos de su territorio” (art.186) que comporta la
dominio requerido por un escribano matriculado en derogación lisa y llana de los principios antes
la Capital Federal (fs.30/31) y exigió que se ajustara enunciados, a la par que evidencia una clara
a las normas citadas y a la orden de servicio N° extralimitación del ejercicio del poder de policía
28/81 (fs.30/31). Frente a esa negativa, el afectado - inmobiliario local al ingresar en el ámbito reservado
Isaac Raúl Molina- iniciara acción contra las al Estado Nacional (art.67 inc.11 y 108 de la
Provincia de Buenos Aires con el objeto de obtener Constitución Nacional)
la declaración de inconstitucionalidad de la ley 7°) que, en efecto, entre las facultades del
10.191 y la nulidad de los actos administrativos Congreso de la Nación figura la de dictar el Código
dictados en su consecuencia, por violar el art. 7° de Civil (arts. 24 y 67 inc.11) y, en virtud de la reforma
la constitución Nacional. Asimismo, requiere de este introducida por la ley 17.711, su art. 2505 consagra
Tribunal el pronunciamiento acerca de la invalidez la publicidad registral como requisito de oponibilidad
constitucional del apartado V del art. 4° del decreto a los terceros de los derechos reales sobre
410/80, en cuanto consagra una notable reducción inmuebles, lo que fue objeto de reglamentación en
de los honorarios de los escribanos de la Capital el orden nacional por la ley 17.801 y a la que
Federal para el supuesto previsto en las quedaron sujetos “los registros de la propiedad
disposiciones impugnadas. inmueble existentes en cada Provincia, en la Capital
3°) que de acuerdo a lo dispuesto por el art. 7° de la Federal y en Tierra del Fuego, Antártida e Islas del
Constitución Nacional, los actos públicos y Atlántico Sud”.
procedimientos judiciales de una provincia gozan de 8°) Que si bien en virtud de la ley citada, “la
entera fe en las demás, y el Congreso puede por organización, funcionamiento y número de los
leyes generales determinar cuál será la forma registros de la propiedad así como el procedimiento
probatoria de esos actos y loe efectos legales que de registración y trámite aplicable a las
producirán. En ejercicio de esa facultad el poder impugnaciones” ha sido deferida a los gobiernos
legislativo sancionó las leyes 44 y 5133; el art. 4° de provinciales (art. 38 de la ley 17.801) –aplicación
la primera expresa que “los actos públicos, concreta del art. 104 de la Const. Nac.- no cabe
procedimientos, sentencias y demás documentos de extender tales facultades al punto de admitir la
que se habla en los artículos anteriores, validez constitucional de leyes locales que, so
autenticados en la forma que en ellos se determina, pretexto de reglamentar el funcionamiento de los
merecerán plena fe y crédito y surtirán tales efectos registros inmobiliarios, introduzcan requisitos
ante todos los tribunales y autoridades dentro del extraños a la finalidad propia de la inscripción de los
territorio de la Nación, como por uso y ley le títulos públicos provenientes de otras jurisdicciones
corresponda ante tribunales y autoridades de la que, no solo no son requeridos a ese fin por la ley
provincia de donde proceda”, norma que ha sido nacional en la materia (art.3), sino que traducen
reproducida por el decreto-ley 14.983/57, además el desconocimiento de la autenticidad per
actualmente en vigencia. se de tales instrumentos, tal cual ha sido regulada
4°) Que en numerosas oportunidades, esta Corte por el Estado Nacional en uso de su potestad
ha declarado que las normas aludidas no se refieren soberana (arts. 7 y 31 de la Const. Nac. , arts. 4 y 5
sólo a formas extrínsecas de los actos, sino que el del decreto-ley 14.983/57).
respeto debido a estas prescripciones de la ley y de 9°) Que la exigencia de que sólo un notario provincial
la Constitución exige que se les den también los gestione los certificados de dominio
mismos efectos que hubieren de producir en la correspondientes a los fines del Otorgamiento de la
provincia de donde emanasen, toda vez que el escritura pública y efectúe la inscripción
territorio de la República debe considerarse sujeto a correspondiente, previa incorporación a su protocolo
una soberanía única. Si así no sucede, si los actos, de la copia certificada por el escribano autorizante
contratos, sentencias, procedimientos judiciales, del título por medio de un “acta protocolar” en la que
etc., fueran a ser sometidos a tantas legislaciones se individualizarán los datos fundamentales del
distintas como jurisdicciones provinciales existan en documento y las menciones de orden administrativo,
el país, se hubiese desvirtuado en el hecho no sólo fiscal, y registral exigidas por las leyes (art. 186, 187
la regla del art. 7 de la Constitución Nacional sino y 188 de la Ley 9020) y art. 1° de la ley 10.191)
también la del art. 67, inciso 11, que establece la importa crear, precisamente, una reválida notarial
unidad de la legislación civil en todo el territorio local del instrumento de extraña jurisdicción
(Fallos: 136:359; 174:105; 183:76; 186:97; desconociendo la plena fe que cabe atribuirle en
191:260; 194:144; 199:637; 273:50 entre otros) función de lo preceptado por el art. 7 de la const.
5°) Que el art. 5° del decreto-ley 14.963 subordina la Nac. y de las normas dictadas en su consecuencia.
autenticidad de los instrumentos notariales 10°) Que, sobre el particular, desde antiguo la
otorgados en el ámbito de la Capital Federal a su Corte ha señalado la inconstitucionalidad de las
sola legalización por el Colegio de Escribanos – normas provinciales que requieren, como en el
según el art. 57 del decreto 26.655/51-, por lo que, caso, la previa protocolización de los instrumentos
cumplido dicho recaudo, tales documentos públicos de otras jurisdicciones para su posterior
constituyen un acto público que “merece plena fe y inscripción en el Registro (Fallos183:76; 186:97; y
crédito y surtirá efectos ante todos los tribunales y fallos citados en el considerando 4°), sin que se
autoridades dentro del territorio de la nación. advierta la diferencia de naturaleza con la llamada
6°) Que las normas contenidas en los arts. 186 a “acta protocolar” de la ley cuestionada, máxime
189 de la ley notarial de la Provincia de Buenos cuando el aspecto constitucionalmente vulnerable
Aires –cuya aplicación resulta de la derogación por no se halla en la menor o mayor cantidad de
la ley 10.191 de la cláusula de reciprocidad especificaciones que contenga el acta sino en la

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necesidad de su incorporación en un registro precedentemente, exceden el ámbito de las


notarial local para permitir su inscripción, como facultades reglamentarias propias de las provincias
documento auténtico, en el Registro en el marco del ejercicio del poder de policía
correspondiente (art. 1003 del Cod. Civil). registral y de seguridad de tráfico de los bienes
11°) Que no constituye óbice decisivo para la (arts. 104,108 y 67 inc.11 de la Const. Nac.); bien
procedencia de la inconstitucionalidad alegada la entendido, que el hecho de que el procedimiento
ausencia de “escritura pública” en el sub lite, puesto establecido sea en sí mismo una causa de ingresos
que el planteo se halla igualmente enderezado fiscales, o el modo de controlar el pago de otros
concretamente contra el acto administrativo que gravámenes, no es razón suficiente para allanar el
denegó la expedición del certificado de dominio contenido de cláusulas constitucionales de
(fs.30/31), eslabón inicial de un procedimiento cumplimiento ineludible, y ese objetivo puede
viciado en la finalidad que lo informa, es decir, crear igualmente cumplirse exigiendo el pago de los
recaudos previos a la inscripción de los títulos impuestos antes de la inscripción sin necesidad de
foráneos en desconocimiento de la cláusula protocolización alguna.
constitucional tantas veces citada y de la ley de 14°) Que, tal conclusión no se ve entorpecida por
fondo de materia registral (ley 17.801). el hecho de que otros ordenamientos provinciales
12°) Que, particularmente, los arts. 6 y 24 de la consagren disposiciones similares a las aquí
ley 17.801, lejos de autorizar la interpretación que cuestionadas, inclusive la ley federal 21.212 (art.8),
postula la Provincia, ponen de manifiesto la toda vez que, obviamente, no constituye una pauta
invalidez de la norma restrictiva a la que fue válida para juzgar la conformidad o disconformidad
sometido el actor y cuya constitucionalidad es objeto de las normas en juego con respecto a la
de la presente litis. La primera de dichas Constitución Nacional y las leyes del Congreso
disposiciones establece –entre los distintos dictadas en su consecuencia (art.31), y, en lo que
supuestos que enumera- que la situación registral respecta a la ley últimamente citada, no aparece
sólo variará a petición de: “a) el autorizante del controvertido por la provincia demandada que el
documento que se pretende inscribir o anotar, o su procedimiento en aquella consagrado, sometido al
representante legal”. Tal norma al consagrar el principio de “reciprocidad” y cuya constitucionalidad
principio dispositivo, pone de manifiesto la no ha sido materia del litigio, haya sido puesto en
legitimación del actor para la solicitud que le fue vigor con referencia a dicha provincia.
rechazada sin que su parte final, que dispone que, 15°) Que, por último, y en lo referente a la validez
“cuando las tareas de inscripción estén –según las constitucional del apartado V del art. 4 del decreto-
reglamentaciones locales- a cargo de un funcionario ley 3510/76, modificado por el decreto 410/80, en
sin atribuciones exclusivas la petición se formule cuanto consagra una rebaja del 50 % de los
con su intervención”” pueda tener otro alcance que honorarios en las escrituras para cuya inscripción en
regular la actuación de la autoridad registral que es otras demarcaciones se requiera la intervención de
debida siempre que alguien lo pida, de donde, un escribano local, no cabe pronunciamiento alguno
obviamente, si nadie lo pide ninguna intervención le de esta Corte sobre el punto, puesto que si bien la
corresponde aquella. Por otra parte, la delegación a existencia de esa norma confiere legitimación
las autoridades locales que contiene el último suficiente al actor ante la concurrencia de un interés
apartado del art. 24 de la ley respectiva en cuanto a económico y jurídico susceptible de ser tutelado, la
la “forma” y “funcionarios” habilitados para cuestión que se plantea en este aspecto excede
requerirlos no puede traducirse en una violación de notablemente los puntos sobre los que versa
las normas contenidas en el resto del articulado, sustancialmente la litis trabada con la Provincia de
sobre todo cuando no cabe desatender el principio Buenos Aires, y no resulta justificada la existencia
general del carácter público de los Registros que de una agravio efectivo que dé sustento a la
consagra su art. 21. declaración de inconstitucionalidad pretendida ante
13°) Que, en tales condiciones, aparece claro la inexistencia del presupuesto fáctico condicionante
que las normas impugnadas no sólo desconocen la de la aplicación de la norma objetada; la escritura
eficacia de los actos públicos provenientes de oras pública otorgada con intervención del notario local.
jurisdicciones en los términos del art. 7 de la Const.
Nac. sino que, a la luz de lo expresado

IV. Fallo: Se hace lugar parcialmente a la demanda, declarando la


invalidez constitucional de la ley 10.191, de la Orden de Servicio
N° 28/84 del Registro de la Propiedad Inmueble, y la nulidad de la
denegatoria del certificado de dominio. No se hace lugar a la
declaración de inconstitucionalidad del art. 4°, apartado V, del
decreto-ley 3510/76 y su modificatorio, ante la inexistencia del
presupuesto fáctico de su aplicación, que es una escritura pública
efectivamente otorgada y autorizada con intervención de un
notario local.

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3. CUESTIONES:

1. ¿En qué consiste la competencia territorial del Notario?


2. ¿ Qué argumentos esgrime el Escribano de Capital Federal para
fundar su pretensión?
3. ¿Con qué fundamentos defiende la Provincia de Buenos Aires la
constitucionalidad de la ley 10.191?
4. ¿En qué se basa el dictamen del Procurador General de la Nación
para aconsejar el rechazo de la demanda?
5. ¿Por qué motivos consideró la Corte Suprema de Justicia que la ley
10.191 era inconstitucional?

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