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CAPITULO I.-
El hombre es un ser social, debiendo relacionarse con los demás para lograr su
realización material y espiritual.
“Obedece a las normas morales aquel que sin ser constreñido por una orden del
Estado, exento de toda sanción civil o religiosa, se comporta en sus acciones como exige el
sentimiento ético de la sociedad en que vive, es decir, actúa en conformidad con las leyes
de la honestidad por libre determinación interna de la conciencia.
“Obedece a normas jurídicas aquél que conforma su conducta a las reglas emanadas
del Estado, a aquellos preceptos que emanan de los poderes constituidos por el Estado,
constituidos a este fin según una peculiar ordenación, como mandato que se impone
necesariamente a la voluntad y a la acción del particular; y que puede adoptar la forma de
un precepto negativo cuando es prohibición; o permisivo, en cuanto es declaración de una
pura facultad de hacer o no hacer” (Roberto de Ruggiero)
Derecho Procesal Orgánico Facultad de Derecho
Cristian Maturana Miquel Universidad de Chile
Marzo 2015
En las sociedades primitivas, todas las normas están confundidas, acentuándose las
morales en forma especial.
Las normas jurídicas son bilaterales, en tanto que las otras son universales.
Es así como en la sociedad nos encontramos con normas de trato social como
aquella que impone el deber de saludar a nuestros vecinos; por normas morales, como la
que implicaría ayudar a un niño que sufre hambre; por normas religiosas, como son los
que imponen el deber de rezar, hincarse en la consagración de la hostia, contribuir con la
cantidad anual necesario para el sustento de la iglesia, ir a misa domingos y festivos; etc;
reglas técnicas convencionales, como las que regulan el juego del futbol, el ajedrez o las
damas, y también normas jurídicas.1
Una vez que una norma de conducta adquiere carácter jurídico interesa al Derecho
aun si figura al mismo tiempo en la esfera de otras normas, las que aun muchas veces
coinciden. Así por ejemplo, es norma ética, religiosa y jurídica es el “no matar”, el
“alimentar a los hijos”, etc.
Luego Derecho es “norma de las acciones humanas en la vida social establecida por
una organización soberana e impuesta coactivamente a la observancia de todos.
Surge como un producto de la vida social y como creación del espíritu humano, por
los hombres es creado y a los hombres sirve, puesto que gobierna sus actos dirigiéndolo al
fin supremo que es la realización del bien y en todos los idiomas evoca la idea de dirección.
Se descubre ello en la raíz etimológica de la palabra: “regare”, “dirigere”, “recht” (alemán),
“right”(inglés), “diritto”(italiano), “drept”(rumano).
Estos vocablos dan la idea de dirección, de rectitud, de disciplina: es “la regla social
obligatoria” (Josserand).2
En general, atendido el carácter social del ser humano, puede surgir un conflicto de
intereses, el que se produce cuando una persona siente una necesidad y no puede
satisfacerla plenamente. En otras palabras, cuando se produce una confrontación de
intereses.
1
Véase Squella Agustín. Introducción al Derecho. Páginas 29 y sgtes. Editorial Jurídica de Chile. 2000. Santiago. Chile
2
Apuntes Esquemáticos para Guía de los Alumnos de Derecho Procesal. Derecho Procesal Orgánico. Parte General. Mario Mosquera
Ruiz.
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“El conflicto interno se produce cuando el propio sujeto debe ponderar alternativas
tendientes a satisfacer algunas de sus ilimitadas necesidades. Por tal motivo se denominan
también conflictos entre intereses individuales o personales. Estos son resueltos por el
propio sujeto mediante el sacrificio del interés menor en beneficio del interés mayor. Así,
por ejemplo, si una persona siente la necesidad de comer o de divertirse, normalmente,
frente a la alternativa, optará por satisfacer la de alimentarse, pero, evidentemente, puede
darse el caso inverso, lo que resulta armónico con el concepto subjetivo de necesidad. Ellas
son por su naturaleza ilimitadas y, en un momento determinado, el sujeto, con los bienes
disponibles, sólo podrá satisfacer aquellas que signifiquen un mejor interés.
“El conflicto interno así descrito nunca será regulado por el derecho, y, por ende,
carecerá de relevancia jurídica. Empero, su existencia tiene una influencia importante sobre
la forma de actuar del sujeto en el mundo externo y, por lo tanto, lográndose una educación
y orientación en la fase interna de la decisión de las personas, se podría, por esa vía, evitar
la generación de conflictos externos. Un buen ejemplo lo encontramos en las etapas de
desarrollo del delito. En su fase interna no hay efectos con resultados externos y, por
consiguiente, esa conducta no provoca sanción. Sólo podrá tenerla cuando la decisión de
actuar se exterioriza transformándose en una acción u omisión o en la ejecución de actos
preparatorios.”
“Este conflicto puede surgir en diversos ámbitos según quien actúe, dónde y frente a
quién, pudiendo distinguir confrontación de intereses con otro sujeto, la familia, un grupo
social, el estado, varios estados o el mundo.
en este trabajo mencionemos al “conflicto” debemos nosotros “leer” que se trata del
conflicto de intereses de relevancia jurídica.”3
De allí que se ha señalado certeramente que las normas jurídicas son exteriores,
porque regulan comportamientos exteriorizados de los correspondientes sujetos
normativos, heterónomas, porque son estatuidas normalmente por autoridades situadas
fuera y aun por encima de los sujetos que deben obedecerlas, bilaterales, porque no
imponen a los sujetos deberes que tengan frente a sí mismos, sino obligaciones que asumen
ante otros sujetos, y coercibles, porque existe la legítima posibilidad de aplicar la fuerza
socialmente organizada para obtener el cumplimiento del derecho.4
Este conflicto externo de relevancia jurídica que requiere de ser compuesto para la
mantención de la paz social se le ha denominado litigio.
3
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Páginas 3 a 5.Editorial Jurídica de Chile. Primera Edición. 1991.
4
Véase Squella Agustín. Introducción al Derecho. Páginas 74 y sgtes. Editorial Jurídica de Chile. 2000. Santiago. Chile
5
Francisco Hoyos H. Temas fundamentales de Derecho Procesal. Página177. Editorial Jurídica de Chile. Primera Edición. 1987.
6
José Gimeno Sendra. Fundamentos de Derecho Procesal .Página 22. Editorial Civitas. Madrid. 1981.
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Mediante la autotutela una de las partes impone a la otra por su fuerza propia la
solución del litigio. “Consiste en la reacción directa y personal de quien se hace justicia con
manos propias”.9
Representa el imperio de “la ley del más fuerte”, en que resulta triunfador no
siempre quien tiene efectivamente la razón, sino que quien cuenta con medios coercitivos
para imponer su decisión10
7
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Página 8.Editorial Jurídica de Chile. Primera Edición. 1991.
8
Jordi Nieva Fenoll. Derecho procesal I. Introducción. Pág. 10. Marcial Pons. 2014.
9
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil.Pág.9.Ediciones Depalma. Buenos Aires.
10
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Página 8.Editorial Jurídica de Chile. Primera Edición. 1991.
11
José Gimeno Sendra. Fundamentos de Derecho Procesal .Página 22. Editorial Civitas. Madrid. 1981.
12
Víctor Fairen Guillen. Doctrina General del Derecho Procesal. Pág. 20. Librería Bosch. 1990
13
Nelson Rojas Preter. Forma de solución de los conflictos. Autodefensa, Autocomposición, Proceso.. Facultad de Derecho. Universidad
de Chile. Mayo 1989.
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En la evolución del derecho vamos a ver que la última etapa es la moderna, en la cual
el Estado se apodera de la facultad sancionadora. O sea, que, prohíbe la justicia por la
propia mano, llegando a tipificar como delito esa conducta, en el Código Penal. Tal es la
importancia que en nuestra época se reconoce a este fin esencial del Estado (el brindar
tutela jurídica), que si no lo realiza prácticamente se considera que no existe14
“La autotutela está reñida con nuestro ordenamiento constitucional y legal. La igualdad
ante la ley y ante la justicia excluye el empleo de la autotutela como medio de solución. Por
tal razón, puede afirmarse que el derecho positivo chileno prohíbe la autotutela y, más aún,
la sanciona criminal y civilmente como regla general.
14
Enrique Vescovi. Teoría General del Proceso. Página 4.Temis.1984.
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“Finalmente, y dentro del ámbito de estas nociones, podemos añadir que el texto del
citado artículo 76 dispone en su inciso 1° que “la facultad de conocer de las causas civiles
y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los
tribunales establecidos por la ley”, como consecuencia de lo cual está prohibido a los
particulares autotutelar sus eventuales derechos. Dicho principio se reitera en el art. 1º del
C.O.T.-
En materia procesal penal, se dispone en el inciso 1º del artículo primero del NCPP
que ninguna persona podrá ser condenada o penada, ni sometida a una de las medidas de
seguridad establecidas en este Código, sino en virtud de una sentencia fundada, dictada
por un tribunal imparcial. Toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral y público,
desarrollado en conformidad con las normas de este cuerpo legal.
Por su parte, la ley civil contempla la fuerza como un vicio de la voluntad y declara
anulables todos aquellos actos que se realizan bajo su efecto, como lo indica el artículo
1456 del Código Civil, que expresa: “La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es
capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta
su edad, sexo y condición. Se mira como una fuerza de este género todo acto que infunde a
una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes
se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el consentimiento”.
Dentro del ámbito procesal debemos recordar, a vía solamente ejemplar, que la
confesión como medio de prueba, en materia civil y penal, debe ser libre y espontánea; si se
obtiene por fuerza o coacción no produce efecto alguno. En general, la ritualidad del
procedimiento está consagrada, entre otros motivos, para garantizar la libre disposición de
los derechos en el proceso, excluyendo la posibilidad de coacción de los sujetos. 15
15
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Páginas 9 a 11. Editorial Jurídica de Chile. Primera Edición. 1991.
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2.2. LA AUTOCOMPOSICIÓN.
2.2.1 Concepto.
“Si bien en la autodefensa también la solución del conflicto puede provenir de las
partes, el rasgo peculiar de la autocomposición es el carácter reflexivo, renunciativo o
altruista frente al signo instintivo, impositivo, a veces violento, egoísta de la autodefensa. 17
a) Ser una forma de solución de conflictos, ya sea que ellos se hayan llevado o no
al proceso para su decisión.
b) Es una forma en que las partes en forma directa, sea con la asistencia o no de
terceros, determinan las condiciones en que se debe solucionar el conflicto.
Durante estas últimas décadas se ha puesto énfasis en la solución del conflicto por
esta vía autocompositiva, sin tener que acudir al proceso para su solución en diversos
16
Gimeno Sendra. Derecho Procesal. Valencia 1990.T.1 Vol.1.Pág 194
17
Nelson Rojas Preter. Facultad de Derecho. Universidad de Chile. Mayo 1989.
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países, generándose nuevos métodos a los cuales se ha designado como ADR o Resolución
Alternativa de Litigios.18
18
“Todos los esfuerzos realizados para la búsqueda de nuevos métodos de resolución de conflictos, hasta entonces dispares, coincidieron
en abril de 1976, cuando Warren E. Burger, magistrado del Tribunal Supremo, convocó a la Conferencia de Roscoe E. Pound para
analizar las causas del descontento popular con la administración de justicia de Saint Paul. 18 Burger expresó su temor de que “podamos
estar encaminados a una sociedad invadida por hordas de abogados, hambrientos como una plaga de langostas, y brigada de jueces,
más numerosos que nunca”, y añadió luego que “estamos llegando a un punto en que el sistema judicial - tanto estatal como federal -
puede literalmente, hundirse antes de finales de siglo”.
“La reunión atrajo a miembros del estamento judicial, preocupados por el gran volumen de litigios y la aparición de nuevos casos que
comenzaban a incrementarse peligrosamente: litigios sobre cuestiones medioambientales, peticiones de reforma de las instituciones
públicas y conflictos calificados de menores sobre reclamaciones de pequeñas sumas de dinero.
“También estaban presentes en la reunión algunos veteranos del movimiento en pro de movimiento de los derechos civiles, junto a
abogados preocupados por la forma en que aumentaban las demandas y por la equidad de los procedimientos. Todos estos extraños
compañeros estaban unidos por el propósito académico común de encontrar mejores soluciones a los problemas sociales y científicos
cada vez más complejos.
“A raíz de la Conferencia de Pound, la proliferación de técnicas conciliatorias y la aparición de nuevos profesionales e instituciones
dispuestos a usarlas han constituido el mayor fenómeno de cambio social. Han surgido discretos esfuerzos para elaborar un nuevo sistema
de resolución de conflictos, aunque por cauces distintos y, a menudo, sin sincronización”
1.- Los directivos de las empresas acuden a cursos de negociación, para aprender a tratar directamente con sus empleados, clientes y
competidores. También asisten a seminarios sobre negociación. Las ofertas de las escuelas empresariales están variando, lo que refleja la
nueva orientación de los ejecutivos.
En la actualidad, cuando los directores ejecutivos se enfrentan a conflictos con otras empresas o con los consumidores, insisten, cada vez
mas, en resolver la cuestión a través de la negociación, la mediación o el proceso simplificado, para reducir los costes legales, ganar
tiempo y apaciguar los ánimos.
2.- Las familias con problemas solían acudir a los tribunales o a los terapeutas. Ahora ya pueden solicitar la mediación de sus propios
terapeutas, sus abogados o del voluntariado comunal La idea consiste en acudir a un tercero, sin poder para tomar decisiones, que ayude a
limar las asperezas entre maridos y mujeres, padres e hijos, y sobre todo, entre personas en trámite de divorcio. Algunos psiquiatras han
relatado en sus informes que el grueso en su práctica profesional se ha desplazado de la terapia a la resolución de los conflictos jurídicos.
Muchas jurisdicciones han seguido esta tendencia y ordenan a las parejas con intención de divorciarse que intenten la mediación antes de
presentar la demanda ante el juez. Los defensores de la mediación obligatoria piensan que, gracias a la comunicación abierta y el carácter
de “soluciónelo usted mismo”, la mediación es el proceso ideal para llegar a acuerdo en los casos de divorcio, sobre todo si la pareja
tiene hijos. Los detractores alegan que, probablemente, el sistema funciona mejor cuando las partes lo eligen voluntariamente.
3.- En los últimos quince años se han creado más de 350 centros vecinales de justicia en los Estados Unidos, en lugares tan dispares como
tiendas, escuelas públicas o juzgados. Estos centros, que a veces se denominan institutos de mediación o “juntas vecinales” se valen de
voluntarios de la comunidad que actúan como conciliadores en conflictos entre arrendadores y arrendatarios, entre vecinos y entre
miembros de una familia. Algunos de ellos median entre abogados criminalistas y las víctimas, como alternativa al juicio o como parte de
la sentencia. Sólo en Nueva York se solucionan más de 14.000 conflictos cada año a través de la mediación.
4.- Una ingente cantidad de organismos, como Comisión de Igualdad de Oportunidades en el Empleo, y las oficinas locales de defensa
del consumidor exigen a los consumidores y empleados que tengan alguna queja, que, antes de proceder a la investigación de las
reclamaciones tomen parte en intentos de acuerdo con las empresas presidido por el propio organismo.
5.- El 95% de las Facultades de Derecho de los Estados Unidos y un creciente número de las escuelas empresariales, de planificación y de
política pública, incluyen cursos de resolución alternativa de conflictos en sus programas de estudios. Las editoriales jurídicas incluyen
en sus publicaciones sobre enjuiciamiento civil contratos, agravios y derecho de familia. La mitad de los abogados, jueces y profesores de
Derecho en ejercicio, que se inscriben cada mes de junio en el Programa de Formación Jurídica de la Facultad de Derecho de Harvard
eligen asignaturas sobre mediación y negociación.
6.- Un número, cada vez mayor, de institutos de enseñanza media de todo el país - seguidos por los colegios de bachillerato elemental -
organizan cursos sobre resolución de conflictos. Los estudiantes hacen prácticas, resuelven las disputas de otros estudiantes y evitan que
se diriman las diferencias a puñetazos, lo que es causa de expulsión. También trabajan en grupos, dirigidos por profesores especializados
en la materia y solucionan los conflictos entre los estudiantes y el personal docente.
7.- En 1990 el Congreso aprobó la Ley de Resolución de Litigios Administrativos que obligaba a todos los organismos federales a
desarrollar políticas de utilización de ADR, a designar profesionales de ADR y a proporcionar a los empleados necesarios, con una
formación adecuada. Instigados por dicha ley y por un decreto posterior, de 1991, que ordenaba a los organismos federales que utilizasen
la negociación o la intervención de un tercero siempre que fuese procedente y que el gobierno federal se enfrentase un litigio, muchos
organismos aplicaron gran variedad de métodos de ADR para negociar con los empleados, los contribuyentes, las empresas y los
contratistas.
8.- Algunos organismos federales, comisiones estatales de utilidad pública e, incluso, los centros sanitarios locales están dictando una
nueva normativa a través de la llamada “reglamentación negociada”.- En este nuevo proceso se sientan a negociar las reglas
gubernamentales de los representantes de los grupos de intereses opuestos, pertenecientes a organizaciones llamadas industriales, de
consumidores y de medio ambiente, y los organismos involucrados en el tema. El comité negociador que tuvo que establecer las multas
que debían pagar los fabricantes de motores diesel por violar la Ley de No Contaminación del Aire estaba formado por los representantes
de los fabricantes, agentes e importadores de los motores diesel, especialistas en medio ambiente, organismos estatales, la Dirección de
Protección del Medio ambiente y la Oficina de Administración y Presupuesto. Un decreto en 1990, autoriza específicamente a los agentes
federales a aplicar este procedimiento.
9.- En un proceso similar, denominado “estrategias negociadas de inversión”, los negociadores fueron los representantes de organismos
federales, estatales y locales que tenían intereses particulares en el reparto del presupuesto gubernamental para servicios sociales y
proyectos de obras públicas. Los acuerdos resultantes asignaron el presupuesto estatal a los servicios sociales de Conneticut,
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Como nos señala Andrés Bordali “ hoy en día, con la sigla ADR (Alternative
Dispute Resolution) se designa a todos aquellos modos de arbitraje, conciliación,
mediación o cualquier otra instancia privada o social, que permiten resolver controversias
evitando el recurso a la Jurisdicción; me refiero a los métodos alternativos de solución de
conflictos.
establecieron prioridades para la consolidación de las obras públicas en Saint Paul y ofrecieron una ayuda gubernamental para
crecimiento de Gary, Indiana.
10.- La Ley de Reforma de la Justicia Civil, aprobada en 1990, exigía a todos los juzgados de distrito que se crearan comités asesores
para analizar la reducción de los costes y los retrasos de los litigios. La legislación pedía concretamente a cada comité asesor que
estudiase la utilización de la ADR para reducir los citados costes y retrasos. Como resultado del estudio en los comités, varios (aunque no
la mayoría) juzgados federales están instituyendo algún tipo de programa de mediación, arbitraje o valoración imparcial (muchos de
ellos obligatorios) con la esperanza de ayudar a los litigantes de reducir sus costes.
11.- Los abogados, terapeutas, jueces retirados y empresarios sin identidad profesional particular se “alquilan”como mediadores. Gran
cantidad de estudiantes y de profesionales cansados en sus carreras intentan buscar nuevos horizontes en el sector de la resolución de los
conflictos, animados por el interés que despiertan en el público eventos como las “Semanas del Acuerdo”, en las que se paraliza toda
actividad judicial para que los jueces y voluntarios actúen de mediadores entre las partes litigantes, y las “Semanas de Resolución de
Litigios”, de ámbito estatal, la primera de las cuales la instituyó en 1985 el gobernador de Texas.
12.- La ADR se ha extendido desde América del Norte, Inglaterra y Australia a Vietnam, Sudáfrica, Rusia, varios países centroeuropeos,
Sri Lanka y Filipinas. Todos estos países están desarrollando programas innovadores, acoplados a sus propias características culturales,
que van desde la mediación en causas civiles a la protección del medio ambiente. Los países también recurren a la mediación para
resolver sus conflictos con otros países. El Tratado de Libre Comercio de EE.UU y Canadá y el Tratado de Libre Comercio de
Norteamérica contienen cláusulas expresas de resolución de controversias Resolución de Conflictos. Técnicas de actuación en los
ámbitos empresarial, familiar y legal. Linda R. Singer. Páginas 19a 27. Editorial Paidós. Primera Edición 1996.
19
Bordali Salamanca, Andrés. Justicia Privada. Revista de Derecho (Valdivia) versión on-line. 2004. Volumen 16. pp.165-186.
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1.- Permite dar una solución a la crisis de la justicia ante el atochamiento de asuntos
por resolver ante los juzgados, constituyendo así una vía alternativa que permitiría mejorar
la eficacia de aquella;
2.- Por constituir una nueva forma de justicia menos formalista, de mayor simpleza
y menor costo para arribar a la solución a los conflictos de una manera no confrontacional,
sino que más bien en un plano colaborativo por las partes
3.- Constituye una nueva forma de solución a los conflictos que se ajusta al bien o
derecho respecto del cual se suscita el conflicto20
No se podrá recurrir a tribunales de justicia sin antes haber pasado por mediación
ante el Consejo de Defensa del Estado o ante mediadores registrados en la
Superintendencia de Salud, en caso de que el daño haya ocurrido en prestadores privados. 22
20
Véase en este sentido Bordali Salamanca, Andrés. Justicia Privada Revista de Derecho (Valdivia) versión on-line. 2004. Volumen 16.
pp.165-186.
21
Mediación y conciliación. Juan Carlos G. Depuis. Página 83. Abeledo Perrot.1997 .
22
Véase página web: cde.
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Dentro de los nuevos métodos alternativos a acudir a los tribunales para la solución
de los litigios se han señalado los siguientes:
23
Véase http://www.camsantiago.com/
24
Véase http://www.cna.cl/
25
Véase http://www.camsantiago.com/
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En este caso nos encontramos ante un caso de autocomposición, puesto que las
partes deben aceptar lo propuesto por el árbitro consultivo
c) Arbitraje de oferta final. Las partes libremente acuden a un árbitro elegido por
ellas, generalmente con experiencia en el campo en el cual se plantea el conflicto, para que
sea éste quien les indique la forma en la cual debería ser resuelva la disputa, teniendo que
optar solo por una de las proposiciones que le hayan puesto en su conocimiento por las
partes, sin que pueda el árbitro idear ninguna otra forma de decisión.
e) La Mediación.
“El acuerdo suscrito entre la acusación y la defensa podrá revestir dos formas
fundamentales, aunque el objetivo final será coincidente. Tal objetivo, Inmediato, es el de
influir en el contenido de la sentencia en beneficio del acusado a cambio de su declaración
de culpabilidad. Así el acuerdo o “plea agreement”podrá afectar a los cargos, constituyendo
lo que se ha denominado “charge concession”o “charge bargaining”, de modo que se
permitirá al acusado declararse culpable de un delito de menor entidad que el que fuera
objeto de acusación inicial, aunque propiciándose el que guarde una más estrecha relación
con éste. En otras hipótesis, la transacción versará no sobre la calificación, sino sobre la
disposición final del caso, la “sentence conccession”o “sentence bargaining”, que
entrañará la asunción por el acusado de la culpabilidad del cargo original, a cambio de
algún tipo de promesa del Ministerio Público sobre la condena a imponérsele. 28 Es
evidente que el juez no está vinculado por el acuerdo que hayan concluido las partes, sin
embargo, si está obligado a dar a éste la consideración que se merece. Normalmente las
negociaciones culminan con la aceptación de culpabilidad convenida por el órgano
jurisdiccional una vez comprobada la observancia de los requisitos contenidas en la regla
11.- 29
De lo anteriormente expuesto se puede constatar que cada vez más se está poniendo
mayor énfasis en la negociación para los efectos de obtener la solución de un conflicto, sin
perjuicio de que ella es una técnica mucho más general, puesto que no es utilizada sólo con
ese propósito de componer conflictos jurídicos.
“Cada vez más son las ocasiones en que debemos negociar: el conflicto es una
industria en crecimiento. Todos desean participar en las decisiones que los afectan; cada
vez será menos las personas que aceptarán las decisiones dictadas por alguien más. La
gente difiere, utiliza la negociación para arreglar sus diferencias. Ya sea en las empresas, el
gobierno o la familia, la gente toma la mayoría de las decisiones a través de la negociación.
Incluso cuando se presentan ante la Corte, casi siempre negocian un acuerdo antes del
juicio”.
26
El Ministerio Público y la justicia negociada en los Estados Unidos de Norteamérica. Nicolás Cabezudo Rodríguez. Págs. 64 y 65.-
Editorial Comares. Granada. 1996
27
El Ministerio Público y la justicia negociada en los Estados Unidos de Norteamérica. Nicolás Cabezudo Rodríguez. Pág. 67.- Editorial
Comares. Granada. 1996
28
El Ministerio Público y la justicia negociada en los Estados Unidos de Norteamérica. Nicolás Cabezudo Rodríguez. Pág. 77.- Editorial
Comares. Granada. 1996.
29
El Ministerio Público y la justicia negociada en los Estados Unidos de Norteamérica. Nicolás Cabezudo Rodríguez. Pág. 174.- Editorial
Comares. Granada. 1996.
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“A pesar de que la negociación se lleva a cabo todos los días, no es fácil realizarla
bien. Las estrategias comunes para negociar con frecuencia dejan a la gente insatisfecha,
fatigada o enemistada, y a menudo, experimenta las tres cosas.
“La gente se encuentra en un dilema. Todos perciben dos formas de negociar, suave
o dura. El negociador suave desea evitar los conflictos personales, y por lo tanto, hace
concesiones de inmediato para llegar a un acuerdo. Desea una resolución amigable; sin
embargo, con frecuencia termina explotado y sintiéndose amargado. El negociador duro
ve cualquier situación como una contienda de voluntades, en donde la parte toma las
posiciones más extremas y las mantiene firmes durante más tiempo, obtiene más. No
obstante, con frecuencia, termina produciendo una respuesta igualmente dura, que lo agota
a él y a sus recursos, y que daña la relación con la otra parte. Otras estrategias comunes de
negociación se ubican entre la rigidez y la moderación, pero cada una incluye el intento de
un trato para conseguir lo que se desea y llevarse bien con la gente.
“Existe una tercera forma de negociar, la cual no es dura ni suave, pero sí ambas a la
vez. El método de negociación de principios desarrollado en el Proyecto de Negociación
de Harvard, consiste en resolver sus asuntos por sus méritos y no a través de un proceso
tajante enfocado en que cada parte dice qué hará y qué no hará. Sugiere buscar beneficios
mutuos siempre que sea posible, y que donde hay intereses en conflicto, éstos deben
resolverse en base a patrones justos e independientes de la voluntad de cada parte. El
método de negociación de principios es rígido respecto de los méritos y benigno respecto
de las personas. No emplea trucos ni posiciones. La negociación de principios propone
como obtener lo que se ha propuesto manteniendo la decencia. Le permite ser justo
mientras lo protege de aquellos que quieren aprovecharse de esto”.30
30
Roger Fisher. William Ury y Bruce Patton. Obtenga el Sí. El arte de negociar sin ceder. Pág. XVI .Compañía Editorial Continental.
México. Segunda reimpresión. 1995.
31
Dany Ertel y Roger Fisher Alternativas para la resolución de las disputas. Una guía critica. - Negociación 2.000. Pág. 68.Mac Graw
Hill.1996.
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término o suspender los procesos penales durante su transcurso, para lo cual se requiere
contar siempre con el acuerdo de las partes, siendo las dos medios autocompositivos más
trascendentes los de suspensión condicional del procedimiento (arts. 237 a 240 del
NCPP) y los acuerdos reparatorios (arts. 241 a 245 del NCPP).
Debemos hacer presente que todas esas vías deben ser aprobadas por parte del
juez de garantía, puesto que en caso contrario debería necesariamente alcanzarse la
solución del conflicto mediante la celebración de un juicio oral.
Debemos hacer presente que en el antiguo proceso penal, que se encuentra vigente a
la fecha solamente respecto de delitos cometidos antes de la entrada en vigencia del nuevo
sistema procesal penal en las respectivas Regiones del país rige el principio de la legalidad
y no de la oportunidad, por lo que no reciben aplicación ninguna de las salidas alternativas
mencionadas precedentemente para la solución del conflicto penal.
32
Vease http://www.ministeriopublico.cl. Boletin Ministerio Público 2014.
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Para que se llegue a una solución autocompositiva se requiere que las partes puedan
disponer de la pretensión o de sus derechos, puesto que en caso que con ello se mire sólo al
interés individual del renunciante o esté prohibida la renuncia deberá ser resuelto el
conflicto sólo a través del proceso.
33
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Página 13.Editorial Jurídica de Chile. Primera Edición. 1991.
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pretensión se le denomina renuncia o desistimiento; la que emana del atacado o del sujeto
que se opone a la satisfacción de la pretensión se la denomina allanamiento.
A.- LA RENUNCIA.
En primer lugar, es posible que el actor y el que hubiere deducido una reconvención
renuncie a su pretensión antes de hacerla valer en el proceso de conformidad a lo previsto
en el artículo 12 del Código Civil, de acuerdo con el cual pueden renunciarse a los derechos
conferidos por las leyes con tal que miren al interés individual y no esté prohibida su
renuncia.
Dicho precepto debe ser concordado con lo establecido en el inciso primero del
artículo 28 del Código de Procedimiento Penal y con el artículo 56 del Código Procesal
Penal, en adelante NCPP, según los cuales la acción penal pública no se extingue por la
renuncia de la persona ofendida.-
De acuerdo con ello, se puede establecer que es posible renunciar a la acción penal
pública por la parte ofendida, pero ella importa que sólo el ofendido y sus sucesores no
podrán hacer valer dicha acción, puesto que el acto abdicativo afecta sólo al renunciante y
sus sucesores y no a las otras personas a quienes correspondiere el ejercicio de la acción
penal pública (arts.29 del C.P.P.y 57 del NCPP), pudiendo ser ejercida ella por cualquiera
otra persona que reúna los requisitos contemplados en el artículo 15 del Código de
Procedimiento Penal y 111 y 173 del NCPP). En consecuencia, en caso que exista una
renuncia a la acción penal pública, no se produce la extinción de la acción, sino que tan
sólo la pérdida del derecho de ejercitarse ella por el renunciante con posterioridad.
B.- EL DESISTIMIENTO.-
Una vez hecha valer la pretensión en el proceso por parte del actor, lo que cabe es el
desistimiento, que consiste en la renuncia que efectúa el demandante de la pretensión
hecha valer en su demanda o el demandado de la pretensión hecha valer en su reconvención
dentro del proceso.
proceso a requerimiento del ofendido, a menos que el juez, por motivos fundados, no
acepte.
C.- EL ALLANAMIENTO.
En efecto, el demandado después de haber optado por apersonarse a los autos, puede
contestar la demanda, formulando incluso reconvención, o puede dejar de contestar; y cabe
también que abandonando toda idea de contienda, llegue a manifestar su conformidad con
los pedimentos de la demanda, lo que constituye el allanamiento. 34
34
Pedro Márques Romero. El Allanamiento en el proceso civil. Página 17. Granada 1992.
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En los casos en que exista un interés de orden público, como se ha señalado por
nuestra jurisprudencia en los casos de nulidad de matrimonio, se ha restado eficacia al
allanamiento para excluir la etapa de prueba, debiendo en tal caso las partes acreditar los
hechos en el proceso para que pueda ser acogida la pretensión del demandante. En
consecuencia, en estos procesos no se genera por el allanamiento el efecto de eliminarse la
etapa de prueba, no pudiéndose citar a las partes para oír sentencia luego del concluido el
período de discusión.
35
Pedro Márques Romero. El Allanamiento en el proceso civil. Página 153. Granada 1992.
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d) La decisión que pone fin al litigio se basa en la ley o el precedente, por lo que
necesariamente se resuelve el conflicto satisfaciendo el interés de las partes.
A.- LA MEDIACION.-
36
En nuestro país, la mediación se ha introducido lentamente como un mecanismo de solución de los conflictos.
Mediante la Ley 19.966 se estableció un procedimiento previo de mediación obligatorio y no confrontacional entre usuarios(as) y
establecimientos de salud para buscar acuerdos, mutuamente convenientes, que permitan reparar el daño ocasionado con motivo de una
atención en salud.
No se podrá recurrir a tribunales de justicia sin antes haber pasado por mediación ante el consejo de defensa del estado o ante mediadores
registrados en la superintendencia de salud, en caso de que el daño haya ocurrido en prestadores privados.36
Con posterioridad, el artículo 7ª transitorio de la Ley 20.286 estableció la entrada en vigencia de normas que modifican mediación previa
ante los Tribunales de Familia, las cuales comenzaron a regir en tres etapas a partir de Junio, Septiembre y Diciembre de 2009.
Finalmente, dentro de los procesos de negociación colectiva laboral se contempla la intervención de buenos oficios de la Dirección del
Trabajo para tratar de que alcancen un acuerdo, si cualquiera de las partes lo solicita dentro de las 48 horas de acordada la huelga. La
duración de los buenos oficios de la Dirección del Trabajo es de cinco días, prorrogables de común acuerdo por cinco días, debiendo
hacerse efectiva la huelga si transcurrido ese plazo si no se ha logrado el acuerdo.(art. 374 bis Código del Trabajo)
La Cámara de Comercio de Santiago36 y el Centro Nacional de Arbitrajes36 han promovido como instituciones privadas la utilización de
la mediación para la solución de los conflictos civiles y comerciales.
37
En este sentido, ver art. 103 Ley Tribunales de Familia.
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c) El mediador no cumple una función decisoria respecto del conflicto, sino que
es un colaborador de las partes para que arriben a un acuerdo.
El mediador no puede revelar a la otra parte del conflicto lo que alguna de ellas le
ha confiado en sesión privada, y menos puede develar a terceros lo acontecido durante el
proceso de mediación.39
38
En este sentido, ver art. 105 letras a y b de la Ley Tribunales de Familia.
39
En este sentido, ver art. 105 letra c de la Ley Tribunales de Familia
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A diferencia de lo que ocurre con los procedimientos que se llevan a cabo ante el
órgano jurisdiccional para resolver un conflicto, la mediación se caracteriza por no tener
etapas preestablecidas, teniendo el mediador libertad para convenir las partes las diversas
etapas que debe contemplar dicho proceso.42
40
Modificado por la Ley 20.286, de 15.9.2008
41
En este sentido, ver art. 105 letra b de la Ley Tribunales de Familia
42
En este sentido, los artículos 108 y siguientes regulan en líneas generales el procedimiento de mediación ante los tribunales de Familia
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cuando las partes están dispuestas a abandonar, efectuar recomendaciones si las partes lo
piden, y actuar de cabeza de turco cuando las cosas van mal. 43
B.- LA TRANSACCIÓN.-
El conflicto es requisito preliminar para que las partes puedan transigir. Así lo
establece el inciso segundo del artículo 2446 al señalar: no es transacción el acto que sólo
consiste en la renuncia de un derecho que no se disputa. 48
f) Es un contrato extrajudicial, puesto que las partes lo celebran fuera del proceso.
g) Es un contrato regulado en la ley, por lo que sólo puede ser celebrado en los
casos que ella contempla.
48
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Página 14. Editorial Jurídica de Chile. Primera Edición. 1991.
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C - EL AVENIMIENTO.
El avenimiento ha sido definido como “el acuerdo que logran directamente las
partes en virtud del cual le ponen término a su conflicto pendiente de resolución judicial,
expresándoselo así al tribunal que está conociendo de la causa”.49.
e) Es un contrato judicial, puesto que generalmente las partes lo celebran fuera del
proceso, pero deben dar cuenta de éste al tribunal para que se produzca el término del
proceso.
49
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Página 20. Editorial Jurídica de Chile. Primera Edición. 1991
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1°.- Constar en un acta, esto es, debe ser extendida por escrito por las partes que
hubieren convenido en su celebración;
3°.- El acta que cumple con dichos requisitos debe ser pasada ante tribunal
competente.
Acerca del término pasada ante tribunal competente se han sustentado dos
posiciones:
En todo caso, debemos tener presente que respecto del avenimiento celebrado sobre
alimentos futuros que se deben por ley a ciertas personas se exige expresamente su aprobación
por parte del tribunal en el artículo 2.451 del Código Civil.
Por otra parte, el profesor Colombo ha señalado que la expresión “pasada ante tribunal
competente “significa que ha debido ser presentada al tribunal. Y el segundo requisito, que es
absolutamente discutible y en el cual estoy matriculado con una tesis desde hace muchos años,
significa cual es la posición del tribunal frente a esta acta de avenimiento. Si el tribunal basta
con que tenga presente este avenimiento o si tiene que dictar una resolución que tenga por
aprobado el avenimiento. A mi juicio, para que el acta de avenimiento sea título ejecutivo
tiene que ser presentada al tribunal, o sea pasada al tribunal y aprobada por este tribunal. ¿ de
dónde deduzco esto yo? Que justamente lo que se trata es que el tribunal pueda controlar la
disponibilidad de los derechos en un acta de avenimiento y ¿cuando el tribunal podría
oponerse a dar su visto bueno al acta de avenimiento? Cuando ésta contenga derechos
indisponibles y que, por lo tanto, el juez no esté obligado a aceptar como un equivalente
jurisdiccional que le ponga término a su proceso. De ahí entonces que yo pienso que en esta
acta de avenimiento el título es el acta presentada por las partes y la resolución del tribunal
debidamente notificada y autorizada por su secretario que lo apruebe expresa, y yo podría
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llegar hasta aceptar que lo apruebe en forma tácita, dependiendo ya de la resolución que pueda
dictar el tribunal en estos casos. Pero si el tribunal simplemente se limita a tener presente el
avenimiento, yo creo que éste sería vulnerable por la excepción del artículo 464".- 50
De acuerdo con ello, se ha señalado que el juez, conociendo del contenido del
avenimiento, debe dictar una resolución al respecto, aceptándolo o rechazándolo, facultad que
miramos como inherente a la función jurisdiccional. Si las partes no desean que el juez
intervenga y controle la legalidad de los acuerdos, tienen el camino de la transacción legislado
minuciosamente por el Código Civil. 51
D - LA CONCILIACION.
La conciliación ha sido definida como “el acto jurídico procesal bilateral en virtud
del cual las partes, a iniciativa del juez que conoce de un proceso, logran durante su
desarrollo ponerle fin por mutuo acuerdo”.52
En la conciliación le corresponde al juez un papel activo, puesto que éste debe tratar
de poner a las partes de acuerdo para los efectos de poner término al proceso, ya sea en
forma total o parcial, no constituyendo causal de inhabilidad las opiniones que emita el juez
50
Juan Colombo C. El Título Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Páginas 18 y 19. Conosur Ltda.
51
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Página 21. Editorial Jurídica de Chile. Primera Edición. 1991.
52
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Páginas 16 y 17. Editorial Jurídica de Chile. Primera Edición. 1991.
53
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Páginas 17. Editorial Jurídica de Chile. Primera Edición. 1991.
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Sin embargo, es menester tener presente que “la función del mediador o del
conciliador es aproximar a las partes y, a lo sumo, la de proponer una solución; pero la
composición definitiva del litigio la realizarán las propias partes, a través del acuerdo o la
resignación. El tercero actúa inter partes, no supra partes.” 54
Sin perjuicio de ello, el tribunal puede además para llamar a conciliación en forma
facultativa, en cualquier estado de la causa, una vez evacuado el trámite de contestación a
la demanda. (art.262 del C.P.C).-
54
José Gimeno Sendra. Fundamentos de Derecho Procesal .Página 24. Editorial Civitas .Madrid. 1981.
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“Si se desea llegar a una solución sobre la base de prestaciones no discutidas, deberá
recurrirse a la transacción, que para tal efecto, no tiene límites.” 55
e) Es un contrato judicial, puesto que las partes lo celebran dentro del proceso y en
presencia del tribunal, dejándose constancia en un acta que debe consignar sólo las
especificaciones del acuerdo, la cual deben suscribir el juez, las partes que lo deseen y el
secretario del tribunal.(art.267 del C. P.C.)
55
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Página 18. Editorial Jurídica de Chile. Primera Edición. 1991.
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termino del procedimiento podrá ser total en caso que el acuerdo reparatorio aprobado
verse sobre todos los imputados, o parcial, en caso que se hubiere celebrado el acuerdo
reparatorio sólo por alguno de los imputados. art. 242 del NCPP .
Es así, como sobre la vía ideal para solución del conflicto, se nos ha señalado por
Carnelutti que “ni en el campo sociológico ni en el jurídico existe igualdad y sí solo
equivalencia, entre la solución contractual y la judicial del litigio. En principio, ésta es
bastante más cara que aquella; hablo de costo en sentido amplio, como suma de las
desventajas que el proceso lleva consigo, tanto desde el punto de vista de la duración del
litigio, como en cuanto al dispendio de energías necesarias para su desenvolvimiento. En
compensación, si en un determinado régimen de organización del proceso fuese apta para
lograr plenamente su finalidad, al mayor costo correspondería un mayor rendimiento,
puesto que la vía del proceso aseguraría la composición justa y, de ese modo, la mejor
satisfacción a las partes y a la sociedad.
56
En este sentido véase. Procedimiento ordinario por crimen o simple delito de acción penal pública. En
Derecho Penal Chileno. Maria Ines Horvitz Lennon y Julian López Masle.Tomo I.Pág.572. Editorial Jurídica
de Chile. Mayo 2002.
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“En realidad, sin embargo, las enormes dificultades de una buena organización del
proceso agravan su costo, comprometen su rendimiento y contribuyen a que la solución
contractual predomine notablemente en el balance, sobre la solución judicial. Esta
consideración explica la inclinación de los prácticos del foro a favorecer las transacciones:
más vale una mala transacción que un buen pleito. 57
En este sentido se ha señalado por Owen Fiss que “no creo que la conciliación,
como práctica genérica, sea preferible a una decisión judicial o deba ser institucionalizada
de una manera general indiscriminada. Por el contrario, esta práctica debería ser concebida
como una técnica altamente problemática de reducir la carga de trabajo de los despachos
judiciales. En mi opinión, la conciliación es equivalente en materia civil de la negociación
entre fiscal y acusado en el ámbito penal. En ambos casos, el consentimiento es, con
frecuencia, el resultado de la coerción; el acuerdo puede ser negociado por quien carece de
autoridad para ello; la ausencia de un juicio y una sentencia dificulta una posterior
vinculación de los jueces al asunto; y, aunque la carga de trabajo de la rama judicial
ciertamente se reduce, el resultado obtenido puede ser injusto. Tal como ocurre en la
negociación entre fiscal y acusado, la conciliación es una capitulación ante las condiciones
de la sociedad de masas que no debería ser alabada ni auspiciada.”59
Las razones por las cuales se han cuestionados los mecanismos de ADR son
básicamente las siguientes:
57
Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Págs.202 y 203.Uteha.1944.-
58
Owen Fiss. El derecho como razón pública. Contra la Conciliación. Pág 127.Marcial Pons. Madrid. España. 2007.
59
Owen Fiss. El derecho como razón pública. Contra la Conciliación. Pág 130.Marcial Pons. Madrid. España. 2007.
60
Ferrajoli, Luigi. Las lesiones legales del modelo constitucional del proceso penal. Pág 48. Libro El procedimiento Abreviado. Maier
Julio B y Bovino, Alberto. Compiladores. Ediciones del Puerto. Beunos Aires .
61
Langbein, John. Tortura y Plea Berganing. Pág 14. Libro El procedimiento Abreviado. Maier Julio B y Bovino, Alberto. Compiladores.
Ediciones del Puerto. Buenos Aires.
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a.- Las desigualdades que existen entre las posiciones de las partes de un conflicto
demuestra la existencia de desequilibrios de poder, los que conducen a soluciones
negociadas que no son siempre las más beneficiosas para el más débil, situación que no se
presenta en un fallo judicial que se encuentra en una posición de autonomía frente a las
desigualdades distributivas que pudieran existir entre las partes del proceso.62
Por ello, los ADR deben ser siempre plenamente voluntarios para las partes en el
proceso civil, lo que pasa por establecer un número de jueces y sistemas procesales
modernos, para que sea así siempre el consentimiento voluntario de las partes y no la
coerción que ejercería un sistema judicial ineficiente el que haga acudir a vías alternativas
al proceso.
c.- La solución negociada del conflicto conduce alcanzar mas una paz social que la
justicia en la composición del mismo, dado que se ha sostenido que conciliar una cuestión
consiste en aceptar una situación menos favorable que la ideal 64
d.- Las vías negociadas ponen énfasis solamente en la solución de conflictos, sin
importarle mayormente el proceso que se sigue para ese efecto como el resultado
alcanzado, lo que puede resultar incompatible con un pleno respeto del Estado de Derecho,
que requiere promover el respecto y la protección de los derechos fundamentales.
62
Owen Fiss. El derecho como razón pública. Contra la Conciliación. Pág 131.Marcial Pons. Madrid. España. 2007.
63
Owen Fiss. El derecho como razón pública. Contra la Conciliación. Pág 133 y sgtes.Marcial Pons. Madrid. España. 2007
64
Owen Fiss. El derecho como razón pública. Contra la Conciliación. Pág 141.Marcial Pons. Madrid. España. 2007
65
Véase en este sentido Bordali Salamanca, Andrés. Justicia Privada Revista de Derecho (Valdivia) versión on-line. Volumen 16. Julio
2004.
66
Owen Fiss. El derecho como razón pública. Contra la Conciliación. Pág 144.Marcial Pons. Madrid. España. 2007
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Así, cabria concluir que no cabe oponerse radicalmente a las vías de ADR, sin
perjuicio que deba actuarse con cautela frente a ellos, de manera que se configuran siempre
en forma voluntaria y con acceso para todos, sin que pueda existir imposición alguna para
acudir a ellos, y estableciendo clara y expresamente el legislador los casos en los cuales no
puede acudirse a esos mecanismos para la solución de conflictos por referirse a derechos
fundamentales, los que sabemos que revisten el carácter de indisponibles para las partes.
Por otra parte, “la existencia de una justicia pública accesible y eficiente es,
además, la condición necesaria para que se plantee de manera correcta el problema de
los métodos alternativos de solución de controversias. Las partes, en efecto, deben ser
puestas en condición de poder elegir entre distintas técnicas de solución de las
controversias según sus preferencias, y entre estas técnicas, debe existir una relación de
equivalencia funcional. Esto significa que las distintas alternativas posibles, incluida la
jurisdiccional, deben ser todas eficientes al mismo nivel. Es necesario entonces que los
legisladores aseguren la eficiencia y la accesibilidad de la justicia pública: solo en presencia
de esta condición, es legítimo permitir a las partes elegir otros métodos para la solución de
controversias. Por el contrario, si la justicia pública no es accesible y no es eficiente, ello no
sólo comporta una gravísima violación de las garantías constitucionales, sino que
transforma las alternativas en remedios necesarios e inevitables, y ya no objeto de una
elección libre y discrecional de las partes.”68
En este sentido, nuestro actual Código de Ética postula en su artículo 94, titulado
resolución alternativa de conflictos, que el abogado debe hacer los mejores esfuerzos para
evitar o poner termino a un conflicto judicial mediante los mecanismos legales, siempre y
cuando favorezcan una justa transacción o resultado a favor de su cliente.
2.3. EL PROCESO.
La heterocomposición es aquel medio de solución de conflicto en el cual las partes
acuden a un tercero, ya sea una persona individual o colegiada, quien se compromete o está
67
Taruffo, Michele. Páginas sobre la justicia civil.9. Una alternativa a las alternativas: Modelos de resolución de conflictos. Pág. 125,
Marcial Pons.2009. Madrid.
68
Taruffo, Michele. Páginas sobre la justicia civil.9. Una alternativa a las alternativas: Modelos de resolución de conflictos. Págs. 125 y
126. Marcial Pons.2009. Madrid.
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La razón por la cual el tercero imparcial a quien acuden las partes para la resolución
del conflicto actúa sobre las partes para la solución del conflicto radica en que se le ha
investido para el ejercicio de una función pública denominada jurisdicción, la que
reconoce su fuente Constitucional en el artículo 76 de nuestra Constitución Política .
En este sentido, se ha señalado que la jurisdicción es el poder deber que tienen los
tribunales para conocer y resolver, por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los
conflictos de intereses de relevancia jurídica que se promuevan en el orden temporal, dentro
del territorio de la República y en cuya solución les corresponda intervenir. 69
De allí que la acción ha sido conceptualizada como “el derecho subjetivo público,
de carácter constitucional, consistente en excitar o poner en funcionamiento la actividad
jurisdiccional del Estado” (Nicolás Fairen Guillen.) o “como la posibilidad jurídicamente
encuadrada de recabar los proveimientos jurisdiccionales necesarios para obtener el
pronunciamiento de fondo y, en su caso, la ejecución respecto de la pretensión
litigiosa”(Niceto Alcalá Zamora).
69
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Página 41. Editorial Jurídica de Chile. Primera Edición. 1991.
70
Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo II. Pág.7.Uteha.1944.-
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decide no hacer nada, que se verá más adelante, pero lo normal es que el demandado se
defienda, actúe, “reaccione”.
“Las ideas de “acción” y “reacción” son básicas en sus vinculaciones con la marcha
del proceso y para que el sujeto pasivo esté en condiciones de defenderse debe ponerse en
conocimiento la pretensión del demandado a través de una notificación válida. Así se entera
que ha sido demandado y que se pide a su respecto. A raíz de esa notificación se cumple
con un principio básico en el llamado “debido proceso de ley”(en el derecho
angloamericano : “due process of law”) cual es el principio de audiencia, o de bilateralidad
de la audiencia o audiencia bilateral. Este principio es el trasunto del “nadie puede ser
condenado sin ser oído”, pero en el Derecho Procesal debe entenderse como “nadie puede
ser condenado, sin saber legalmente que existe un proceso respecto de él y de tener la
posibilidad cierta de intervenir en ese proceso”.
71
Apuntes Esquemáticos para Guía de los Alumnos de Derecho Procesal. Derecho Procesal Orgánico. Parte General. Mario Mosquera
Ruiz.-
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La forma en la cual se verificará la solución del conflicto será mediante una decisión
de la autoridad jurisdiccional, la que se manifiesta a través de la sentencia que debe ser
dictada al final del proceso. Al efecto, se establece en el citado precepto de nuestra Carta
Fundamental que “toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción debe fundarse en
un proceso previo legalmente tramitado.”
72
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal. Pág. 177 .Editorial Jurídica de Chile.1987.
73
Eduardo J. Couture Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Páginas 121 y 122. Ediciones De Palma. Buenos Aires .1985
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¿CÓMO ES EL PROCESO?
Con dicha pregunta estamos evocando el desarrollo o la forma de ser externa del
proceso.
La forma externa en la cual se debe desarrollar esta idea abstracta que es el proceso
compuesta de una secuencia o serie de actos que permite arribar a la sentencia que
solucionará un conflicto es el procedimiento.
¿QUÉ ES EL PROCESO?
Con esta pregunta estamos indagando acerca a la naturaleza jurídica del proceso.
Para explicar la naturaleza jurídica del proceso nos encontramos con:
Con esta pregunta pretendemos inquirir acerca de cuáles son los fines a los cuales
sirve el proceso.
“La idea de proceso es necesariamente teleológica, pues sólo se explica por su fin.
El proceso por el proceso no existe”.
“El fin del proceso es el de dirimir el conflicto de intereses sometido a los órganos
de la jurisdicción.”
“La primera de todas las concepciones sobre la naturaleza del proceso debe ser,
pues, una concepción eminentemente privada: el derecho sirve al individuo, y tiende a
satisfacer sus aspiraciones. Si el individuo no tuviera la seguridad de que existe en el orden
del derecho un instrumento idóneo para darle la razón cuando la tiene y hacerle justicia
cuando le falta, su fe en el derecho habría desaparecido”.
“No puede pedirse una tutela más directa y eficaz del individuo. Difícilmente puede
concebirse un amparo de la condición individual más eficaz que éste.” 75
74
Eduardo J. Couture Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Páginas 145 y 146. Ediciones De Palma.
Buenos Aires .1985.
75
Eduardo J. Couture Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Página 145. Ediciones De Palma. Buenos
Aires .1985.
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Tanta razón tienen las palabras del notable procesalista uruguayo, que el proceso
aparece contemplado como uno de los más preciados derechos humanos en diversas
declaraciones, tratados y convenciones, pudiendo reseñar al efecto los siguientes preceptos:
Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda
persona tendrá derecho a ser oída públicamente y con las debidas garantías
por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la
ley, en la substanciación de cualquier acusación de carácter penal
formulada contra ella o para la determinación de sus derechos y
obligaciones de carácter civil. La prensa y el público podrán ser excluidos
de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de orden moral,
orden público o seguridad nacional en una sociedad democrática, o cuando
lo exija el interés de la vida privada de las partes o, en la medida
estrictamente necesaria en opinión del tribunal, cuando por circunstancias
especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar los intereses de la
justicia; pero toda sentencia en materia penal o contenciosa será pública,
excepto en los casos en que el interés de menores de edad exija lo
contrario, o en las actuaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la
tutela de menores.
1.- Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y
dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
substanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para
la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral,
fiscal, o de cualquier otro carácter.
“El proceso sirve al derecho como un instrumento de creación vivificante, como una
constante renovación de las soluciones históricas forjadas en el pasado. El derecho se
realiza día a día en la jurisprudencia. Satisfecho el interés individual, queda todavía un
abundante residuo de intereses no individuales que han quedado satisfechos”.
Respecto del proceso, se ha señalado que “la finalidad última, es por consiguiente,
la realización del derecho (sería admisible afirmar que la actuación de la ley) para, en
definitiva, asegurar la paz social y la justicia.”.77
76
Eduardo J. Couture Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Página 147. Ediciones De Palma. Buenos Aires .1985.-
77
Enrique Vescovi. Teoría General del Proceso. Página 107.Temis.1984
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CAPITULO II.-
1.- INTRODUCCION.
Antes de iniciar los estudios del Derecho Procesal, y para dimensionar de manera
general cuales son los grandes objetivos que se persiguen a través de la aplicación de sus
normas, se deben estudiar lo que se denominan las reglas de descarte para los efectos de
determinar ante qué tribunal acudo para obtener la resolución de un conflicto y como acudo
para los efectos de obtener dicha resolución, en caso de no haberse podido resolver éste
por la vía autocompositiva y tener que acudir al proceso para su solución.
Estas reglas de descarte que nos darán una visión general de la forma, en cuanto al
funcionamiento orgánico y procedimental del Derecho Procesal son las que nos enseñará en
clases el fallecido ex- Decano y Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Procesal de esta
Facultad, don Mario Mosquera Ruiz.
A.- GENERALIDADES.
Esta interrogante debe ser contestada, señalándose que, producido que sea un
conflicto, sin que haya operado la autotutela y la autocomposición, debe acudirse para su
solución a los tribunales establecidos en la ley, a los cuales les corresponde en forma
exclusiva conocer de las causas civiles y criminales, resolverlas y hacer ejecutar lo juzgado,
de acuerdo a lo establecido en el artículo 76 de la Constitución Política de la República de
Chile que constituye nuestra Carta Fundamental.(En adelante C. Pol.) .
El artículo 5° del C.O.T., establece que integran el Poder Judicial, como tribunales
ordinarios de justicia, los siguientes:
78
Debemos hacer presente que los jueces de garantía y los tribunales orales se incorporaron gradualmente a
partir del año 2000 y respecto de las diversas Regiones a nuestro ordenamiento jurídico por ser a quienes les
corresponde ejercer la jurisdicción penal en el nuevo sistema procesal penal y de allí que ellos se fueron
instalando con la antelación prevista en la ley a la fecha en que debía entrar en vigencia el nuevo sistema
procesal penal en la respectiva Región. Art. 1º transitorio de la Ley 19.665, modificado por la Ley 19.861, 4º
transitorio de la Ley Orgánica del Ministerio Público y 484 del NCPP.
De acuerdo con el art. 7 transitorio de la Ley 19.665, las disposiciones que modifican las reglas de
competencia en materia penal contenidas en el COT comenzaron a regir sólo una vez que entró en vigencia en
la Región respectiva del país el nuevo sistema procesal penal y respecto de los tribunales que conocen de los
procesos regidos por esas nuevas normas procesales.
Además, se contempla una supresión paulatina de los antiguos jueces de letras del crimen, quedando en la
actualidad solo dos de ellos dentro de la jurisdicción de la Corte de Apelaciones de Santiago.
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d.- Los Jueces de Letras. Estos tribunales unipersonales letrados tienen como
superior jerárquico a la Corte de Apelaciones respectiva, ejercen su competencia para el
conocimiento de la generalidad de los asuntos en primera y única instancia, tienen su
asiento en una comuna y ejercen su competencia sobre una comuna o agrupación de
comunas.(Arts. 27 a 40 del C.O.T.).
e.- Los juzgados de garantía. Estos tribunales letrados, están conformados por uno
o más jueces, tienen como superior jerárquico a la Corte de Apelaciones respectiva, ejercen
su competencia para el conocimiento de la generalidad de los asuntos penales en el nuevo
sistema procesal penal consistentes en la aseguración de los derechos del imputado y demás
intervinientes en el nuevo proceso penal y conocen dentro de éste del procedimiento
simplificado, de los procesos de acción penal privada y del procedimiento abreviado, tienen
su asiento una comuna y ejercen su competencia en primera y única instancia en una
comuna o agrupación de comunas.(Arts. 14 a 16 del C.O.T.).
f.- Los tribunales orales en lo penal, son tribunales colegiados, letrados, tienen
como superior jerárquico a la Corte de Apelaciones respectiva, ejercen su competencia para
el conocimiento y fallo, en única instancia de los juicios orales en el nuevo sistema procesal
penal, tienen su asiento en una comuna y ejercen su competencia sobre una comuna o
agrupación de comunas.(Arts. 27 a 40 del C.O.T.).79
79
Debemos dejar constancia que se contemplaban con anterioridad la existencia de los jueces de letras de
menor cuantía, quienes conocían como su nombre lo indica de los asuntos de menor cuantía, los que fueron
derogados por el D.L. 2.416 de 10 de Enero de 1979 ; y los jueces de distrito y subdelegación, quienes
conocían de los asuntos de mínima cuantía, los que fueron derogados por la Ley 18.776 de 18 de enero de
1989. La competencia que les correspondía a estos tribunales respecto de materias de menor y mínima
cuantía les fue entregada a los jueces de letras, salvo que por disposición expresa le hubiere sido asignada
dicha competencia a un tribunal especial.
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a.- Los Juzgados de Familia, los que se rigen en su organización y atribuciones por
las disposiciones orgánicas constitucionales contenidas en la Ley 19.968, publicada en el
Diario Oficial de 30 de agosto de 2004.
b.- Los Juzgados de Letras del Trabajo y de Cobranza Laboral, los que se rigen en
su organización y atribuciones por las disposiciones orgánicas constitucionales contenidas
en el Código del Trabajo (Específicamente, en el Libro V del Código del Trabajo
denominado “De la Jurisdicción Laboral”)80; y
c.- Los Juzgados Militares en Tiempo de Paz, los que se rigen en su organización y
atribuciones por las disposiciones orgánicas constitucionales contenidas en el Código de
Justicia Militar.
80
Mediante la Ley 20.022 se estableció la existencia de nuevos juzgados de letras del trabajo para conocer de
los nuevos procedimientos regidos por un sistema oral, con asiento en las comunas y con el número de jueces
que se indican en el artículo 415 del Código del Trabajo y los juzgados de Cobranza Laboral y Provisional
que se prevén en el artículo 416 del Código del Trabajo. El artículo 1º transitorio de la ley 20.087 (D.O.:
3.01.06), sustituido por el artículo 8º de la Ley 20.252 (D.O.: 15.02.08), establece que las modificaciones
introducidas por dicha Ley al texto del Código del Trabajo, comenzarán a regir gradualmente en las diversas
regiones del territorio nacional, y por ello se el funcionamiento de los nuevos juzgados de letras del Trabajo
con la gradualidad que a continuación se señala: en las Regiones III y XII: el 31 de marzo de 2008; en las
Regiones I, IV, V y XIV: el 31 de octubre de 2008; en las Regiones II, VI, VII y VIII: el 30 de abril de 2009;
en la Región Metropolitana: el 31 de agosto de 2009, y en las Regiones IX, X, XI y XV: el 30 de octubre de
2009.
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Ordinaria y, respecto de los militares, los Tribunales Militares. Finalmente, en relación con
las contiendas de competencia, su artículo 3° dispone que en el caso de contiendas de
competencias entre tribunales ordinarios y militares, la cuestión deberá ser resuelta por la
Corte Suprema, sin la integración del Auditor General del Ejército o quien deba subrogarlo.
Todos estos Tribunales especiales forman parte del Poder Judicial, los que se rigen
en su organización y atribuciones por la disposiciones orgánicas constitucionales especiales
precedentemente señaladas, rigiendo para ellos las disposiciones del Código Orgánico de
Tribunales sólo cuando dichas normas orgánicas constitucionales especiales se remitan en
forma expresa a él.(Art. 5° inc. 3° del C.O.T.).
En estas materias, debemos hacer presente que con fecha 27 de enero de 2009 se
publicó en el Diario Oficial la Ley 20.322, que fortalece y perfecciona la jurisdicción
tributaria, creando Tribunales Tributarios y Aduaneros de primera instancia en diversas
comunas con jurisdicción sobre las diversas Regiones del país.
g.- Los Alcaldes, quienes deben conocer de los reclamos que se interpongan en
contra de resoluciones u omisiones ilegales de la Municipalidad, sea que provengan del
propio Alcalde o de sus funcionarios, de conformidad a lo establecido en el artículo 140 de
la Ley 18.695, Ley Orgánica Constitucional de Municipalidades, cuyo texto refundido se
fijo en el DFL Nº 1, publicado en el Diario Oficial de 26 de julio de 2006, contenida en el
Apéndice de la Constitución Política.
Estos tribunales especiales no forman parte del Poder Judicial y se rigen por las
leyes que los establecen y reglamentan, sin perjuicio de quedar sujetos a las disposiciones
generales del Código Orgánico de Tribunales. (Art. 5° inc. 4° del C.O.T.)
3° TRIBUNALES ARBITRALES.
Los jueces árbitros se rigen por las disposiciones contenidas en el Título IX del
Código Orgánico de Tribunales.
Se llaman árbitros los jueces nombrados por las partes o por la autoridad judicial en
subsidio, para la resolución de un asunto litigioso.(Art. 222 del C.O.T.).-
prudencia o equidad le dictaren) y b) La manera en que deben tramitar el proceso (esto es,
si deben tramitar el asunto de acuerdo al procedimiento que corresponda de acuerdo a la
naturaleza del asunto o de acuerdo a las normas que las partes hayan establecido o en su
defecto si éstas nada han señalado, conforme a las normas mínimas de procedimiento
establecidas en la Ley) .
Árbitros de Derecho son aquellos que deben fallar con arreglo a la ley y se
someten tanto en la tramitación como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las
reglas establecidas para los jueces ordinarios según la naturaleza de la acción
deducida.(Art. 223 inc.2° del C.O.T.)
Árbitros Mixtos son los árbitros de derecho a quienes se les conceden facultades de
arbitrador en cuanto al procedimiento, pero que deben pronunciar la sentencia definitiva
dando aplicación estricta a la ley.(Art. 223 inc.2° del C.O.T.)
De acuerdo con ello, los árbitros mixtos son aquellos árbitros de derecho que deben
fallar con arreglo a la ley, y que tramitan el asunto conforme al procedimiento que la que
las partes hayan establecido, y si éstas nada han expresado, a las normas mínimas que se
establecen el Código de Procedimiento Civil consistentes en escuchar a las partes y agregar
los documentos que le presenten.(Arts. 223 inc.3° del C.O.T. y 637 del Código de
Procedimiento Civil, en adelante C.P.C.)
Materias de Arbitraje Prohibido: Son aquellos asuntos que, por mandato del
legislador, no pueden ser sometidos por las partes al conocimiento y resolución de un
árbitro, debiendo ser resueltos ellos por los tribunales ordinarios o especiales que establece
la ley.(Arts. 229 y 230 del C.O.T)
Materias de Arbitraje Obligatorio: Son aquellos asuntos que, por mandato del
legislador, deben ser sometidos por las partes al conocimiento y resolución de un árbitro, no
pudiendo ser resueltos por los tribunales ordinarios o especiales que establece la ley, los
que carecen de competencia para ello.(Art. 227 del C.O.T)
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Para los efectos de determinar el tribunal ante el cual debo accionar o acudir para
requerir la solución del conflicto se deben aplicar las siguientes reglas de descarte:
1.- Arbitraje.
En segundo lugar, en caso de no ser obligatoria por mandato del legislador o por
acuerdo de las partes la resolución del asunto por un árbitro, en una materia que no sea de
arbitraje prohibido, debo examinar si el legislador ha establecido un tribunal especial para
los efectos que sea éste el encargado de solucionar el conflicto.
En caso que el legislador haya establecido el tribunal especial para la resolución del
conflicto en atención a la naturaleza del asunto y/o la calidad de las partes se debe acudir
ante él y termina la aplicación de estas reglas de descarte.
En caso que el asunto no deba ser resuelto por un árbitro o un tribunal especial, debe
acudirse ante un tribunal ordinario, a quienes les corresponde residualmente el
conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan en el orden temporal dentro
del territorio de la República, cualquiera sea su naturaleza o la calidad de las personas que
en ellos intervengan, sin perjuicio de las excepciones que establezcan la Constitución y las
leyes.(Art. 5° del C.O.T.).-
Para los efectos de determinar la jerarquía del tribunal que dentro de esa estructura
piramidal debe conocer del asunto se deben aplicar las reglas de la competencia absoluta.
En materia penal, la cuantía se determina por la pena que el delito lleva consigo.-
Los delitos en atención a la pena que lleva consigo, se clasifican en crímenes, simples
delitos y faltas de acuerdo a lo establecido en el artículo 21 del Código Penal.
b.- La Materia, que no es más que la naturaleza del asunto disputado.(Arts. 130 y
131 del C.O.T.)
c.- El Fuero, es la calidad de las partes que intervienen en el conflicto para los
efectos de elevar la jerarquía del tribunal que debe resolver el asunto.
c. a. Fuero Mayor, de acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un
Ministro de Corte de Apelaciones como tribunal unipersonal de excepción (Art. 50 N° 2
C.O.T.), el que no recibe aplicación en el nuevo sistema procesal penal;
c. b. Fuero Menor, de acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un juez
de letras (Art. 45 N° 2 letra g).-
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Existen asuntos en los cuales no cabe considerar la existencia del fuero para los
efectos de elevar la jerarquía del tribunal que debe conocer del asunto, los que se indican en
el artículo 133 del C.O.T..-
81
Debemos hacer presente que los jueces de garantía y los tribunales orales que integran el nuevo sistema
procesal penal solo poseen competencia y los Fiscales pueden investigar los delitos que se hubieren cometido
a partir de la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal en la respectiva Región. Art. 1º transitorio
de la Ley 19.665, 4º transitorio de la Ley Orgánica del Ministerio Público y 484 del NCPP. El cronograma
original para la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal nuestro país era el siguiente:
Dicho cronograma, luego de la modificación que se introdujera por la Ley 19.762, publicada en el diario
Oficial de 13 de Octubre de 2001, a los artículos 1º transitorio de la Ley 19.665, 4º transitorio de la Ley
Orgánica del Ministerio Público y 484 del NCPP, fue el siguiente:
Así por ejemplo, si se determinó mediante las reglas de la competencia absoluta que
es competente un juez de letras, debe mediante la aplicación de las reglas de la competencia
relativa determinarse si es competente por ejemplo un juez de letras de Arica, Santiago,
Valparaíso, La Serena, Temuco, etc.-
Las reglas de la competencia relativa tienen como elemento el territorio, que más
que un espacio físico consiste en la aplicación de una serie de reglas para determinar el
tribunal de cual territorio jurisdiccional ha de conocer el asunto. Las reglas de competencia
relativa se vinculan directa y exclusivamente con el elemento territorio. Éste, a juicio de don
Mario Mosquera, no se traduce en un concepto meramente geográfico, sino que comprende
cualquier aspecto que la ley tome en consideración para la determinación precisa del tribunal
que tendrá competencia para conocer de un asunto.
De acuerdo con ello, el territorio para los efectos de determinar la competencia relativa
no es más que los diversos factores que considera el legislador para determinar el juez del
lugar de una determinada jerarquía que debe conocer de un asunto.
El medio que se contempla por el legislador para que las partes puedan modificar
las reglas de la competencia relativa en los asuntos contenciosos civiles es la prórroga de la
competencia.
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La prorroga tácita es aquella contemplada por parte del legislador con motivo de las
conductas que las partes hayan realizado en el proceso.
Ello significa que el demandado debe como primera gestión que efectúa en el juicio
alegar la incompetencia relativa del tribunal. En consecuencia, si el demandado comparece al
proceso oponiendo excepciones dilatorias, entre las cuales no se encuentra la incompetencia
relativa del tribunal, o contesta derechamente la demanda sin oponer excepciones dilatorias, se
entenderá que ha prorrogado tácitamente la competencia.
Los efectos que genera la prórroga de la competencia consisten en que un tribunal que
no era el naturalmente competente para conocer del asunto en virtud del elemento territorio
pasa a ser competente para conocer de él.
Las reglas de descarte que deben aplicarse para determinar en un asunto civil
contencioso, cual tribunal de una determinada jerarquía, en razón del territorio, será
competente para conocer del asunto, son las siguientes:
Las reglas de descarte para determinar el tribunal que dentro de una determinada
jerarquía debe conocer de un asunto civil no contencioso, esto es, en que no se promueve
conflicto entre partes, y respecto de los cuales no cabe la prórroga de la competencia, son las
siguientes:
2º Ante la falta de una regla especial, se debe aplicar la regla supletoria que concede
competencia al tribunal de la comuna o agrupación de comunas en que tenga su domicilio el
solicitante o interesado.(Art. 134 C.O.T.)
Las reglas de la competencia relativa en los asuntos penales, al igual que en los
asuntos no contenciosos civiles se caracterizan por ser de orden público, y en consecuencia
irrenunciables e inmodificables por las partes.- En los asuntos penales, al igual que en los
asuntos no contenciosos civiles no procede la prórroga de la competencia, puesto que ella
se contempla sólo respecto de los asuntos contenciosos civiles en el artículo 182 del C.O.T,
y se prohíbe expresamente respecto de los asuntos penales en el artículo 9° del Código de
Procedimiento Penal y .-
De acuerdo con ello, las reglas de descarte en materia de competencia relativa para
determinar el tribunal competente para conocer de un asunto en materia penal son las
siguientes:
excepción, contemplada en el Art.6°. C.O.T. y en cuya virtud los tribunales chilenos pueden
conocer de ciertos delitos cometidos en el extranjero.
A esta excepción se refiere el Art. 167 C.O.T. en los siguientes términos: " “de los
delitos perpetrados fuera del territorio nacional que fueren de conocimiento de los tribunales
chilenos, serán ejercidas, respectivamente, por los Tribunales de Garantía y Orales en lo Penal
de la jurisdicción de la Corte de Apelaciones de Santiago.”
Para estos efectos, y como regla de distribución de causas, por Auto Acordado de la
Corte de Apelaciones de Santiago, se debe determinar un turno y corresponderá el
conocimiento del asunto al tribunal de garantía y tribunal oral en lo penal que esté de turno en
el mes en que se inicie el procedimiento.
Existe, en todo caso, una regla especial de competencia referente a delitos calificados
como atentatorios contra la seguridad del Estado cuando éstos son perpetrados fuera del
territorio de la República. En efecto, de acuerdo al Art.27, letra l) de la Ley Nº 12.927 sobre
Seguridad del Estado, de estos delitos conoce en primera instancia un ministro de la Corte de
Apelaciones de Santiago, según el turno que ese mismo tribunal debe fijar mensualmente.
Rige, a este respecto, lo dicho en el Art.157, inc.1º C.O.T., esto es, será competente el
tribunal en cuyo territorio jurisdiccional se hubiere cometido el hecho que da motivo a la
iniciación del proceso.
En el nuevo proceso penal, el juzgado de garantía del lugar de comisión del hecho
investigado conocerá de las gestiones a que diere lugar el procedimiento previo al juicio
oral. Sin perjuicio, cuando las gestiones debieren efectuarse fuera del territorio
jurisdiccional del juzgado de garantía y se tratare de diligencias urgentes, la autorización
judicial previa podrá ser concedida por el juez de garantía del lugar donde deban realizarse.
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La gravedad de los delitos está determinada por la pena que el hecho ilícito lleva
consigo (Arts.132 C.O.T. y 3o. y 21 C.P.). Así, por ejemplo, son delitos de igual gravedad los
que tengan una pena de crimen o los que la tengan de simple delito.
A este caso se refiere el Art.159, inc.1º C.O.T., en los siguientes términos: "Si el reo
hubiere cometido en varias comunas delitos de distinta gravedad, será competente para
conocer de todos ellos el juez de aquellas comunas en que se cometió el último crimen o, en su
defecto, el último simple delito"
c) Delitos conexos.-
3º Los cometidos como medio para perpetrar otro delito, o para facilitar su
ejecución, y
En el antiguo procedimiento penal, por regla general, cada crimen o simple delito de
que conozca un tribunal es materia de un sumario. Sin embargo, existe una evidente excepción
en los delitos conexos, ya que no obstante existir una pluralidad de hechos punibles, el
sumario, primera fase del procedimiento ordinario por crimen o simple delito de acción penal
pública, es único.
En el antiguo texto del Art.164 del C.O.T. se señala que tribunal es competente para
conocer de los delitos conexos sometidos a lo que denomina "fuero común”o tribunales
ordinarios: "En caso de delitos conexos sujetos al fuero común, será juez competente para
conocer de todos ellos, en un solo proceso:
En una disposición común tanto para los delitos conexos como para los que no lo son
(independientes ), prescribe el Art.163 C.O.T. del antiguo texto, que "si no se pudiere
establecer con precisión en qué comuna se ha cometido el delito, será competente el juez que
primero comenzare a instruir el proceso, con tal que lo sea de alguna de las comunas respecto
de las cuales se suscitare duda. Si no se supiere cuál juez dio principio a la investigación, se
aplicará la cuarta regla establecida en el artículo siguiente".
Al efecto, los arts. 185 del NCPP y 159 del C.O.T. establecen que si en ejercicio de
las facultades que la ley procesal penal confiere al Ministerio Público, éste decidiere
investigar en forma conjunta hechos constitutivos de delito en los cuales, de acuerdo al
artículo 157 de este Código, correspondiere intervenir a más de un juez de garantía,
continuará conociendo de las gestiones relativas a dichos procedimientos el juez de
garantía del lugar de comisión del primero de los hechos investigados.
El o los jueces de garantía inhibidos harán llegar copias de los registros que
obraren en su poder al juez de garantía al que correspondiere continuar conociendo de las
gestiones a que diere lugar el procedimiento.
Una vez que utilizamos las reglas de competencia absoluta y relativa podemos llegar a
determinar el tribunal que va a conocer del asunto.
Si de la aplicación de esas reglas hemos llegado a establecer que dentro del territorio
jurisdiccional existe un sólo tribunal de la misma jerarquía para conocer del asunto no existirá
inconveniente alguno, y podremos deducir derechamente la demanda en materia civil y la
denuncia o querella en materia penal directamente ante él. Sería el caso por ejemplo, si
determinamos que es competente para conocer del asunto un juez de letras de la Comuna de
Buin de la Región Metropolitana, de la comuna de Quilpue, Villa Alemana, Casablanca, La
Ligua, Petorca, Putaendo, Calera, Limache o Isla de Pascua en la Quinta Región, etc., lugares
en los cuales sólo existe un juez de letras.
Sin embargo, puede ocurrir que por la aplicación de las reglas de la competencia
absoluta y relativa lleguemos a determinar que es competente el juez de letras de una comuna
o agrupación de comunas donde existe más de un tribunal, siendo, legalmente, todos
igualmente competentes. Este es el caso de los jueces de letras con asiento en la Comuna de
Santiago en que existen 30 jueces de letras en lo civil, por ejemplo..
En el caso del nuevo sistema procesal penal, no será necesario aplicar las normas
de distribución de causas cuando se determinare que es competente un juzgado de garantía
integrado por más de un juez, dado que no existen con competencia respecto de una misma
comuna como acontece en el antiguo sistema de diversos juzgados de garantía, sino que tan
sólo de un juzgado, el que puede estar compuesto por varios jueces.
Frente a esa circunstancia, surge entonces la pregunta de saber cuál de todos esos
tribunales o jueces va, en definitiva, a conocer del asunto, pese a que, por aplicación de las
reglas anteriores, todos son competentes.
Las reglas de distribución de causas son aquellas que nos permiten determinar cual
tribunal luego aplicadas las reglas de la competencia absoluta y relativa va a conocer del
asunto, cuando existan en el lugar dos o más tribunales competentes.
competencia relativa, sino que sólo medidas de orden establecidas en virtud de facultades
económicas destinadas a producir una adecuada distribución del trabajo. No obstante, estas
reglas de distribución de causas son de orden público, no pudiendo ser modificadas por la
voluntad de las partes, debiendo el tribunal abstenerse de admitir a tramitación las demandas
que no las respeten, pudiendo ser sancionado el tribunal que haga caso omiso de ellas en
virtud de las facultades disciplinarías.
2.1. Si los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de
Apelaciones se aplica la regla del turno de acuerdo a los incisos 1º, 2º y 4º del art. 175, del
C.O.T.:
2.2. Si los jueces de letras son de lugares que son asiento de Corte de Apelaciones
se aplica la regla de distribución de causas de acuerdo al artículo 176 del C.O.T..
82
A este respecto, en el antiguo procedimiento penal, es menester distinguir entre comunas o agrupaciones de comunas que son asiento de Corte
de Apelaciones de las que no lo son.
3.1. Los jueces de letras son de lugares que son asiento de Corte de Apelaciones.
Para la distribución de los asuntos entre los juzgados de letras que son asiento de Corte de Apelaciones es necesario distinguir la forma en que
comienza el procedimiento: si por querella, por denuncia o de oficio por el tribunal (Art.81 C.P.P.):
a) Si el procedimiento penal comienza por querella, de la distribución de causas:.-(Art. 180 inc 1° del C.O.T. del antiguo articulado del
C.O.T.)
b) Si el procedimiento penal comienza por denuncia, se aplica siempre la regla del turno, exista o no Corte de Apelaciones en la comuna o
agrupación de comunas respectiva;
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En el inciso final del art. 175 del C.O.T., se estipula expresamente que la regla del
turno no se aplicará a los juzgados de garantía ni a los tribunales de juicio oral en lo
penal, los cuales se regirán por las reglas especiales que los regulan. Dicha regla es del
todo lógica si se tiene presente que no se contempla la existencia de más de un juzgados de
garantía y tribunal oral dentro de un mismo territorio jurisdiccional para hacer necesario
aplicar las reglas de distribución de causas..
Los tribunales para los efectos de resolver los conflictos ejercen la función
jurisdiccional, la que se delimita en su ejercicio respecto de cada tribunal por la
competencia de acuerdo con las reglas de descarte antes señaladas.
Para que los tribunales ejerzan la función jurisdiccional, se requiere que las partes
del conflicto acudan a los tribunales requiriéndoles su intervención por medio del ejercicio
de la acción. Mediante el ejercicio de la acción el actor requiere a los tribunales que le
satisfagan la pretensión, a lo cual no ha accedido la parte demandada.
c) Si el procedimiento penal comienza de oficio por el tribunal a través de un auto requerimiento, si el tribunal se encuentra de turno, a
éste corresponderá conocer del asunto. Empero, si el tribunal no está de turno debe, en todo caso, practicar o hacer practicar las denominadas
"primeras diligencias del sumario", que ordena efectuar el Art.60 C.P.P. a todo tribunal que tenga competencia penal.
d) Si el procedimiento penal comienza a requerimiento del Ministerio Público, debe aplicarse la regla general que establece el artículo
175 del C.O.T. del antiguo articulado del C.O.T.-
3.2. Los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones.
Si la comuna o agrupación de comunas de los jueces de letras no es asiento de Corte de Apelaciones, se aplica la regla del turno,
cualquiera que sea la forma en que el procedimiento sea incoado.
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Así por ejemplo, respecto de los juzgados de policía local creados por la Ley
15.231, se contempla un procedimiento especial ante los juzgados de policía local en la Ley
18.287 contenidas ambas en el apéndice del C.O.T.; respecto de los juzgados laborales se
contemplan procedimientos especiales para la tramitación de los asuntos laborales en los
párrafos 2°, 3° y 4° del Capítulo II del Libro V del Código del Trabajo; respecto de los
Tribunales de Familia se contempla un procedimiento común y diversos especiales en la
Ley 19. 968; etc.-
De acuerdo con ese precepto legal, “el procedimiento sumario se aplica en defecto
de otra regla especial, a los casos en que la acción (pretensión) deducida requiera, por su
naturaleza, tramitación rápida para que sea eficaz.”
Así por ejemplo, en el párrafo 3, Título VIII del Libro IV del C.P.C. se regula la
dación de posesión efectiva de la herencia testada ante los tribunales ordinarios y en la Ley
19.806 se regula la posesión efectiva de la herencia intestada ante el Registro Civil.
b.1. FALTAS.
Este procedimiento es aplicable sólo tratándose de las faltas respecto de las cuales
pide el Fiscal ser sancionadas sólo con pena de multa. Art. 392 NCPP
Este procedimiento es aplicable respecto de todas las faltas con excepción de las que
debieren sancionarse sólo con pena de multas por ser la pena solicitada por el fiscal 83 (Art.
388 NCPP inc. 1), como también respecto de los hechos constitutivos de simple delito para
los cuales el ministerio público requiriere la imposición de una pena que no excediere el
presidio menor o reclusión menor en su grado mínimo (Art. 388 inc.2).-
Los crímenes y simples delitos para los efectos de determinar la forma en que puede
ser deducida la acción y el procedimiento aplicable, se clasifican en el nuevo proceso penal,
en crímenes o simples delitos de acción penal pública, de acción penal privada y de acción
penal pública previa instancia particular.
Los crímenes o simples delitos de acción penal privada son aquellos en que la
acción penal sólo puede ejercitarse por la víctima (Art. 55 N.C.P.P.) y sólo mediante la
interposición de una querella (Art. 400 del N.C.P.P.).- El procedimiento que debe aplicarse
para la tramitación de los crímenes o simples delitos de acción penal privada es el
procedimiento de acción penal privada, contemplado en el Título II del Libro IV De los
Procedimientos Especiales y Ejecución del Código Procesal Penal.
Los crímenes o simples delitos de acción penal pública son aquellos en que la
acción penal debe ser ejercida de oficio por el Ministerio Público y además por las personas
que determine la ley. (Art. 53 C.P.P.) La investigación puede iniciarse de oficio por el
Ministerio Público, por denuncia o por querella. ( art 172 NCPP).
83
Respecto de las faltas sancionadas solo con pena de multa se debe aplicar el procedimiento monitorio
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Al igual que en el procedimiento civil, el legislador penal regula en el Titulo III del
Libro II del N.C.P.P. el Juicio Oral, el que debe aplicarse para la solución de todos los
conflictos en caso que no se haya establecido un procedimiento especial.
El Juicio Oral se caracteriza por ser de aplicación general y por tener el carácter de
supletorio respecto de los otros procedimientos penales, al tenerse que aplicar sus
disposiciones a todos las gestiones, trámites y actuaciones de los otros procedimientos que
no estén sometidos a una norma especial.- ( A titulo ejemplar, véase arts 389, 405 y 415
del NCPP).
Los crímenes o simples delitos de acción penal pública previa instancia particular
son aquellos en que no puede procederse de oficio sin que, a lo menos, el ofendido por el
delito o las demás personas previstas en la ley hubiere denunciado el hecho a la justicia, al
ministerio público o a la policía. (Art. 55 N.C.P.P.). La investigación por el Ministerio
Público sólo puede iniciarse por la interposición de una querella o de una denuncia
presentada por dichas personas; pero una vez deducidas, la acción y el procedimiento
aplicable se rige por las normas de la acción penal pública. 84
84
Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto criminal en el antiguo sistema procesal penal.
Para determinar el procedimiento aplicable para la solución de un asunto criminal en el antiguo sistema procesal penal debemos aplicar
las siguientes reglas de descarte:
a.- Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solución del conflicto.
El legislador, tanto en leyes especiales como en el Libro III del Código de Procedimiento Penal, ha establecido diversos procedimientos
especiales para la solución de un conflicto.
En primer lugar, es menester tener presente que el legislador normalmente al establecer la creación de un tribunal especial contempla
también un procedimiento especial para que ellos tramiten los asuntos que se someten a su resolución.
Así por ejemplo, respecto de los juzgados de policía local creados por la Ley 15.231, se contempla un procedimiento especial ante los
juzgados de policía local en la Ley 18.287 contenidas ambas en el apéndice del C.O.T., a quienes por regla general les corresponde
conocer de las faltas; respecto de los Tribunales Militares se contempla en el Libro II del Código de Justicia Militar procedimientos
penales especiales militares para tiempo de paz y tiempo de guerra ; etc.-
En caso que el legislador no tenga establecido un procedimiento especial para el tribunal especial, estos deberán tramitar el asunto de
acuerdo con el procedimiento general aplicable según las reglas que a continuación se indican.
Tratándose de los tribunales ordinarios, el legislador también ha establecido que respecto de determinados asuntos deberán aplicar el
procedimiento especial que éste establece para la solución de un conflicto, ya sea en una ley especial como ocurre con el procedimiento
de falta de ebriedad o de manejo bajo estado de ebriedad contemplado en la ley de alcoholes o en el Libro III del Código de
Procedimiento Penal, como ocurre con el procedimiento de faltas para los casos en que ellas son conocidas por los jueces del crimen..
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b.- A falta de procedimiento especial, deberá aplicarse el procedimiento penal de acuerdo con la naturaleza de la acción penal
deducida.
Los delitos, de acuerdo a la pena, se clasifican en crímenes, simples delitos y faltas.
De las faltas como hemos visto precedentemente conocen por regla general los jueces de policía local y excepcionalmente los jueces del
crimen, debiendo en tal caso aplicar los procedimientos especiales ya señalados.
Los crímenes y simples delitos para los efectos de determinar la forma en que puede ser deducida la acción y el procedimiento aplicable,
se clasifican en crímenes o simples delitos de acción penal pública, de acción penal privada y de acción penal mixta.
Los crímenes o simples delitos de acción penal privada son aquellos en que la acción penal sólo puede ejercitarse por la parte agraviada
con el delito (Art. 11 C.P.P.) y sólo mediante la interposición de una querella (Art. 572 del C.P.P.).- El procedimiento que debe aplicarse
para la tramitación de los crímenes o simples delitos de acción penal privada es el procedimiento de acción penal privada, contemplado
en el Título II del Libro III De los Procedimientos Especiales del Código de Procedimiento Penal.
Los crímenes o simples delitos de acción penal pública son aquellos en que la acción penal se ejercita por cualquier persona capaz a
nombre de la sociedad para obtener el castigo del delito. (Art. 11 C.P.P.) y el procedimiento puede iniciarse por la interposición de una
querella, una denuncia, por requisición del Ministerio Público o por pesquisa judicial (Art. 81 C.P.P.).- El procedimiento que debe
aplicarse para la tramitación de los crímenes o simples delitos de acción penal pública es el procedimiento de juicio ordinario sobre
crimen o simple delito de acción penal pública, contemplado en el Libro II del Código de Procedimiento Penal.
Al igual que en el procedimiento civil, el legislador penal regula en el Libro II del C.P.P. el Juicio Ordinario Penal, el que debe aplicarse
para la solución de todos los conflictos en caso que no se haya establecido un procedimiento especial.
El Juicio Ordinario Penal se caracteriza por ser de aplicación general y por tener el carácter de supletorio respecto de los otros
procedimientos penales, al tenerse que aplicar sus disposiciones a todos las gestiones, trámites y actuaciones de los otros procedimientos
que no estén sometidos a una norma especial.-
Los crímenes o simples delitos de acción penal mixta son aquellos en que la acción penal sólo puede ser ejercitada por las personas que
establece la ley (Art. 19 C.P.P.) y el procedimiento sólo puede iniciarse por la interposición de una querella o de una denuncia presentada
por dichas personas; pero una vez deducidas, la acción y el procedimiento aplicable se rige por las normas de la acción penal pública.
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CAPITULO III.-
EL DERECHO PROCESAL.
“Como nos señala don Mario Mosquera en sus Apuntes Esquemáticos para Guía de
Alumnos de Derecho Procesal, desde un punto de vista aplicable fundamentalmente al
Derecho Procesal Civil, podemos citar la siguientes definiciones:
Rosemberg lo estima como “el conjunto de las normas que tienen por objeto las
instituciones de jurisdicción, los presupuestos y forma de procedimiento que se realizan
ante las mismas y los presupuestos, formas y efectos de los actos de jurisdicción”.
Guasp dice que: “derecho procesal no quiere decir otra cosa que derecho referente
al proceso: conjunto de normas que tienen por objeto el proceso o recaen sobre él. En este
sentido el Derecho Procesal se nos ofrece como una parte del total ordenamiento jurídico
caracterizado por la institución específica a que se refiere.”
Para Carnelutti es el “conjunto de reglas que establecen los requisitos y efectos del
proceso”.
Alsina, por último, expresa que el “Derecho Procesal es el conjunto de normas que
regulan la actividad jurisdiccional del Estado para la aplicación de las leyes de fondo y su
estudio comprende la organización del poder judicial, la determinación de la competencia
de los funcionarios que lo integran y la actuación del juez y las partes en la substanciación
del proceso”y agrega “Estas normas que en su conjunto forman el Derecho Procesal ,
reciben el nombre de leyes procesales.”
Ahora bien, como concepto de Derecho Procesal Penal y sin perjuicio de lo que se
dirá acerca de la unidad del Derecho Procesal, hemos elegido la de Giovanni Leone quien
señala que “es el conjunto de normas encaminadas a la declaración de certeza : a) de la
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Julio Bernardo Maier, uno de los extranjeros que más colaboro en nuestro país
compartiendo sus conocimientos para la implementación del nuevo sistema procesal penal,
nos señala que el Derecho Procesal Penal es la rama del orden jurídico interno de un
Estado, cuyas normas instituyen y organizan los órganos públicos que cumplen la función
judicial penal del Estado y disciplinan los actos que integran el procedimiento necesario
para imponer y actuar una sanción o medida de seguridad penal, regulando así el
comportamiento de quienes intervienen en él. 86
2.- El derecho procesal civil que estudia la tramitación a que deben sujetarse los
asuntos civiles sometidos a los tribunales; y
3.- El derecho procesal penal que estudia la tramitación a que deben sujetarse los
asuntos penales. 87
Don Hugo Pereira Anabalón define el Derecho Procesal como “la ciencia jurídica
cuyo objeto es el estudio sistemático de las normas, principios e instituciones que regulan el
ejercicio del poder jurisdiccional del Estado.”. 88
85
Apuntes Esquemáticos para Guía de los Alumnos de Derecho Procesal. Derecho Procesal Orgánico. Parte
General. Mario Mosquera Ruiz.-
86
Julio B.J. Maier, Derecho Procesal Penal. Tomo I. fundamentos. Pág. 75.Ediciones del Puerto. 2ª
edición.2002. Buenos Aires.
87
Fernando Alessandri. Colección Apuntes de Clases. Código Orgánico de Tribunales. Editorial Jurídica de
Chile.1961
88
Hugo Pereira A. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgánico. Página 5. Editorial
Jurídica Conosur.1993.
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En este sentido, podemos definir el Derecho Procesal como la rama del derecho
que estudia la organización y las atribuciones de los tribunales, los diversos medios para
lograr la solución de los conflictos, y en particular, el debido proceso y las reglas
conforme a las cuales debe éste desarrollarse para la justa y racional solución de los
conflictos.”
Sobre el particular, en primer lugar, es necesario precisar: ¿que entendemos por ley
orgánica constitucional?
Para determinar el contenido específico que deben tener las materias reservadas a
las leyes orgánicas constitucionales, es necesario recurrir al espíritu del constituyente al
incorporarla a nuestro sistema jurídico, reflejado en su objetivo, en los preceptos que las
consagran y en sus características esenciales. 93
Las leyes orgánicas constitucionales son aquellas que versan sobre materias
expresamente previstas en el texto de la Constitución, las que requieren ser aprobadas por
los cuatro séptimos de los diputados y senadores en ejercicio. Ellas son objeto de un control
91
Alejandro Silva Bascuñan. Tratado de Derecho constitucional. Tomo VII. Congreso Nacional. La función
legislativa. Pág. 27. Editorial Jurídica de Chile. Segunda edición.2.000.
92
Sentencia 26 Noviembre de 1981.Rol Nº 4 Protesto de Letras.
93
Sentencia 26 Noviembre de 1981.Rol Nº 7 Protesto de Letras.
94
Sentencia 26 Noviembre de 1981.Rol Nº43 Protesto de Letras.
95
Sentencia 28 Septiembre de 1999.Rol Nº293 Ministerio Público.
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b.- La que determina las calidades que respectivamente deben tener los jueces y el
número de años que deben haber ejercido la profesión de abogado las personas que fueren
nombradas como ministros de Corte o jueces letrados.
96
Mario Verdugo M. Emilio Pfeffer U. y Humberto Nogueira. Derecho Constitucional Tomo II. Página 158.
Editorial Jurídica de Chile. Primera –Edición 1994.En el mismo sentido, se pronuncia Tribunal Constitucional
en Sentencia 3 de Diciembre de 1990.Rol Nº115 Ley de Pesca.
97
En este sentido se pronuncia Patricio Zapata L. La Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Pág. 106.
Corporación Tiempo 2.000. Primera edición. 1994.
98
En este sentido se pronuncian Luz Bulnes A. Ley orgánica constitucional. Revista Chilena de Derecho. Pág.
232. Volumen 11. Nos 2 y 3.Mayo - Diciembre de 1994 y José Luis Cea. Contribución al estudio de la ley
orgánica sobre Administración del Estado. Revista Chilena de Derecho. Pág. 640. Volumen 10. Nº 3. 1983.
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b.- Las calidades requisitos que deben cumplir los fiscales para su nombramiento;
Por otra parte, es necesario que determinadas materias procesales sean reguladas
necesariamente mediante una ley común, siendo ellas conforme a lo previsto en el artículo
63 de la Constitución:
99
En este sentido pueden consultarse la Sentencia 26 Noviembre de 1981.Rol Nº43 Protesto de Letras
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a.- Las que son objeto de codificación, sea civil, comercial, procesal, penal u otra;
(art. 63 Nº 3): y
b.- Las que señalen la ciudad en que debe funcionar la Corte Suprema (art. 63 Nº
17).
100
. Hugo Pereira Anabalón. Curso de Derecho Procesal . Tomo I. Derecho Procesal Orgánico. Páginas 47 y
48. Editorial Jurídica Conosur.1993.
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Ese proyecto fue elaborado por una Comisión Intraministerial, presidida por el Ministro de
Justicia Felipe Bulnes y los profesores Cristian Maturana, Raúl Tavolari y José Pedro Silva, con la
participación de su secretaria ejecutiva doña Renee Rivero y las funcionarias ejecutivas del
Ministerio de Justicia, doña Francisca Werth y Contanza Collarte, contando adicionalmente con la
participación de un consejo asesor integrado por diversos académicos de distintas universidades
regionales como el Presidente del Colegio de Abogados.101
101
Véase Mensaje 432-359 de 12 de marzo de 2012.
102
Véase Revistas de Derecho Procesal Nos 20 y 21 de 2005 y 2008, del Departamento de Derecho Procesal
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, en las cuales se contemplan las Bases del Anteproyecto
de Código Procesal Civil y el Anteproyecto de Código Procesal Civil.
103
Hugo Pereira Anabalón. Curso de Derecho Procesal . Tomo I. Derecho Procesal Orgánico. Páginas 49.
Editorial Jurídica Conosur.1993.
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1.- El Proyecto de Código Procesal Penal fue elaborado durante el año 1994 en el
contexto de un acuerdo de colaboración técnica en que el Ministerio de Justicia, cuya
Ministra era doña Soledad Alvear V. Contó con la directa cooperación de la fundación Paz
Ciudadana y la Corporación de Promoción Universitaria. El trabajo fue estructurado a partir
de un foro de discusión en cuyo seno fueron diseñados los lineamientos básicos de la
reforma, el que se integró con un conjunto de académicos, abogados y magistrados
convocados con el criterio de buscar la más amplia representatividad entre los diversos
roles al interior del sistema jurídico y las diversas sensibilidades políticas y culturales.
Las leyes que configuran el nuevo sistema procesal penal, además del Código
Procesal Penal, son las siguientes:
2º.- La Ley 19.665 Orgánica Constitucional que crea los juzgados de garantía y los
tribunales de juicio oral en lo penal y modifica el C.O.T., publicada en el Diario Oficial de
9 de Marzo de 2000, modificada por la Ley 19.708, publicada en el Diario Oficial de 5 de
enero de 2001.
3º.- La Ley 19.718, publicada en el Diario Oficial de 10 de Marzo de 2001, que crea
la Defensoría Penal Pública;
De acuerdo a lo señalado por Niceto Alcalá Zamora en sus adiciones a la obra del
sistema de Derecho Procesal Civil de Francisco Carnelutti, respecto de la evolución del
derecho procesal en España, y de los que indica recientemente Jordi Nieva Fenoll en su
obra sobre Derecho Procesal I, las que son posibles de aplicar parcialmente en nuestro
país, se pueden apreciar las tendencias o períodos siguientes acerca de la evolución del
Derecho Procesal:
Abarca desde los ignotos orígenes hasta el periodo de Recepción en el siglo XII.
Alfonsino, que a su vez, por intermedio de la Ley de enjuiciamiento civil española de 1855
pasó a ser el sustrato de la ley de enjuiciamiento española actualmente vigente.
Es la etapa de los glosadores y sobre todo de los comentaristas que basaban sus
estudios en la exegesis del corpus iuris civilis.
Se inicia a inicios del sihlo XVI y se caracteriza porque observa la disciplina como
arte antes que como ciencia; la calidad de prácticos de los autores, los que por ello escriben
en castellano y no en latín; existe un predominio de las opiniones de los prácticos sobre los
preceptos legales, anulándolos y deformándolos, y es una tendencia de una tonalidad
nacional. Dentro de los autores de esta tendencia se cita al Conde de la Cañada
(Instituciones prácticas de los juicios civiles. Madrid. 1793).
El Derecho procesal se aprecia sólo como una manera de actuar ante el órgano
jurisdiccional, quedando totalmente subordinado al derecho sustantivo a aplicarse para
resolver el conflicto. Al derecho procesal se le denomina derecho adjetivo,
desconociéndosele su carácter autónomo y enseñándose conjuntamente con el derecho
sustantivo respectivo.
Se inicia el siblo XIX y se dice que esta tendencia es de inspiración francesa y nace
como consecuencia de la tendencia codificadora manifestada en Francia bajo el reinado de
Napoleón, en que se dicta el Código de Procedimiento Civil y el Código de Procedimiento
Penal.
A esta época se deben algunas instituciones que han ido evolucionando, como son
por ejemplo, la explicación del proceso como cuasicontrato buscando su origen en la listis
contestatio del Derecho Romano, y la concepción de la acción como el derecho deducido
en juicio.
Se mencionan como obras que dieron inicio a este periodo la famosa controversia
sostenida respecto de la acción en Alemania durante los años 1856 y 1857 por los juristas
Bernardo Windscheid y Teodoro Von Muther, en sus monografías “La acción del derecho
romano desde el punto de vista moderno”y “La teoría de la acción romana y el derecho de
obrar moderno”; y la obra de Oskar Von Boluw de 1868 sobre “La teoría de las
excepciones procesales y de los presupuestos procesales”.-
Este movimiento intelectual parte en Alemania con autores como Kohler, Stein,
Wach, para continuar luego con los de Goldschmidt, Kisch, Rosemberg y Schonke.
Actualmente podemos destacar a Claus Roxin, Erick Dohring, y Gerhard Walter,
En España destacan Leonardo Prieto Castro, Jaime Guasp, Niceto Alcalá Zamora,
Victor Fairén Guillén y Manuel de la Plaza. Dentro de los autores modernos cabe destacar a
Montero Aroca, Francisco Ramos, Andrés De la Oliva, Manuel Ortells, Víctor Moreno
Catena, José Bonet, Jordi Nieva Fenoll, Jordi Ferrer Beltran, Joan Pico Junoy, Adela
Cortina.
sistema procesal penal, la de los profesores María Inés Horvitz y Julián López como de
Cristian Maturana y Raúl Montero.
Durante estos últimos años, jóvenes procesalistas han publicado múltiples obras de
nuestra disciplina, pudiendo señalar como las más destacables a ser consultadas las de
Fundamentos de Derecho Procesal civil Hacia una Teoría de la Adjudicación de los
profesores Luis Guilherme Marinoni, Alvaro Pérez Ragone y Raúl Núñez Ojeda, de
Abeledo Perrot, La independencia judicial en el derecho chileno, de Andrés Bordali
Salamanca, de Abeledo Perrot, Alejandro Romero Seguel, Curso de Derecho Procesal Civil
Tomos I, II y III, y en lo referente a los nuevos procedimientos especiales de familia los de
Eduardo Jara Castro de Derecho Procesal de Familia, Editorial Jurídica de Chile, y René
Núñez Ávila y Mauricio Cortes de Derecho Procesal de Familia de Abeledo Perrot.
Finalmente, como obra a destacar tenemos las Lecciones de Derecho Procesal Civil
de Adolfo Alvarado Velloso, adaptado a la legislación chilena por el profesor chileno Hugo
Botto Oakley, de Editorial Punto Lex y Thomson Reuters, editada el 2011 en Santiago de
Chile.
A partir del siglo XX, teniendo presente que vivimos en un mundo cada vez más
globalizado y que los principios y garantías de la persona humana no reconocen su
existencia sólo por haber sido recogidos en las Constituciones de cada Estado, sino que en
tratados internacionales que pretenden regir a nivel mundial, se ha estimado que la etapa
que comenzará a construirse será la de la internacionalización del derecho procesal, que
debería llevarnos a reconocer la existencia de tribunales internacionales para la solución de
los conflictos en que concurran elementos que no son sólo de carácter interno.
Las principales características, que dentro del Derecho en general, tiene el Derecho
Procesal, para lo cual seguiremos textualmente los que nos señala don Mario Mosquera en
104
El Derecho Procesal en el siglo XX. Juan Montero Aroca.Página142. Tirant lo Blanch alternativa.
Valencia.2000.
105
Atendida la importancia de ese fallo y al desarrollo doctrinario que en él se efectúa, entre otros aspectos
jurídicos, respecto de la jurisdicción, éste se incorpora como Anexo I de esta separata en su versión digital.
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sus Apuntes Esquemáticos para Guía de Alumnos de Derechos Procesal, son las
siguientes:
b) El Derecho Procesal en cuanto a las normas que lo rigen, por regla general
es de orden público.
Es muy difícil dar un concepto de orden público. Resulta mejor expresar el efecto
que se produce ante una norma de orden público o de orden privado para los individuos que
son afectados por ella. Las leyes de orden público son irrenunciables, es decir, los
afectados no pueden disponer de los derechos y obligaciones que ellas establecen.
Para determinar si las leyes de Derecho Procesal son de orden público o privado, se
clasifican en: Leyes de organización; leyes de competencia absoluta; leyes de
competencia relativa; y por último, leyes de procedimiento.
Son aquellas que toman en cuenta los elementos cuantía de un asunto, su naturaleza
(materia) y las personas que intervienen (fuero) y en atención a esos factores determinan la
jerarquía del tribunal dentro de la organización del Poder Judicial, que va a resolver el
conflicto promovido. Sin embargo, aunque la cuantía de un asunto sea de una determinada
suma, en razón de su naturaleza puede corresponder a un juez de mayor cuantía
reemplazándose así la competencia. Los factores de cuantía y materia pueden también ser
modificados por el tercer elemento de la competencia absoluta: la persona. Si existen
personas constituidas en dignidad, la ley modifica los otros factores y en virtud del fuero
que emana de esa dignidad, entrega el conocimiento de un asunto que por su cuantía o por
materia correspondería a un tribunal inferior, a la resolución de uno jerárquicamente
superior. Nunca debe olvidarse que el legislador establece esta elevación de jerarquía por
fuero en favor del que no lo tiene y no del constituido en dignidad, porque supone que a
mayor jerarquía del tribunal menos compromiso existe, en ningún sentido, con las personas
constituidas en dignidad.
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Las leyes de competencia relativa son aquellas que, una vez determinado
jerárquicamente qué tribunal va a conocer de un asunto por las normas de la competencia
absoluta, fijan cual tribunal dentro de la jerarquía será el encargado de resolverlo.
Para hacer esta determinación la ley recurre al elemento territorio que constituye el
único propio de la competencia relativa. Al legislador suele serle indiferente en los asuntos
contenciosos civiles, en primera o única instancia cuál de los tribunales ordinarios, dentro
de una jerarquía va a conocer del asunto. De ahí que las normas de la competencia relativa,
el elemento territorio, puede renunciarse. Si hay acuerdo entre los interesados podrá ser
cualquiera de los tribunales de Chile dentro de la jerarquía, ya determinada por las leyes de
la competencia absoluta, quien conozca en única o primera instancia del conflicto.
Por último, para determinar si las leyes de procedimiento propiamente tales son de
orden público o de orden privado, es necesario examinar si la ley está actuando o no en el
juicio.
Una vez que la ley comienza a actuar dentro del procedimiento, la mayor parte de
las normas son renunciables expresa o tácitamente. Por ejemplo, podría renunciarse
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El derecho procesal que deben regir dentro del territorio nacional desde el momento
que sus normas se refieren a la competencia y el procedimiento conforme con los cuales
deben actuar los tribunales dentro de nuestro territorio.
d.- Su objetivo.
a) Dar una solución del conflicto mediante la dictación de una sentencia fundada
en que de una debida aplicación del derecho,
b) Prestar la debida tutela a las partes y terceros que acuden a los tribunales como a
las pretensiones que se han hecho valer en el proceso mediante la el ejercicio de
una función cautelar; y
La doctrina separatista, es decir, aquella que sostiene que no hay una unidad en el
Derecho Procesal, cree que las instituciones de ambos procesos son inconciliables tanto
desde un punto de vista funcional cuanto desde el punto de vista de sus propias estructuras.
Las manifestaciones de los procesos civiles y penal y sus fisonomías son diferentes por lo
diverso de su objeto, no hay identidad entre ellos, ni siquiera analogía. Los principales
sostenedores de la doctrina separatista son los italianos Florian y Manzini.
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Por su parte, la doctrina unitarista o unitaria sostiene que existe una evidente
unidad conceptual entre ambos procesos, en torno a diversas instituciones y estructuras,
primordialmente a través de la jurisdicción. Esta doctrina es la que sustentan la mayor parte
de los procesalistas modernos y es la que ha prosperado en los últimos tiempos. En todo
caso, debe advertirse que en ningún caso la doctrina unitaria pretende, ni ha pretendido, que
existe confusión entre el Derecho Procesal Civil y el Derecho Procesal Penal y que éste sea
absorbido por aquél. Solo se entiende que ambos deben ser considerados integrantes de un
Derecho Procesal. Es decir, el centro de la discusión debe estar en la solución del problema
de si ambos procesos significan o no conceptos que representen una misma noción
funcional que lleve a una teoría general del proceso, sin calificación.
Desde este último punto de vista, puede sostenerse que, como es obvio, en su
objetivo el proceso civil y el proceso penal no son la misma cosa, pero se puede, través de
una unidad conceptual, configurar una doctrina general del proceso con las lógicas
diferencias en sus tendencias, que es necesario establecer para el adecuado cumplimiento
de sus diferentes finalidades. Como se ha dicho doctrinalmente “el juicio civil es un juicio
al haber y el juicio penal es un juicio al ser”, lo que explica las diferencias entre ellos.
Entre las disposiciones transitorias tienen trascendencia en nuestro ramo la cuarta (en
relación con el artículo 77 permanente) que debe entenderse referida al actual Código
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Orgánico de Tribunales; octava; novena, décimo primera, décimo cuarta, décimo quinta, y
décimo sexta.
sus fuentes. Al estructurar ese cuerpo legal un procedimiento tributario, tiene íntima
vinculación con nuestro ramo y por extensión, la tiene también el Derecho tributario se
relaciona con el derecho Procesal por cuanto, respecto de los procedimientos judiciales
tributarios, especialmente ejecutivos, hay una constante remisión al C. de P. Civil.
Debemos tener presente, las fuentes son solo los actos o los hechos a los que el
ordenamiento atribuye como efecto la producción de normas vigentes que innovan o
modifican el ordenamiento mismo.
De este modo, “en los ordenamientos democráticos del civil law, la producción del
derecho vigente está reservada a las instituciones políticas y representativas, sean
legislativas o de gobierno, a través de cuyo ejercicio se crea nuevo derecho, esto es, nuevas
normas destinadas a la aplicación judicial.”106
De acuerdo con ello, las fuentes jurídicas del derecho procesal se pueden clasificar
en fuentes directas e indirectas.
106
Luigi Ferrajoli. La democracia a través de los derechos. El sistema garantista como modelo teórico y como
proyecto político.Pág.130.Editorial Trotta.2014.
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De allí que se nos señala por Ferrajoli que conforme al principio de estricta
legalidad “es derecho valido todo y solo aquel producido a través del ejercicio de poderes
que, además, están subordinados a la ley, no solo en cuanto a las formas sino también en lo
relativo a los contenidos de su ejercicio. En este sentido – estricto, fuerte o sustancial- el
principio está en la base, solamente, de los ordenamientos en los que también el poder
legislativo está subordinado a límites y a vínculos sustanciales como los impuestos por la
Constitución.”108
Los conflictos contenciosos administrativos, esto es, los agravios que pueda causar
la Administración del Estado, sus organismos o las municipalidades a los particulares
pueden ser demandados ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la
responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere ocasionado el daño, de
conformidad a lo previsto en el artículo 38 inc. 2° de la C.P.R.
107
Luiz Guilherme Marinoni. Alvaro Pérez Ragone. Raúl Núñez Ojeda. Fundamentos del proceso civil. Pág.
23.Abeledo Perrot Legal Publihing. Diciembre 2010.
108
Luigi Ferrajoli. La democracia a través de los derechos. El sistema garantista como modelo teórico y como
proyecto político.Págs.30 y 31.Editorial Trotta.2014.
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Finalmente, y dentro del ámbito de estas nociones, podemos añadir que el texto del
citado artículo 76 dispone en su inciso 1° que “la facultad de conocer de las causas civiles y
criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los
tribunales establecidos por la ley”, como consecuencia de lo cual está prohibido a los
particulares autotutelar sus eventuales derechos.
A.2.- LA JURISDICCIÓN.
Al efecto, establece el artículo 19 N°3 de la C.P inc. 4° que “nadie puede ser
juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que le señale la ley y que se halle
establecido con anterioridad por ésta.”.-
En cuanto a la conducta que debe asumirse por quien recibe la orden judicial, el
inciso final nos señala que “la autoridad requerida deberá cumplir sin más trámite el
mandato judicial y no podrá calificar su fundamento u oportunidad, ni la justicia o legalidad
de la resolución que se trata de ejecutar.”
El Capítulo VI del Poder Judicial, se refiere a los tribunales que conforman dicho
Poder, dentro de los cuales se encuentran los tribunales ordinarios y los especiales que
integran el Poder Judicial, los que se mencionan expresamente en el inciso 3° del art. 76 de
la C.Pol..-
f. Traslados. El art. 80 inc. final establece la forma en la cual debe ser aprobado un
traslado.
A.6. LA COMPETENCIA.
El art. 19 N° 3 establece que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales,
sino por el tribunal que señale la ley y que se halle establecido con anterioridad por ésta.
dicte continúan aplicándose los anteriores textos legales que no pugnen con la Constitución
(art.4° transitorio), caso en el cual se encontraría el Código Orgánico de Tribunales.
c. Inexcusabilidad.
El acto que se realice por un órgano del Estado sin cumplir con dichos requisitos es
nulo y originará las responsabilidades y sanciones que la ley señale.
e. El detenido por delito flagrante debe ser puesto a disposición del juez
competente. Art. 19 N°7 letra c).
B.1.- LA ACCIÓN.
c.- En el artículo 93, que contempla los legitimados para ejercer una acción para
requerir al Tribunal Constitucional el conocimiento de las materias de su competencia.-
B.2.- EL PROCESO.
B.3.- EL PROCEDIMIENTO.
B.9.- RECURSOS.
Sin perjuicio de ello, estimamos que al referirse en diversas normas a las Cortes de
Apelaciones está implícitamente reconociendo la existencia de este recurso.
Por otra parte, estimamos que el recurso de casación en la forma reconoce su fuente
en el artículo 19 N° 3 al señalarnos que toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción
debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. En consecuencia, si se hubieren
cometido vicios de forma en la tramitación de un procedimiento o en la dictación de la
sentencia cabría impugnar el fallo que se dicte, cumpliendo dicho objetivo el recurso de
casación en la forma.
sentencias que señala la ley por haber sido dictada con infracción de ley que influye
substancialmente en lo dispositivo del fallo, y se persigue su nulidad por la Corte Suprema
para que se de una correcta aplicación a la ley. Este objetivo de igualdad en la aplicación de
la ley, aparece aún más de manifiesto en la actualidad en caso de ejercerse la facultad de
solicitar que el recurso de casación en el fondo sea conocido por el Pleno de la Corte
Suprema en caso de haberse sostenido en diversos fallos distintas interpretaciones sobre la
materia objeto del recurso que se contempla en el art.780 del C.P.C., que se introdujera por
la Ley 19.374 de 18 de febrero de 1995.
Finalmente, consideramos que el recurso de queja tiene ahora una clara y directa
consagración constitucional en el inciso 3° del art. 82, que se introdujera por la Ley 19.541
de 22 de diciembre de 1997, al contemplarse que los tribunales de justicia, en uso de sus
facultades disciplinarias, sólo podrán invalidar resoluciones jurisdiccionales en los casos y
en la forma que establezca la ley orgánica constitucional respectiva. La ley orgánica
constitucional respectiva que establece la facultad, para que los tribunales de justicia en uso
de sus facultades disciplinarias, puedan invalidar resoluciones judiciales es el Código
Orgánico de Tribunales, al encargarse de regular el recurso de queja en sus artículos 545 y
siguientes.
109
Vease Separata Fuentes del Derecho Procesal. Nelson Rojas Preter. Marzo 1990.
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Además, podemos citar como fuentes positivas del Derecho Procesal Chileno el
Código de Justicia Militar; Ley Orgánica de los Juzgados de Policía Local (Ley 15.231) y Ley
18.287 sobre procedimiento ante juzgados de Policía Local ; la Ley de Tribunales de Familia,
y la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que aparecen
en el apéndice del C.P.C.; el Código Tributario; El Libro V del Código del Trabajo que regula
los jueces del trabajo y los procedimientos laborales ; sin perjuicio de la existencia de
numerosas otras leyes que han creado tribunales y procedimientos especiales.
110
El Código de Procedimiento Penal. Rige desde 1° de Marzo de 1907, y consta de cuatro libros: Libro I Disposiciones generales relativas
al juicio criminal; Libro II Juicio Ordinario sobre crimen o simple delito de acción pública; Libro III De los Procedimientos Especiales y Libro
IV Del Cumplimiento y Ejecución. Solamente tiene aplicación respecto de los procedimientos que deben versar sobre delitos cometidos con
antelación a la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal.
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Podemos decir, tratando de simplificar lo más posible las ideas, que son leyes
procesales aquellas que se encuentran contenidas en los Códigos Procesales propiamente
tales. Además, son leyes procesales todas aquellas que, sin encontrarse en dichos Códigos,
están llamadas a cumplir una finalidad directa o indirecta de tutela de los derechos de
acuerdo con los límites de extensión del Derecho Procesal.
Ampliando más el tema, podemos decir que “llámese ley procesal la ley
reguladora de los modos y condiciones de la actuación de la ley en el proceso, así como de
la relación jurídica procesal”.
La naturaleza procesal de una ley no debe pues deducirse del lugar donde está
colocada, sino de su finalidad.
“En el Estado moderno (ya queda dicho) el ejercicio del poder jurisdiccional se
considera como un deber esencial y exclusivo de la Soberanía y las personas investidas con
la jurisdicción no son otra cosa que funcionarios del Estado. La doctrina procesal moderna
considera en el proceso preferentemente la actividad pública y ello no refleja en el estudio
de todas las instituciones procesales, que son consideradas principalmente desde el punto
111
Este párrafo incorpora, modificado en parte, el trabajo de Hugo Alsina sobre este tema contenido en su Tratado Teórico Práctico de
Derecho Procesal Civil y Comercial y algunas ideas de Giuseppe Chiovenda, todo contenido en un trabajo que publicó hace un tiempo el
Instituto de Docencia e Investigación Jurídicas.
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de vista del interés general. Esto explica no sólo la antítesis entre el estado de las leyes y la
posición de la doctrina, sino también algunas diferencias fundamentales entre la doctrina
moderna y la antigua, que, repito, estudiaba el proceso como un organismo de interés
privado.
“Es necesario, además, tener presente que ley procesal no es simple sinónimo de ley
formal. La norma que concede la acción no es ciertamente formal, porque garantiza un
bien de la vida que, frecuentemente como se ha visto, no podría concebirse fuera del
proceso, pero es procesal, porque se funda sobre la existencia del proceso y de esto deriva.
A todo conjunto de normas que regulan una figura procesal le sirve de base, expresa o
sobreentendida, una norma (procesal) que concede las correspondientes acciones, que
dispone, por ejemplo: quien tiene un crédito en estado de incumplimiento, tiene el poder de
pedir una sentencia de condena; quien es acreedor mediante una letra de cambio vencida,
tiene el poder de pedir ejecución forzosa inmediata, etc. Existe, por lo tanto, Derecho
Procesal material y formal” 112
112
G. Chiovenda. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Tomo 1º, Págs. 24-25. Ed. Revista de Derecho
Privado, Madrid 1943.
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Una ley se aplica a los hechos y actos consumados durante el tiempo en que ha
estado en vigor, es decir, desde que se promulgó y se hizo obligatoria, hasta que es
derogada.
Pero no todos los hechos y los actos son instantáneos, esto es, surgen, se realizan,
funcionan, se extinguen, se agotan en un breve lapso. Hay actos sucesivos cuyo
desenvolvimiento demora un tiempo largo. Es en este caso cuando se presenta la cuestión
de determinar si se aplican las leyes nuevas o las antiguas que se refieren a esos actos. En
resumen, el problema de la ley en el tiempo y, por lo tanto, los problemas de la ley procesal
en el tiempo se reducen a contestar la pregunta de si ante un cambio de legislación es
todavía aplicable el derecho antiguo o lo es el nuevo. Analicemos la situación en lo que se
refiere a la ley procesal.
Para la adecuada solución de los problemas que pueden surgir, estudiaremos las
diversas situaciones desde dos puntos de vista:
Si el proceso no se ha iniciado, la nueva ley procesal rige “in actum”, es decir, todo
se regula por la nueva ley. La nueva ley tiene efecto inmediato, se aplica con preeminencia
sobre la antigua, salvo norma especial diversa.
Como principio fundamental, podemos decir que todo lo que se realizó durante la
vigencia de la antigua ley se mantiene firme y se reputa válidamente ejecutado. Los actos
que con posterioridad a la vigencia de la nueva ley deban realizarse en el proceso se
ajustarán a ésta, salvo que sean incompatibles absolutamente con lo que establecía la
antigua o con los efectos de los actos realizados bajo aquella. Normalmente, el legislador
soluciona los problemas que puedan producirse con la dictación de disposiciones
transitorias que determinan casuísticamente, la aplicación de la antigua o de la nueva ley.
Así ha ocurrido desde hace bastante tiempo con lo cual se han evitado casi todos los
problemas sobre la materia.
En el nuevo sistema procesal penal se establece que “las leyes procesales penales
serán aplicables a los procedimientos ya iniciados, salvo cuando, a juicio del tribunal, la ley
anterior contuviere disposiciones más favorables al imputado. Art. 11 NCPP.
Las leyes de organización por ser de Derecho Público y de orden público rigen “in
actum”, se aplican inmediatamente luego de su vigencia, con preeminencia sobre las
antiguas.
Igual cosa sucede con las leyes de la competencia absoluta, las que, sin perjuicio
de la discusión que existe en nuestro derecho positivo y que más adelante veremos, también
rigen “in actum” por ser en el hecho las leyes de organización al determinar la jerarquía de
los tribunales.
Por último, respecto de las leyes de procedimiento y en lo que dice relación con un
proceso pendiente, como ya antes se dijo, las actuaciones realizadas bajo la antigua ley
deben respetarse, rigiéndose las posteriores por las disposiciones del nuevo cuerpo legal.
La ley sobre efecto retroactivo de las leyes de 1861 contiene en sus artículos 22, 23
y 24 las disposiciones que regulan el conflicto de aplicación de la ley antigua o de la nueva
en materia procesal y ya fue objeto de estudio en Derecho Civil de Primer Año.
Así, luego que se sienta como regla que “en todo contrato se entenderán
incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebración”, el artículo 22 establece el
efecto inmediato de las leyes procesales en general, al exceptuar “las concernientes al modo
de reclamar en juicio los derechos que resultaren de ellos”. También el artículo 24 ratifica
que las leyes de procedimiento rigen, por regla general, “in actum” al expresar que “las
leyes concernientes a la substanciación y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las
anteriores desde el momento en que deben empezar a regir”.
Los artículos 23 y 24 se refieren a situaciones especiales que pueden acaecer en el
campo procesal. A las expresamente contempladas y a otras que no lo están, nos
referiremos a continuación.
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Prueba: La materia probatoria está legislada por el artículo 23. Para el efecto de
determinar qué ley se aplica, es necesario distinguir si el medio de prueba es sola y
únicamente eso, un medio probatorio, o si es el fundamento mismo de la pretensión. Será
el fundamento mismo de ésta, por ejemplo, en el caso que el medio de prueba constituya, a
la vez, una solemnidad del acto o contrato, como ocurre con la escritura pública, especie del
medio probatorio instrumento público, en la compraventa de bienes raíces. En este caso,
rige la ley antigua, la vigente a la época de celebración del contrato.
de la iniciación del juicio, por la ley vigente a esa época, sin que sea posible establecer tal
competencia por una ley posterior; y 3) El inciso cuarto del artículo 19 Nº 3 de la
Constitución Política al establecer que “nadie puede ser juzgado por comisiones especiales,
sino por el Tribunal que le señale la ley y que se halle establecido con anterioridad por
ésta”, garantiza constitucionalmente la existencia previa del tribunal que va a conocer de un
asunto sin que pueda alterarse posteriormente por causa ni ley alguna ese tribunal
previamente establecido.
Se dan, sin embargo, buenas razones para sostener la posibilidad de dictar normas
que alteren la competencia de los tribunales de manera que asuntos de los que conocía
alguno de determinada jerarquía pasan a otro de jerarquía inferior o distinta. En nuestro
país ello se ha hecho habitualmente, disponiéndose por la ley que determinados asuntos
pasarán al conocimiento de otros tribunales. Generalmente, esto ha ocurrido históricamente
con los cambios que se han introducido en las reglas de la cuantía. Al aumentarse la
competencia pecuniaria de determinados tribunales han pasado a su conocimiento asuntos
pendientes ante jueces de mayor jerarquía a quienes, según la ley antigua, correspondía
resolverlos. Las razones que se invocan para sostener esta tesis, reconocida por nuestros
legisladores y tribunales son las siguientes: 1) El artículo 109 del Código Orgánico de
Tribunales se refiere a la radicación ante el tribunal que es legalmente competente. Como
ese artículo 109 no es más que una ley, susceptible de ser modificada por otra ley,
perfectamente puede alterarse la competencia adquirida bajo la vigencia de disposiciones
anteriores. 2) Las leyes de la competencia absoluta son de Derecho Público y de orden
público, por lo tanto rigen “in actum”; 3) La ley sobre efecto retroactivo, en su artículo 24,
se refiere a las leyes concernientes a la substanciación y ritualidad de los juicios y no a las
leyes de la competencia; 4) Por último, la garantía constitucional se refiere a la
prohibición de ser juzgado por comisiones especiales, creadas al efecto y no por los
tribunales permanentes, que pertenecen a la organización normal de un poder del Estado.
a) “El Decreto Ley 778 que creó como título ejecutivo la letra de cambio respecto
del aceptante cuya firma estuviere autorizada por Notario, se aplica a los documentos de
esa especie suscritos antes de su vigencia si el juicio se inicia una vez que rigen las
disposiciones, ello de acuerdo a la parte final del artículo 22 y al artículo 24 de la Ley de
efecto retroactivo”.
b) “El artículo 29 de la ley 9293, que empezó a regir el 29 de febrero de 1949 y que
preceptúa que en los juicios de menores no procede el recurso de casación, no tiene
aplicación al caso en que se haya deducido y concedido recurso de casación en la forma con
anterioridad a esa fecha”.
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Una ley es territorial cuando se aplica dentro de los límites geográficos de una
nación a todos los que allí habitan. Sin embargo, por la interdependencia de los Estados,
por las múltiples relaciones de todo tipo que se producen entre los habitantes de las
diferentes naciones, el principio de la territorialidad de la ley tiene que atenuarse. Los
Estados deben aceptar la limitación a su soberanía que significa la aplicación, dentro de su
territorio, de leyes de otros Estados. La ley procesal es eminentemente territorial, pero por
las mismas razones que la ley general, debe admitir que se apliquen otras leyes procesales
dentro del territorio de un Estado.
1) La ley procesal sólo se aplica dentro del territorio del Estado que la expide;
3) Los medios de prueba de las obligaciones se determinan por la ley del lugar en
que el acto se realizó, siempre que esa ley no sea procesal. Si lo es, rige la del lugar en que
se sigue el juicio;
6) Son nulos los pactos que pretenden someter a las partes a una jurisdicción
extranjera o a un tribunal extranjero, salvo que la ley lo autorice;
a.- Generalidades.
Respecto de la interpretación de la ley procesal hay que tener presente todas las
normas que nuestro Código Civil da para los efectos de la interpretación de la ley en los
artículos 19 y siguientes del Código Civil.
Debe recordarse que existen dos clases de interpretación. Una doctrinal que es de
carácter privado y no obligatoria. Otra de autoridad que tiene, por el contrario, carácter
público y obligatorio.
o inc. 1º del art. 22); el histórico, inciso segundo del artículo 19 y el sistemático (inc. 2º del
art. 22 y art. 24).
Otros principios que sirven para la interpretación de las disposiciones legales son:
la analogía, “donde existe la misma razón, debe existir la misma disposición”; la
contradicción, del “quien puede lo más puede lo menos o prohibido lo menos se prohíbe lo
más”; “donde la ley no distingue no es lícito al intérprete distinguir”; y por último, la
interpretación al absurdo. En general, estos principios reciben la denominación de
“aforismos”.
Veamos cuáles son los elementos de juicio o los principios que al aplicar las normas
generales de interpretación, deben considerarse respecto de una ley procesal.
II) Como reguladoras de una actividad del Estado, las normas procesales son más
sensibles a las corrientes sociales y políticas de la época en que aparecen, por lo que el
elemento histórico de interpretación tiene decisiva importancia.
a) El principio lógico que se enuncia como “la selección de los medios más seguros
y expeditos para buscar y descubrir la verdad, evitando el error”;
VI) Por su parte, Couture señala cuatro principios, básicos también para la
interpretación de la ley procesal: la probidad, la concentración, la preclusión o consumación
y la protección.
La protección establece que la nulidad de los actos procesales sólo puede hacerse
valer y declararse cuando existe un perjuicio, cuando se ha lesionado un interés patrimonial
o moral. Sólo puede admitirse la alegación de nulidad cuando la omisión de los requisitos
de validez del acto procesal deja sin posibilidad de defensa a una de las partes, pudiendo
alegarla sólo el afectado por el vicio, el perjudicado.
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El principio lógico, que persigue establecer los procedimientos idóneos para obtener
una mejor y expedita justicia, también ha sido reconocido. Nuestros Códigos buscan los
trámites más adecuados, atendida la naturaleza del asunto. Así, se fijan procedimientos
rápidos y concentrados para los asuntos de arrendamiento, para los asuntos relativos a la
posesión de inmuebles, para los juicios de poca cuantía, para el juicio ejecutivo.
para poder promover una nueva cuestión dilatoria. Se condena en costas, esto es, el pago
de los gastos del juicio, a la parte que pierde totalmente el pleito. Se aplican multas a aquel
de los litigantes que deje de cumplir las obligaciones o cargas procesales para obtener
alguna ventaja o simplemente por negligencia (como cuando no se acompaña copia de un
escrito, por ejemplo). Incluso en el Código de Ética Profesional aprobado el 4 de abril de
2011 por el Consejo General del Colegio de Abogados se regulan expresamente las
prohibiciones de conductas que deben realizar los abogados por atentar en contra del
principio de la lealtad en la litigación.
De allí, que los artículos 27 de la ley de Tribunales de Familia y 432 del Código del
Trabajo se prevé la aplicación supletoria de las normas sobre los principios comunes a todo
procedimiento y del Juicio Ordinario contempladas en el Código de Procedimiento Civil en
la medida que no resulten incompatibles con la naturaleza de los nuevos procedimientos
orales por ser contrarias a los principios que inspiran dichos procedimientos. Al final de
este Capitulo nos referiremos brevemente a esos principios.
Los principios generales son los que inspiran a todo el ordenamiento jurídico,
cualquiera sea la forma en la cual se estructure para su aplicación, como son el de la
primacía de la persona frente al estado y la consecuente servicialidad de este; la igualdad en
la ley y ante la ley; la imposibilidad de obtener un beneficio a partir del dolo propio; la
ilegitimidad del enriquecimiento sin causa; la circunstancia que nadie puede estar obligado
a lo imposible; la renunciabilidad de los derechos que miran al interés particular del
renunciante; la necesidad de juzgar a una persona dentro del marco del debido proceso; la
presunción de inocencia de cualquier imputado; nadie puede ser condenado por un delito
realizado por un tercero y sin que la haya cabido participación en él, etc
Por otra parte, nos encontramos con ciertos principios que se aplican según la forma
en que establezca un sistema para la adecuada aplicación del derecho. Es así, como
veremos al final de este capítulo, se contemplan para el proceso y su desarrollo a través de
un procedimiento la existencia de diversos principios, incluso en forma antagónica algunos
de ellos (dispositivo vs inquisitivo oralidad vs escrituración; inmediación vs mediación;
publicidad vs secreto, etc), por lo que deben ser aplicados en forma preferente y
armónicamente para que pueda alcanzarse un desarrollo racional y justo del mismo.
De allí que para la interpretación de una norma legal, cabe acudir a los principios
generales de derecho para determinar su correcto alcance o bien ante su silencio para
establecer la regla que ha de regir para la solución de un terminado asunto, sin que sea
posible que se pueda permitir que se llegue a generar una contradicción del principio con la
regla a aplicar.
En relación al texto actual del artículo 5º, cuyo texto definitivo es el fijado por la
Ley 18.825, publicada en el Diario Oficial de 17 de agosto de 1989, se ha señalado que “en
cuanto al artículo quinto se acordó introducir la reforma genérica que permitía que los
tratados internacionales sobre los derechos de la persona, ratificados por Chile y vigentes,
se incorporarán a la legislación chilena con rango constitucional” 114
113
Corte Apelaciones Concepción.14.8.2002.Gaceta Jurídica 266 .Con.6 . pág. 204.
114
Historia de una Negociación para la Protección y Garantía de los Derechos Humanos. Francisco Cumplido.
Pág. 193. Nuevas dimensiones en la protección del individuo. Instituto de Estudios Internacionales de la
Universidad de Chile.
115
La Reforma al Articulo 5° de la Constitución Política. Rodrigo Díaz Albónico. Pág. 200. Nuevas
dimensiones en la protección del individuo. Instituto de Estudios Internacionales de la Universidad de Chile.
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“Respecto a que derechos son esenciales de la persona, la idea que se quiso reflejar
en la reforma al artículo 5° es que todos los derechos asegurados en la Constitución Política
de 1980, sean políticos, civiles, económicos y culturales tienen tal carácter.”116
Dentro de los principales tratados internacionales sobre derechos humanos que han
sido ratificados por Chile y que se encuentran vigentes podemos resaltar los siguientes:
116
Historia de una Negociación para la Protección y Garantía de los Derechos Humanos. Francisco Cumplido.
Pág. 194. Nuevas dimensiones en la protección del individuo. Instituto de Estudios Internacionales de la
Universidad de Chile.
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g) La Convención sobre los Derechos del Niño fue adoptada por la Asamblea
General de Naciones Unidas en su resolución 44/25 de 20 de noviembre de 1989, y
entró en vigor el 2 de septiembre de 1990, de conformidad al art. 49 de ella. Chile
depositó el instrumento de ratificación el 13 de agosto de 1990. La Convención se
promulgó por Decreto N° 830 de 14 de agosto de 1990 y se publicó en el Diario
Oficial de 27 de septiembre de 1990.
117
Historia de una Negociación para la Protección y Garantía de los Derechos Humanos. Francisco Cumplido.
Págs. 194 y 195. Nuevas dimensiones en la protección del individuo. Instituto de Estudios Internacionales de
la Universidad de Chile.
118
Historia de una Negociación para la Protección y Garantía de los Derechos Humanos. Francisco Cumplido.
Pág. 196. Nuevas dimensiones en la protección del individuo. Instituto de Estudios Internacionales de la
Universidad de Chile.
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propios tratados o de acuerdo a las normas generales del derecho internacional según lo
contemplado en el inciso 5° del N°1 del articulo 54 de la Carta Fundamental.
Sin perjuicio de ello, el artículo 242 del Código de Procedimiento Civil contempla a
los tratados internacionales como la primera fuente a la que debe acudirse para los efectos
de otorgar el exequátur para permitir el cumplimiento de una sentencia extranjera en
nuestro país.
4.- LA COSTUMBRE.-
Sabemos que conforme al artículo 2º del Código Civil “la costumbre no constituye
derecho sino en los casos que la ley se remite a ella”. Es decir, sólo se acepta la costumbre
como fuente del derecho, si ella es “según la ley”.
Tampoco existen disposiciones como las contenidas en los artículos 4º, 5º y 6º del
Código de Comercio, mucho más amplias que el artículo 2º del Código Civil, de
conformidad con los cuales las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando
ellas reúnen los requisitos y es acreditada en la forma prevista en la ley.
No debe confundirse de modo alguno que el juez deba en ciertos casos fallar
conforme a la costumbre (cuanto la ley se remite a ella en materia civil general y en los
casos previstos en los artículos 4º, 5º y 6º del C. de Comercio) con que la costumbre sea
fuente del Derecho Procesal.
Dentro de los usos por parte de los tribunales se pueden comprender el despacho de
oficios dirigido a instituciones públicas o privadas requiriendo antecedentes; la
reconstitución de un expediente civil en caso de extravío ; la tercería de posesión hasta que
se recogiera expresamente en los artículos 518, 521 y 522 del C.P.C. por la Ley 18.705 ; el
arraigo, que luego se incorporara al Código de Procedimiento Penal por la Ley 18.288 ; etc.
Por otra parte, existen las prácticas procesales consistentes en las formas en que se
realizan los actos procesales por el juez y las partes, que se transmiten de tiempo en tiempo.
Dentro de las practicas positivas, estimadas como aquellas que tienen por objeto
dar una aplicación de la ley procesal, nos encontramos con la forma de redacción de los
escritos y de realización de los alegatos ante los tribunales; la custodia especial de
expedientes en la Secretaría del Tribunal ; la lista de despacho ; el Libro de Receptores ;
Libro de Custodia de Documentos ; etc.
Este párrafo está basado en la memoria de doña Graciela Weinstein sobre el tema.
Una de las fuentes del Derecho Procesal Chileno la constituyen los autos acordados
que no podríamos clasificar ni como de tipo directo (como lo es la ley) ni indirecta (como lo es
la jurisprudencia).
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¿Qué características tan especiales presentan los autos acordados para merecer dicha
particularidad? Para resolver el problema debemos saber ¿qué son, de dónde y cómo emanan,
cuál es su fuerza obligatoria?, etc.
Los autos acordados "son resoluciones emitidas especialmente por los tribunales
superiores de justicia, que tienden a reglamentar, en uso de sus facultades económicas, ciertos
asuntos que no se encuentran suficientemente determinados por la ley o materias cuya
regulación es trascendente y necesaria para un mejor servicio judicial".
Pero, tal como lo veremos más adelante, los tribunales ejercen una serie de
atribuciones que muchas veces no se traducen en la dictación de sentencias dirimiendo
conflicto entre las partes, sino que, por la misma organización de ellos y a quienes tienen
mayor jerarquía, le competen otra clase de funciones. Junto a la jurisdicción propiamente tal
están las facultades respecto de asuntos judiciales no contenciosos, disciplinarias,
conservadoras y económicas (artículos 1 , 2 y 3 del C.O.T.). Estas últimas como se señala
en la definición, son las que originan los autos acordados.
Dentro de los principios formativos básicos que regulan el procedimiento está el de "la
economía procesal", que consiste en obtener el máximo resultado de la aplicación de la ley
con el menor desgaste posible de la actividad jurisdiccional. Las facultades económicas que
son más bien de carácter administrativo, de ordenamiento, son las que persiguen regular y
mejorar el ejercicio jurisdiccional en todos sus aspectos.
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En la práctica, esta facultad comprende, por ejemplo, la intervención del Poder Judicial
en el nombramiento de sus propios funcionarios, así como la facultad de concederles licencias
de acuerdo a la ley, la calificación de dichos funcionarios y por sobre todo la de dictar normas
generales que tiendan a reafirmar el principio de la economía procesal, a través de autos
acordados.
1) Se trata de "normas", de reglas que deben seguirse o a las que se debe ajustar la
conducta, en los casos para los que se dictan.
Vale la pena recordar las palabras de don Clemente Fabres, que están recogidas en las
actas de la comisión redactora de la Ley de Organización y Atribuciones de los Tribunales de
1875, ya que la facultad de la Corte Suprema de dictar autos acordados podría encontrar
oposición en el principio que dice que "sólo puede hacerse en Derecho público aquello que las
leyes expresamente permitan", por lo que los principios teóricos expresados serían
insuficientes ante la ley.
"Todo Poder Público tiene atribuciones de dictar normas de carácter general; desde
luego la Cámara ha reconocido y no ha podido menos de hacerlo, que el Presidente de la
República, para complementar la ley puede dictar reglamentos que tienen carácter de
generalidad, igual que las leyes. Y sin embargo, esto no quiere decir que los Reglamentos que
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a) El auto acordado sobre la forma de las sentencias definitivas, de 1920, dictado por
mandato de la ley N 3390 ;
b) El auto acordado sobre el procedimiento del recurso de protección, que se dictó por
la Corte Suprema en virtud de lo dispuesto en el artículo 2 del Acta Constitucional N 3,
recurso que ahora se encuentra reglamentado por el artículo 20 de la Constitución vigente.-
Dicho auto acordado se encuentra actualmente derogado por el que dictará la Corte Suprema
con fecha 24 de Junio de 1992, y que se publicará en el Diario Oficial de 27 de Junio de 1992,
a pesar de no contenerse ese mandato para dictar el auto acordado actualmente en la
Constitución ;
c) El auto Acordado sobre las materias que deberán ser conocidas por las salas de la
Corte Suprema en su funcionamiento ordinario como extraordinario, el que debe dictar en
virtud del mandato contenido en el artículo 99 del C.O.T..- En la actualidad dicha materia se
encuentra contenida en el Auto Acordado de 1° de Abril de 1998, publicado en el Diario
Oficial de 9 de Abril de 1998, por el cual se modifican los autos acordados de 7 de marzo de
1995 y 7 de marzo de 1997 anteriormente dictados para regular dicha materia.
Como ejemplos de Autos acordados dictados por la Corte Suprema haciendo uso de
sus facultades discrecionales tenemos:
a) Autos Acordados meramente internos, que tienen por objeto señalar modos de
actuar a los funcionarios del orden judicial y cuyas materias son solo de administración,
destinados a lograr la mejor atención de los asuntos judiciales. Son verdaderamente
instrucciones.
b) Autos Acordados externos, son aquellos cuyas disposiciones afectan no sólo a los
funcionarios del orden judicial, sino también a los terceros ajenos, dándoles normas de
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procedimiento, reglamentando relaciones entre ellos y el poder judicial. Los más importantes
entre éstos, son los que reglamentan ciertos recursos procesales, que si bien han sido
establecidos por la ley o la Constitución eran insuficientemente reglamentados por ellas. Al
efecto, podemos citar el Auto Acordado sobre tramitación y fallo del recurso de amparo de 19
de diciembre de 1932 y el Auto Acordado sobre substanciación del recurso de inaplicabilidad
de las leyes de 22 de marzo de 1932. También podemos citar como ejemplo al efecto el Auto
Acordado de la Corte Suprema sobre vista de la causa de 2 de Septiembre de 1994, publicado
en el D. Oficial de 16 de Septiembre de 1994.
Entonces, las normas jurídicas son válidas en cuanto son creadas en conformidad a la
Constitución o norma fundamental, según la tendencia kelsiana. Si aplicamos este principio,
debemos concluir que al ser dictados los autos acordados en virtud de facultades otorgadas al
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tribunal superior por la Constitución, como ya hemos dicho, resulta que ellas son válidas y,
por consiguiente, deben ser eficaces y por lo mismo tienen fuerza obligatoria. Lo propio
ocurriría si las Cortes de Apelaciones e, incluso, los jueces letrados tienen facultades para
emitir, según la ley, autos acordados cuya trascendencia, obviamente, es mucho más limitada.
En cuanto a los autos acordados que afecten a terceros, podríamos decir que la
superintendencia económica autoriza, o mejor dicho obliga, a tomar las providencias
necesarias para la buena marcha de la actividad jurisdiccional, y si a los terceros les fuere
posible excusarse de cumplir las medidas adoptadas en este sentido, por algunos de los autos
acordados, esta finalidad de la institución se vería burlada.
Por ello, los autos acordados que se dicten en el ejercicio de las atribuciones de la
Corte Suprema e incluso de las Cortes de Apelaciones, son plenamente eficaces y obligatorios
unos en todo el país y otros dentro del respectivo radio de competencia. Contra este tipo de
autos acordados inconstitucionales o ilegales, cabría solicitar directamente al tribunal que le
emitió su derogación o modificación y, eventualmente, si el caso es gravísimo, una acusación
constitucional por notable abandono de los deberes de los integrantes de las Cortes de
Apelaciones o de la Corte Suprema que hayan emitido tal auto acordado, sin perjuicio del
derecho de requerir su control represivo de constitucionalidad al Tribunal Constitucional
conforme a lo previsto en el artículo 93 de la Carta Fundamental.
Por último, los autos acordados dictados por mandato de la ley sólo podrán ser
modificados o derogados por medio de una ley, ya que la Corte Suprema se ha visto investida
de la competencia para dictarlos en virtud de la correspondiente actuación legislativa y, una
vez realizado su mandato, pierde, agota dicha competencia y no puede volver a hacer uso de
ella. Igual cosa ocurriría si el mandato es de rango constitucional, como el que se refiere al
recurso de protección.
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Este auto acordado se dictó el 19 de diciembre de 1932. Aquí la Corte Suprema hizo
un pleno y claro ejercicio de sus facultades económicas, señalando la forma de aplicar los
preceptos legales respectivos y vigilando de este modo el cumplimiento de la ley, al mismo
tiempo que el ejercicio de las facultades conservadoras que la ley ha otorgado a los tribunales
superiores. Ha tenido varias complementaciones, las que junto al auto acordado mismo, están
vigentes, no obstante que, como el caso anterior, los preceptos constitucionales de 1925 fueron
modificados en el texto del actual auto acordado en varios aspectos.
Este auto acordado se dictó el 30 de septiembre de 1920 por mandato de la ley 3390
del 15 de julio de 1918, que disponía en su artículo 5 transitorio, que la Corte Suprema
establecerá, por medio de un auto acordado, la forma en que deben ser redactadas las
sentencias definitivas para dar cumplimiento a lo dispuesto en los artículos 170 (193) y 785
(959) del Código de Procedimiento Civil.
Estas disposiciones tienen un valor técnico admirable, ya que sus normas establecen la
forma de redactar un fallo judicial ordenado y preciso, sin que pueda dejar de acudirse a sus
normas, que guían de manera perfecta al juez.
En el auto acordado a que se refiere el inciso precedente, deberán fijarse las cuantías,
multas y consignaciones que resulten de la aplicación de este decreto ley, y podrá elevarse o
disminuir a la decena de pesos más próxima la unidad que exceda o sea inferior a cinco pesos.
El período anual empezará a contarse desde el 1 de enero y las modificaciones regirán desde
el 1 de marzo siguiente. El auto acordado respectivo deberá publicarse en el Diario Oficial,
10 días antes, a los menos, a la fecha en que deben empezar a regir los reajustes.
El primer período anual que deberá considerarse para los efectos de este período es el
comprendido entre el 1 de enero y el 31 de diciembre de 1976, de modo que las
modificaciones rijan desde el 1 de marzo de 1977".
El Auto Acordado sobre las materias que deberán ser conocidas por las salas de la
Corte Suprema en su funcionamiento ordinario como extraordinario, debe ser dictado en
virtud del mandato contenido en el artículo 99 del C.O.T..- En la actualidad dicha materia se
encuentra contenida en el Auto Acordado de 1° de Abril de 1998, publicado en el Diario
Oficial de 9 de Abril de 1998, por el cual se modifican los autos acordados de 7 de marzo de
1995 y 7 de marzo de 1997 anteriormente dictados para regular dicha materia.
La Corte Suprema, con fecha 2 de Septiembre de 1994, dictó el Auto Acordado sobre
la vista de la causa, reglamentando ese trámite en atención a las modificaciones introducidas
por la Ley 19.317. Dicho auto acordado se publicó en el Diario Oficial de 16 de septiembre de
1994.
Normalmente, se adoptan los medios más apropiados según la naturaleza del auto
acordado, para que este sea conocido por todos. La principal medida es su publicación en el
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D.O., lo que ocurrió - como se acaba de ver - por ejemplo con los que se refieren al recurso de
amparo, de protección y materias que deben ser conocidas por las Salas de la Corte Suprema
en su funcionamiento ordinario como extraordinario, por tratarse por lo demás de autos
acordados de carácter y aplicación general. Así, por lo demás, lo ordena en forma expresa y
categórica el art. 96 del C.O.T. que aparte de señalar (N 4) que los autos acordados deben
dictarse en pleno, señala en su inc. final que: "todos los autos acordados de carácter y
aplicación general que dicte la Corte Suprema deberán ser publicados en el Diario Oficial."
De acuerdo con ello, las partes por regla general no se encuentran facultadas para,
en virtud del principio de la autonomía de la voluntad, modificar la regulación que para el
desarrollo del proceso ha previsto el legislador.
Sin embargo, el legislador ha previsto la posibilidad de que las partes fuera del
proceso convengan acuerdos que tengan por objeto producir efectos en él. Dentro de estas
convenciones procesales que las partes pueden celebrar fuera del proceso destinadas a
producir efectos procesales que se contemplan en la ley podemos citar el compromiso y la
cláusula compromisoria a propósito del arbitraje (arts. 222 y siguientes del Código
Orgánico de Tribunales); la prórroga expresa de competencia (arts. 181 y sgtes. del
C.O.T) ; la transacción (art.2446 del C. Civ) ; el mandato judicial otorgado por escritura
pública al mandatario judicial (Art. 6 C.P.C.).-
Además, el legislador prevé la posibilidad de que las partes dentro del proceso
convengan acuerdos que tengan por objeto producir efectos en él, pudiendo citar al efecto
los convenios de reorganización judicial o acuerdo de reorganización extrajudicial o
simplificado destinados a prevenir o alzar la quiebra (art2° Ley 20.720, publicada el 9 de
enero de 2014) ; el otorgamiento de mandato judicial (Art. 6° del C.P.C.), la suspensión del
procedimiento (art. 64 del C.P.C.) ; la conciliación (arts. 262 y sgtes del C.P.C.) ; la
renuncia a la prueba (art. 313 inc.2° del C.P.C.) ; la designación de peritos (art.414 del
C.P.C.).-
7. LA DOCTRINA.-
A título informativo señalaremos los principales autores que en los distintos países han
contribuido a la creación y desenvolvimiento de la doctrina procesal.
ESPAÑA: Jaime Guasp, De la Plaza, Leonardo Prieto Castro, Niceto Alcalá Zamora,
Santiago Sentís Melendo, Fairén Guillén, Serra Domínguez, Valentín Cortes, Vicente Gimeno
Sendra, Victor Moreno Catena, Jose Almagro Nocete, Juan Montero Aroca, Manuel Ortells
Francisco Ramos, Juan Luis Gómez Colomer, Andrés De la Oliva, José Bonet, Jordi Nieva
Fenoll, Jordi Ferrer Beltran, Joan Pico Junoy, Adela Cortina.
URUGUAY: Couture.Vescovi.
Entre las publicaciones internacionales sobre nuestro ramo, vale la pena destacar la
Revista de Derecho Procesal Argentina ya dejada de publicar y otras publicaciones similares
españolas, italianas, mexicanas, etc.
8.- LA JURISPRUDENCIA.
Reconociéndose el valor que tiene la Jurisprudencia en el inciso final del art.89 del
C.O.T. se dispone que el voto de minoría y fundamento de las sentencias se publicarán en la
Gaceta de Tribunales, hoy Revista de Derecho y Jurisprudencia y Gaceta de los Tribunales.
Finalmente, en la actualidad existen otras revistas en las cuales pueden ser consultados
los fallos que se pronuncian por nuestros tribunales como es la Revista de Fallos del Mes ya
desaparecida, respecto de las sentencias pronunciadas por nuestra Corte Suprema, la Revista
Gaceta Jurídica, en la cual se contienen fallos de los diversos tribunales colegiados y sobre las
diversas materias, la Revista Técnica del Trabajo, en la cual se contienen fallos de interés
laboral y previsional, etc.
partida en una cierta clase de textos o hechos a los que ellas atribuyen su consiguiente
relevancia jurídica.”119
De allí, que sostiene Accatino que ninguna de las modificaciones a nuestros cuerpos
legales como la ley 19.374 que modificó el artículo 780 del CPC para permitir el
conocimiento del recurso de casación en el fondo por el Pleno del Tribunal, el artículo 376
del CPP que establece competencia de la Corte Suprema para conocer del recurso de
nulidad cuando existieren distintas interpretaciones sostenidas en fallos de los tribunales
superiores, y 483 del Código del Trabajo que contempla el recurso de unificación de
jurisprudencia han atribuido fuerza obligatoria absoluta a los precedentes emanados de la
Corte Suprema, ni ha modificado el artículo 3° del Código Civil.120
Sin embargo, concluye Accatino que todas esas normas legales “refuerzan respecto
de los precedentes de la Corte Suprema la fuerza obligatoria presuntiva que emana que se
deriva del derecho a la igualdad en la aplicación judicial del derecho. Esta fuerza
obligatoria presuntiva – que, según hemos visto se resuelve en la carga de argumentar el
cambio de criterio interpretativo de un precedente - es compatible con una interpretación
restrictiva del artículo 3° del Código Civil, que entienda que lo que éste excluye es la
obligatoriedad general absoluta de los precedentes. Dicha norma no debiera, por tanto
considerarse tácitamente derogada (o más precisamente, afectada de invalidez sobrevenida)
por la norma constitucional que consagra el derecho a la igualdad, ya que puede ser
interpretada de modo consistente con ella”.121
En todo caso no podemos olvidar como se nos ha señalado por Rupert Cross y J.
Harris que el precedente está subordinado a la legislación como fuente de Derecho en el sentido
119
Accatino, Daniela. Ob cit.Págs 197 y 198.
120
Véase Accatino, Daniela. Ob cit. Págs 205 y 206.
121
Accatino, Daniela. Ob cit. Págs. 206.
122
Véase Cross Rupert y Haris J.W. Págs. 23 y sgtes. Marcial Pons.Madrid.2012.
123
Taruffo. Proceso y decisión.Pág.265.Marcial Pons.Madrid.2012.
124
Taruffo. Proceso y decisión.Pág.267 y sgtes. Marcial Pons.Madrid.2012.
125
Taruffo. Proceso y decisión.Pág.270 y sgtes. Marcial Pons.Madrid.2012.
126
Taruffo. Proceso y decisión.Pág.272 y sgtes. Marcial Pons.Madrid.2012. En cuanto a la escala de grados de uno a cuatro de la fuerza normativa del
precedente desarrollada por MacCormick&Summers puede consultarse en nuestro país a Bravo Hurtado Pablo. Hacia los precedentes en Chile:
Reforma procesal civil y fuentes del Derecho. Pág. 560 y sgtes. Revista Chilena de Derecho. Vol. 40 N°2.Santiago. Chile. 2013.
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que una ley siempre puede derogar el efecto de una decisión judicial y en el sentido que los
tribunales están obligados a darle efecto a la legislación una vez que verifiquen que la misma fue
debidamente promulgada.127
Es por ello, como nos señala Agustín Squella, nuestro más importante actual filósofo
del Derecho, que “el derecho no es de una pieza, sino que está hecho de varias piezas. Las piezas
más relevantes y visibles son las normas, pero hay también otras piezas en el derecho. Como los
ya mencionados principios y valores, que no son normas, que tampoco funcionan como normas
y que han adquirido creciente importancia en los distintos procesos de argumentación jurídica y
de justificación de decisiones normativas.”128
De allí que podemos concluir con Squella que “es cierto que en el caso del legislador
la función de producir derecho es más visible que la de aplicarlo, y que en el del juez lo es más
la de aplicarlo que la de producirlo, pero se trata de una cuestión de énfasis y no de una
diferencia cualitativa que permita continuar sosteniendo que solo el legislador produce derecho y
que los jueces meramente lo aplican. Ambos, en verdad, producen y aplican derecho, y mejor
aún, porque ambos producen derecho, aplican derecho.”129
127
Cross Rupert y Haris J.W. Pág. 203. Marcial Pons.Madrid.2012.
128
Squella, Agustín. ¿Qué es el derecho? Una descripción del fenómeno jurídico. Pág. 38. Editorial Jurídica de Chile. 2007.
129
Squella, Agustín. ¿Qué es el derecho? Una descripción del fenómeno jurídico. Pág.65. Editorial Jurídica de Chile. 2007
130
Atienza Manuel. Curso de Argumentación jurídica. Pág. 91.Editorial Trotta.2013.
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Si lo resuelto por los tribunales debe ser considerado para la argumentación con el fin de velar
por la igualdad y seguridad en la aplicación del derecho, como nos señala Atienza en su obra antes
mencionada 131 cabe necesariamente calificar la forma en la cual puede el precedente ser utilizado
para la solución de un asunto.
Cambio de jurisprudencia
Ninguno de los modelos es puro, dado que los sistemas que operan en la realidad de los
diversos países reciben elementos de cada uno de los modelos, por lo que más bien se caracteriza
un sistema por la mayor o menor cantidad de factores que concurran a su respecto.
1.- Funcionarios permanentes, organizados 1.- Legos que son llamados a realizar
jerárquicamente con sentido de identidad. funciones de autoridad ad hoc.
131
Atienza Manuel. Curso de Argumentación jurídica. Pág. 94.Editorial Trotta.2013
132
Mirjan Damaska. Las Caras de la Justicia y el Poder del Estado. Editorial Jurídica de Chile. 2000
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La estructura del Poder Judicial afecta al proceso legal, por lo que resulta
equivocado centrarse en el atractivo de la forma procesal, sin preguntarse si tal forma es
compatible con el aparato judicial particular. La pregunta no es sólo qué tipo de
procedimiento queremos, sino también qué tipo de organización del Estado poseemos.
Ya que la jerarquía posee muchas etapas, los Procedimientos centrados en torno al primer
procesos deben componerse de varias etapas. Juez y presumiblemente el último.
Las correcciones de la decisión sólo pueden Las mociones para reconsideración son tan
ser hechas por los superiores. normales y prevalentes como la apelación en
el sistema jerárquico.
Todas las fuentes de decisión deben ser Maquinaria poderosa para asegurar la
incorporadas a un expediente. presencia de testigos, más que en la
conservación de archivos de declaraciones
anteriores de éstos.
concentrado.
Proceso regulado por una red interna Los funcionarios paritarios están autorizados
coherente de reglas inflexibles. La para crear sus propios reglamentos en cuanto
convicción de la evidencia no puede ser a los procedimientos en su tribunal.
determinada libremente por el juez.
El proceso se encuentra regulado por normas Existe regulación del proceso, pero
rígidas no disponibles por las partes modificable por las partes, salvo casos muy
excepcionales como sería contratarse a sí
mismo como esclavo o ir directamente a una
institución penal.
El proceso debe permitir que el Juez llegue El proceso es una competencia entre partes,
al resultado preciso, y las partes son sólo con armas iguales, con un Juez pasivo, en el
colaboradoras de él para tal efecto. cual la forma de llegar a la decisión cuenta
tanto como lo que dice.
2.- No cabe duda que con anterioridad a la implementación de los actuales sistemas
procesales orales, la estructura de los tribunales estaba diseñada pensando en la operatoria
bajo principios de la escrituración.
Además, dado que son procesos que no revisten un carácter concentrado, sino que de
lato conocimiento, permiten la revisión de la mayoría de las resoluciones que se dictan a
lo largo del proceso, y no sólo de las sentencias definitivas.
Para que el debate sea fructífero debe haber un juez o jueces que estén presentes
durante el juicio y que conduzcan el debate y rendición de pruebas para permitir que
se rindan las pruebas sobre las cuales se debe justificar objetivamente la convicción
alcanzada.
6.- Los jueces no son espectadores del juicio oral, sino que conductores del
debate para que las partes no se alejen y puedan adoptar conductas dilatorias o
impertinentes en el proceso. El juicio se caracteriza no sólo por su centralidad, sino que por
la concentración, continuidad y eficacia en su desarrollo.
7.- Esta distinta concepción de lo que es la instancia hace que necesariamente deban
cambiarse la concepción de los recursos.
En otras palabras, los recursos deben existir para los efectos de permitir la existencia
de una coordinación colegiada dentro de la organización judicial en la defensa de la ley
y los derechos fundamentales, más que para consagrar la existencia de organizaciones
jerárquicas y burocráticas.
En realidad, si lo miramos desde la óptica del juez nos encontramos ante procesos
individuales que no deben ser afectados por la burocracia. En otras palabras, lo que se quiere
decir es que no debe existir en la instancia gran cantidad de actores, no se debe concebir una
división de funciones y responsabilidad entre diversos actores y no cabe acudir a la
jerarquía como mecanismo central de coordinación de sus actividades.
1.- Generalidades.
Como señala Alexy “En tanto mandatos de optimización, los principios son normas
que ordenan que algo sea realizado en la mayor medida posible, de acuerdo con las
posibilidades jurídicas y fácticas. Esto significa que pueden ser satisfechos en grados
diferentes y que la medida ordenada de su satisfacción depende no sólo de las posibilidades
fácticas sino jurídicas, que están determinadas no sólo por reglas sino también,
esencialmente, por los principios opuestos. Esto último implica que los principios son
susceptibles de ponderación y, además, la necesitan. La ponderación es la forma de
aplicación que caracteriza a los principios.”136
Como explica Javier Maturana137, “en la medida que estas normas constituyen
principios (mandatos de optimización), siempre será necesaria la ponderación, lo que
implica que:
b) Requerirán cierta coherencia con otros principios procesales afines para poder gozar
de la eficacia necesaria para ser operativos en la mayor medida posible; y
del Capítulo II del título primero del Libro V del Código del Trabajo define a estas normas como los principios formativos del proceso
(arts. 425 al 431). De igual modo, la Ley Tribunales Familia, en el párrafo primero de su título segundo los llama los principios del
procedimiento (arts. 9 al 16). Finalmente, el proyecto de Código Procesal Civil también consagra a estas normas como principios, al darles
el nombre de Principios generales en el título primero de su Libro I.
134
BORDALÍ S., Andrés, CORTEZ M., Gonzalo y PALOMO V., Diego, Proceso civil: el juicio ordinario de mayor cuantía, Santiago,
Ed. Legal Publishing, 2013, p. 48.
135
No obstante, parte importante de la doctrina procesal niega el carácter de principios de algunas de estas normas, por ejemplo respecto de
la oralidad, señalando que más bien constituyen reglas técnicas o técnicas procesales. Fundan ello en que estas reglas constituyen opciones
que están a disposición del legislador para configurar el sistema de acuerdo a sus finalidades y a criterios de conveniencia y oportunidad,
razón por la que no constituirían verdaderos principios, al ser estos imposiciones o limitaciones sin los cuales no puede hablarse de un
proceso. En este sentido, PALOMO V., Diego, Apelación, doble instancia y proceso civil oral, op. cit., pp. 142-143; y PALOMO V.,
Diego, Las marcas del proceso oral y escrito diseñado en el proyecto de nuevo CPC chileno, op. cit., pp. 111-112. También se funda el
rechazo de la naturaleza de principio de normas como la de la oralidad en que su infracción sólo implicaría una afectación a los principios
a los cuales sirve y no al sistema en su totalidad. En este sentido, CERDA S., Rodrigo, Manual del sistema de justicia penal, Santiago, 2ª
ed., Ed. Librotecnia, 2009, Tomo I, pp. 35-36.
136
ALEXY, Robert, El concepto y la validez del derecho, Barcelona, 2ª ed., Ed. Gedisa, 2004, p. 162. En el mismo sentido, véase
HARASIC Y., Davor, MATURANA M., Cristián y MARIN G., Juan Carlos, op. cit., p. 197; y CERDA S., Rodrigo, op. cit., pp. 27-29.
137
Maturana Javier. LOS PRINCIPIOS QUE INFORMAN LOS NUEVOS PROCESOS. NO PUBLICADO
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“Así, por ejemplo, que el proceso sea oral no implica que todas las actuaciones del
proceso deban ser necesariamente verbales, sino sólo que sean predominantemente orales,
en especial en la etapa de prueba. Por ello, se admite que los escritos de discusión en los
nuevos procesos se formulen por escrito así como los recursos respecto de resoluciones
pronunciadas fuera de audiencias. Lo mismo sucede con la inmediación, por ejemplo, en el
caso de pruebas que necesariamente deben rendirse por exhortos en que resulta imposible o
extremadamente difícil el contacto directo del juez con la prueba.
“Además, estos principios también exigen una coherencia con los otros principios
procesales que se consagren, porque la eficacia de cada uno depende de su coordinación
con los otros. Así lo destaca la doctrina, al señalar que: “la aplicación de un determinado
principio normalmente se encuentra condicionada a la aplicación de otros principios para
que exista un sistema procesal coherente y eficaz.”140 “Generalmente, la realización
práctica de uno incide, o más aún es la base de la realización de otro u otros principios.
Así ocurre con la oralidad, la inmediación, la concentración y la publicidad.”141
138
HARASIC Y., Davor, MATURANA M., Cristián y MARIN G., Juan Carlos, op. cit., p. 195.
139
NÚÑEZ A., René y CORTÉS R., Mauricio, Derecho procesal de familia, Santiago, Ed. Legal Publishing, 2012, pp. 82-83.
140
HARASIC Y., Davor, MATURANA M., Cristián y MARIN G., Juan Carlos, op. cit., p. 195.
141
NÚÑEZ A., René y CORTÉS R., Mauricio, op. cit., pp. 82-83.
142
PALOMO V., Diego, Reforma del proceso civil chileno, op. cit., pp. 463-464.
143
HARASIC Y., Davor, MATURANA M., Cristián y MARIN G., Juan Carlos, op. cit., p. 235.
144
Ibíd., pp.239-240.
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“Del mismo modo, es difícil concebir un procedimiento oral sin inmediación, porque
sería imposible que el juez pudiere resolver las presentaciones verbales de las partes si no
está presente para escucharlas y resolverlas. Por ello se señala que “el legislador cuando
crea un procedimiento opta por un conjunto de ellos que lo hace coherente. En general, al
optar por uno o algunos de ellos queda determinadas necesariamente la concurrencia de
otros, por ejemplo, la oralidad lleva aparejada la inmediación y esta la apreciación de la
prueba libre o conforme a las reglas de la sana crítica. Cuesta concebir un sistema oral
pero con delegación de funciones.”145
“No debe olvidarse que los principios formativos del procedimiento se aplican a los
diversos procedimientos civiles, penales, laborales y de familia, pero con distintos matices
dada la diversidad de cada grupo de normas procesales en cuanto a la finalidad que se
persigue en esos procesos.
“Existe una relación de unidad entre los distintos procedimiento referidos, pero
siempre atendiendo a la diversidad de objetivos que a través de ellos se persiguen.146
145
JARA C., Eduardo, Derecho procesal de familia, Santiago, Ed. Jurídica de Chile, 2011, pp. 14-15.
146
HARASIC Y., Davor, MATURANA M., Cristián y MARIN G., Juan Carlos, op. cit., p. 195.
147
MATURANA JAVIER. LOS PRINCIPIOS QUE INFORMAN LOS NUEVOS PROCESOS. NO PUBLICADO
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Asimismo, al ser estas normas orientadoras del sistema en general, resulta que ellas
sirven para integrar las lagunas jurídicas que pueden identificarse.
La relevancia de estos principios llega a tal nivel, que incluso se establecen algunos
como requisitos de validez del procedimiento. Así, por ejemplo, en resguardo de la
inmediación se sanciona expresamente con la nulidad procesal la delegación de funciones
judiciales tanto en los procesos penales, laborales, de familia como civil.
Así se constata en los artículos 35 del Código Procesal Penal, 427 del Código del
Trabajo, 12 de la Ley de Tribunales de Familia y 7 del proyecto de Código Procesal Civil.
Finalmente, el artículo 478 letras b) y d) del Código del Trabajo consagran una causal
específica del recurso de nulidad por infracción a la inmediación y a la libre valoración
conforme a las reglas de la sana crítica.
Al consagrar el legislador los principios referidos, se intentó dejar atrás una forma de
administración de justicia caracterizada su “excesiva duración, la falta de inmediación
148
BAEZA C., Gloria y PÉREZ C., Jaime, Los nuevos tribunales de familia, Santiago, Ed. Lexis Nexis, 2005, p. 30. En el mismo sentido,
BORDALÍ S., Andrés, CORTEZ M., Gonzalo y PALOMO V., Diego, op. cit., p. 48.
149
MATURANA JAVIER. LOS PRINCIPIOS QUE INFORMAN LOS NUEVOS PROCESOS. NO PUBLICADO
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entre los sujetos y los actores del proceso, la ‘invisibilidad’ del juez y también de los
abogados, la normalidad de la delegación, su inadecuado desarrollo fragmentario y
discontinuo, vale decir su dispersión procesal, la abundancia de tiempos muertos, su fácil
entorpecimiento a través del sistema de impugnaciones e incidentes que dan lugar a
subprocedimientos también escritos, su muchas veces innecesario formalismo y tecnicismo,
siendo un elemento favorecedor de todo ello el predominio de la regla de la escritura” 150
Por ello, no es posible aplicar los principios de los antiguos procedimientos a los
nuevos procesos cuando ello resulta incompatible la naturaleza y objetivos de los nuevos
principios que los rigen.
Por lo mismo, el artículo 52 del Código Procesal Penal sólo hace aplicables
supletoriamente las normas comunes a todo procedimiento contempladas en el Libro I del
Código de Procedimiento Civil sólo en cuanto no se opusieren a lo estatuido en este
Código o en leyes especiales.
En forma equivalente, el artículo 432 del Código del Trabajo dispone respecto de los
procedimientos especiales establecidos en los Párrafos 6° y 7° de este Capítulo II, se
aplicarán supletoriamente, en primer lugar, las normas del procedimiento de aplicación
general contenidas en su Párrafo 3°.
Este análisis muestra que la aplicación supletoria se ha limitado, porque ella sólo
procede ante procedimientos de una misma naturaleza y en caso de compatibilidad de
principios.
150
PALOMO V., Diego, Reforma del proceso civil chileno, op. cit., pp. 454-555.
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Los principios nos permiten describir el sistema procesal y ver su funcionalidad con los
derechos fundamentales contemplados en la Constitución y en los Tratados de Derechos
Humanos ratificados por Chile.
Desde un punto de vista socio económico se pueden apreciar los principios dispositivo y
oficial, apreciando que si se reconoce la disposición de la propiedad privada fuera del proceso, no
cabe más que aceptar que ello pueda hacerse también dentro del mismo.
Por otra parte, desde una perspectiva liberal se reconoce la primacía del principio de
aportación de partes sobre el de la investigación judicial, según la cual el juez es un conductor del
debate.
La doctrina ha distinguido entre los principios del proceso, que son los que determinan el
comportamiento de las partes dentro del proceso, sus posibilidades y cargas en el mismo, formación
y apreciación del objeto procesal; y los principios del procedimiento que son los que aluden a las
formas de los actos procesales, a la comunicación de los sujetos procesales entre sí y con la
sociedad, a los diferentes tipos de relación del órgano jurisdiccional con el material fáctico y la
sucesión temporal de los actos procesales.
1.1. Contradicción.
El enfrentamiento de dos partes: Una que sostiene una pretensión y otra parte que se opone
a ella es de la esencia para la existencia del proceso, debiendo reconocerse dentro del mismo el
derecho de defensa.
En este sentido, es que se debe asegurar a todas las partes del conflicto una adecuada tutela
jurisdiccional de sus derechos a través del proceso, que debe desarrollarse a través de un racional y
justo procedimiento.
Para tal efecto, se dispone en el Proyecto de Código Procesal Civil151, en adelante PCPC,
en su artículo 1, titulado. Tutela jurisdiccional. Toda persona tiene derecho a recabar de los
tribunales, la protección de sus derechos e intereses legítimos, con arreglo a un debido proceso el
que se desarrollará en la forma y mediante los procedimientos reglamentados en este Código, sin
perjuicio de lo que se disponga en leyes especiales.
1.2. Igualdad.
a.- Poder de disposición sobre el derecho material, por lo que el proceso sólo puede
iniciarse a petición de parte. Donde no hay demandante no hay juez. Nemo iudex sine actore.
Como consecuencia de ello, nadie puede ser obligado en el proceso civil como regla
general a demandar, al demandado nadie puede obligarlo a defenderse, y finalmente, el tribunal no
puede hacer valer una pretensión para generar un proceso entre las partes.
151
El Proyecto de Código Procesal Civil, al que nos referimos en adelante como NCPC, es el ingresado por el actual
Poder ejecutivo liderado por el Presidente Sebastián Piñera en el Mensaje 432-359 de 12 de marzo de 2012.Este
proyecto reconoce como antecedente importante el Proyecto de Código Procesal Civil ingresado por la Presidenta
Michele Bachelet en el Mensaje 398-357 de 18 de mayo de 2009.
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b.- La determinación concreta del interés cuya satisfacción se solicita de los órganos
jurisdiccionales es facultad exclusiva de las partes, configurándose el objeto del proceso por la
pretensión del demandante y por la resistencia del demandado152.
Las partes pueden disponer no sólo del derecho material mediante el ejercicio de la acción
para su protección, sino que puede disponer del proceso mismo como son el allanamiento153, la
renuncia, la transacción, la conciliación154, el avenimiento, el desistimiento, todos los cuales ponen
término anormal al proceso antes de la sentencia definitiva.
d.- Vinculación del tribunal o congruencia de la actuación del tribunal con las pretensiones
hechas valer por las partes.
El Tribunal no puede otorgar en su decisión final más de lo solicitado por el actor, más de
lo resistido por el demandado, otorgar cosa distinta a lo pedido por ambos (ultrapetita) o en un
recurso gravar más de lo que ya estaba el recurrente (imposibilidad de reformatio in peius). El
tribunal sólo debe pronunciarse sobre la pretensión, la resistencia solo a la petición concreta
formulada en la apelación.155156
e.- Una vez dictada la providencia judicial solamente interesadas en ello, o en algún caso
los terceros (privados) también interesados, pueden impugnar aquellas providencias.
152
En este sentido, véase arts 2, 252,253, 271 y 272 del PCPC
153
Véase art 266 PCPC
154
Véase art 280 N°4 PCPC
155
Véase art 362 PCPC
156
En el proceso penal, cabe más bien hablar de la existencia de un principio acusatorio, consistente en que la función
de investigar y de fallar debe estar encomendada a órganos distintos y el tribunal no pude extender su conocimiento a
hechos y personas distintas a las reflejadas en los respectivos escritos de acusación y de defensa.
Las manifestaciones de este principio acusatorio serían:
a.- El proceso penal debe comenzar a instancia de una parte distinta al propio juez y no puede en caso alguno ser
responsabilidad de éste sostener la acción penal.
b.- El juicio oral debe no debe corresponder a quien haya llevado a cabo la investigación
c.- En el proceso penal rige el principio de la necesidad o legalidad en el que se entiende que con independencia de la
acción ejercitada por las partes, el juez puede o ha de ser satisfecha la pretensión cuando concurran los supuestos
materiales que la determinan, asumiendo el juez el dominio del proceso.
En el proceso civil tiene lugar el principio de la oportunidad respecto de la solución del conflicto, no siendo ello mas que
una consagración del principio ne procedat iudex ex officio.
d.- En el proceso civil la congruencia de la sentencia esta limitada a su adecuación a las pretensiones hechas valer por las
partes, no pudiendo el juez resolver mas allá o fuera de lo pedido por las partes.
En el proceso penal, no existe una vinculación del juez con la conformidad del acusado, la cual solo puede contemplar
limites para su decisión como acontece en el procedimiento abreviado y monitorio.
En cambio, en el juicio oral la conformidad del acusado no obliga al tribunal, sin olvidar que la prueba de los hechos ya
viene determinada por la resolución de preparación de juicio y por la formalización y acusación formulada en contra del
acusado.
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El poder de impugnación no les corresponde a los jueces y ellos deben decidir dentro de los
límites de la impugnación misma.157
Por aportación entendemos el dominio de las partes sobre el material procesal que es
aportado como fundamento de hecho para la decisión del tribunal.
Un proceso se rige por el principio de aportación cuando en la constitución del objeto del
proceso concurren las siguientes notas:
El proceso civil se basa en que sólo el demandante puede aportar los hechos que fijan la
causa de pedir del proceso civil. La parte es así la única que puede decidir si acude al proceso (por el
ejercicio del derecho de acción) y la única que decide los términos de la pretensión que ejercita;
elemento determinante de esa pretensión es lo que pide y el por qué lo pide; ese por qué han de ser
hechos y los mismos sólo puede aportarlos la parte. El juez no puede tener nunca la facultad de
aportar hechos al proceso para determinar la causa de pedir de la petición, y tampoco podrá
apartarse de esa causa de pedir a la hora de estimar o desestimar la pretensión.158 159
Si el juez pudiera aportar hechos atentaría a la esencia misma de lo que es un proceso civil,
pues con ello se estaría convirtiendo en parte. Juez y parte y juez y testigos son papeles
incompatibles.160
b.- El tribunal no considera hechos que las partes previamente no le han aportado, siendo
innecesaria la prueba respecto de hechos no afirmados por las partes o que han sido admitidos por
ellas. Iudex iudicare debet secundum allegata et probata partium.
Los hechos no afirmados al menos por una de las partes no existen, y los hechos afirmados
por las dos partes, o afirmados por una y admitidos por la otra, existen.161162
157
Cappelletti Mauro. El proceso civilo en el derecho comparado.Pág 44.Ara Editores. 2006. Perú.
158
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garantía. Pag.75. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
159
Véase art 280 N°6 PCPC
160
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garantía. Pag.76. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
161
Véase art 280 N°7y 291 PCPC
162
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garantía. Pag.77. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
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Todos coinciden en la regla general consistente en que corresponde a las partes la prueba
de los hechos alegados.
Los antiguos brocardos iura novit curia y da mihi factum dabo tibi ius ponen de manifiesto
el deber y facultad del juez, primero de conocer el derecho, y, segundo, de aplicar en el caso
concreto que juzga la norma adecuada. Esta facultad y deber no está sujeta a discusión doctrinal y no
lo está porque las normas jurídicas no sirve para delimitar el objeto del proceso. Las normas existen
o no independientemente de que las partes las aduzcan y la conformidad entre ellas no puede
crearlas.163
La máxima de aportación se ciñe a los hechos, nunca al derecho o calificación jurídica, que
en virtud del principio de la sustentación corresponde siempre al órgano jurisdiccional (da mihi
factum, dabo tibi ius)
La divergencia surge por parte de quienes sustentan una postura liberal, según la cual el
juez no debe disponer la apertura del proceso a la prueba como ordenar la realización de un medio
de prueba si no ha sido propuesto por alguna de las partes, pues de este modo se está afectando a la
existencia de los derechos subjetivos reconocidos en la norma material.164
Las razones esgrimidas por los sustentadores de la postura liberal por las que no debe
admitirse que un juez posea facultades probatorias son las siguientes:
a.- El juez que ordena pruebas de oficio estaría realizando un acto que corresponde a las
partes y por ello se perdería su garantía de la imparcialidad o calidad de tercero ajeno a las partes.
b.- La facultad de que el juez decrete actividades probatorias parte de la idea implícita de
que el abogado de la parte puede ser negligente o ignorante, lo que solo puede entenderse por una
concepción autoritaria del proceso.
e.- No existe comprobación empírica alguna de que la sentencia dictada por un juez que
pueda disponer pruebas de oficio tenga un grado directamente proporcional a los poderes del juez
como tampoco se ha probado que las partes actúen y resistan en juicio movidas solamente por el
deseo de la injusticia.
163
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garantía. Pag.77. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
164
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garantía. Pag.73. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
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g.- Las pruebas decretadas por el juez no puede como finalidad más que dar o negar
fundamento a las demandas, excepciones o defensas propuestas por alguna de las partes.
Nadie discute que la afirmación de los hechos debe seguir siendo siempre un acto de parte,
porque ellos son los que integran una pretensión disponible para las partes, pero se sostiene por
algunos que siguiendo la doctrina de los europeos luego de la primera guerra mundial y apartándose
de la concepción de los postulados liberales, debe al órgano jurisdiccional concedérsele facultades
para ordenar la prueba, aunque las partes no la hayan propuesto.
Los que sustentan la corriente socializadora y publicista del proceso165 defienden las
facultades del juez para decretar pruebas de oficio basado en las siguientes razones:
a.- El proceso es una institución pública diversa de la relación jurídica privada entre el
demandante y el demandado, cuidándose el interés del Estado en la persecución ordenada del
derecho mediante la dirección del proceso y el conocimiento por parte del juez.
c.- El proceso como institución pública debe ser veraz, legal y justo, debiendo poseer el
juez poderes para acercarse a la verdad, puesto que nadie puede alegar un derecho o ocultar al juez o
engañar al juez con pruebas aparentes u omisiones de otras. La jurisdicción es una función destinada
a hacer justicia mediante una actuación del derecho objetivo en forma igualitaria y tutelar los
derechos fundamentales y no una función concebida en beneficio de los particulares destinada a
resolver los conflictos que pudieran suscitarse entre ellos.
d.- El poder del juez será tanto mayor cuanto más contenido tenga el objetivo de justicia
que se intenta conseguir en la forma más rápida y eficaz.
Por ello se ha señalado por un autor norteamericano que hasta en la órbita más dictatorial
del Derecho civil, el hombre pequeño ha tenido de muchas maneras, un acceso más rápido al juez y
la justicia que en este país.166
165
La publicización del Derecho Procesal consiste en la idea o principio de que el Derecho Procesal es un derecho
público, aunque sea un instrumento de tiutela de derechos privados. Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho
comparado.Pág 53.Ara Editores. 2006. Perú.
166
Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho comparado.Pág 77.Ara Editores. 2006. Perú.
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e.- Aún cuando el proceso encuentre su justificación en fines privados como la propiedad,
aún ella debe cumplir con un fin social, por lo que en una institución pública no cabe más que
reconocer que el bien social puede justificar que para el logro de la justicia se le entreguen poder
probatorios al juez.
A fin de cuentas los frutos de la victoria deberían corresponder, no a la parte que cuente
con el mejor abogado o con el investigador más diligente, sino a la parte que sostenga la causa más
justa.167
f.- El juez debe buscar en el proceso la verdad objetiva para poder dictar un fallo justo, por
lo que no puede ser negligente en su labor, debiendo ejercer los poderes que la ley le otorga, con la
prudencia necesaria para no lesionar las garantías de defensa ni los valores superiores.
g.- La sola actividad de las partes es insuficiente para alcanzar la verdad, por ello se
proveen al tribunal un rol activo en la clarificación y en la definición apropiada de las materias de
hecho y en la presentación de prueba.
h.- El derecho a la prueba no significa monopolio de las partes sobre la misma, sino la
libertad de éstas de utilizar todos los medios probatorios para lograr la convicción del juez, lo que no
significa privar al órgano jurisdiccional de disponer medios probatorios ex officio, ambas iniciativas
son plenamente compatibles;
i.- El axioma que las partes son quienes mejor defienden sus intereses y en consecuencia
nadie mejor que ellas pueden conocer los medios de prueba acreditadores de sus alegaciones fácticas
aun cuando fuera cierto, no explica que deba omitirse toda iniciativa probatoria del juez;
k.- La carga de la prueba no priva al juez de la iniciativa probatoria, porque dicha regla se
aplica al momento de dictar sentencia, y no con anterioridad que es cuando debe decretar la prueba
de oficio.
m.- El juez no pierde imparcialidad cuando aporta prueba al proceso, por cuanto:
m.1. Al decretar la prueba no sabe a quien favorece, puesto que ello solo se conoce luego
de la rendición de la prueba;
167
Withehead, R. citado por Bodin. Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho comparado.Pág 76.Ara Editores.
2006. Perú.
168
Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho comparado.Pág 85.Ara Editores. 2006. Perú.
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m.2. Si tribunales de otro orden pueden decretar pruebas, no puede sostenerse que ellos
serían parciales cuando ejercen esas facultades.
m.3. No puede sostenerse que al decretarse una medida para mejor resolver un juez opte
por renunciar a su imparcialidad.
m.5. La situación consistente en que el juez puede dar mayor valor a las pruebas decretadas
por él se limita con la motivación de la sentencia, los recursos jurisdiccionales y una limitada
iniciativa probatoria.
Por ello se ha señalado que aun cuando el juez puede disponer de oficio un medio de
prueba, no lo puede hacer más que con el objeto de indagar si hechos espontáneamente y libremente
alegados por las partes son verdaderos. No puede en cambio disponer de oficio medios de prueba al
objeto de descubrir hechos jurídicos diversos a los alegados por las partes, no puede por ejemplo
llevar a cabo de oficio investigaciones al objeto de descubrir si un derecho del actor ha prescrito ya,
a menos que la prescripción haya sido hecha valer espontáneamente por el demandado.169
Sobre la iniciativa probatoria, dispone el art. 288 del PCPC, titulado Iniciativa probatoria.
Las partes podrán ofrecer los medios de prueba de que dispongan y solicitar al juez que ordene,
169
Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho comparado.Pág 84.Ara Editores. 2006. Perú.
170
Taruffo, Michele. Poderes probatorios de las partes y del juez en Europa. La prueba. Págs 159 a 183.Marcial
Pons.2008. Madrid.
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además, la generación u obtención de otros de que tengan conocimiento y que no dependan de ellas
sino de un órgano o servicio público, de terceras personas o de la contraparte, tales como
documentos, certificaciones u otros medios aptos para producir fe sobre un hecho determinado.
Hasta antes del término de la audiencia preliminar, el tribunal, de oficio, podrá ordenar
las diligencias probatorias que estime necesarias para el esclarecimiento de la verdad de los hechos
controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes. En ejercicio de este derecho, las
partes podrán solicitar, en el mismo acto, una contraprueba a la solicitada por el tribunal,
conforme a lo previsto en el artículo 290.
El fin de la prueba el lograr generar una convicción objetiva del juzgador acerca de la
exactitud de los hechos afirmados por las partes.
Tres sistemas se han señalado que existen para que el juez valores las pruebas rendidas por
las partes para determinar la existencia de los hechos afirmados por las partes:
a.- El sistema de prueba legal o tasada, según el cual el legislador le preestablece tarifas
probatorias o serie de reglas al juzgador, mediante las cuales debe aceptar determinadas
afirmaciones o discriminar otras.
b.- La libre valoración de la prueba o sana crítica según el cual debe ser el juez quien
debe formar su convicción de forma objetiva y razonada en la fundamentación del fallo, basado en
las reglas de la lógica, máximas de la experiencia y principios científicamente afianzados, para
determinar conforme a la prueba rendida la existencia de los hechos que integran las afirmaciones
formuladas por las partes.
c.- La íntima convicción según la cual debe ser el juez que debe formar su convicción
subjetiva interna acerca de la existencia de los hechos que integran las afirmaciones formuladas por
las partes, la que muchas veces ni siquiera es exteriorizada como acontece con el jurado.
En los nuevos sistemas la regla general es la sana crítica, sin perjuicio de haberse
mantenido algunas reglas del sistema de la prueba legal, como lo es el consistente en que los
contratos solemnes se prueban por su solemnidad, y que un hecho presumido de derecho no admite
prueba en contrario.
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Sobre el sistema de valoración de la prueba, dispone el art. 295 del PCPC, titulado
Valoración de la prueba. Salvo que la ley atribuya un valor determinado a un medio
probatorio, el juez apreciará la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crítica. En
consecuencia, deberá estarse a los principios de la lógica, las máximas de la experiencia y
los conocimientos científicamente afianzados, salvo texto legal que expresamente contemple
una regla de apreciación diversa.
Sin embargo, el acto o contrato solemne sólo puede ser acreditado por medio de la
solemnidad prevista por el legislador.
Se dará por establecido el hecho que se presume de derecho si se han acreditado
sus supuestos o circunstancias, sin que se admita prueba en contrario.
El hecho que se presume legalmente se dará por establecido si se han acreditado
sus supuestos o circunstancias, a menos que se hubiere rendido prueba que permita
establecer un hecho distinto al colegido.
1.- Generalidades.
Los principios del proceso obedecen en última instancia a una determinada concepción
económico-política de la sociedad.
Es así, como por ejemplo la sana crítica no puede existir sin una oralidad, inmediación,
concentración, continuidad y publicidad del procedimiento.
2.1. Generalidades.
Siendo que se ha identificado al derecho procesal como una actividad formalista es que se
pone gran trascendencia a estos principios, y se dé la paradoja que siga siendo en doctrina uno de
los más oscuros.
Para algunos, la oralidad es un concepto metaprocesal, mientras que para otros dichos
conceptos no merecen atención alguna, siendo por ello ignorado por diversos autores en sus
distintos tratados y manuales. 171
171
Gimeno Sendra, José Vicente. Fundamentos del Derecho Procesal. Pág. 221. Civitas. Madrid 1981.
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En todo caso, por proceso oral no cabe entender aquel en el que todos los actos procesales
son realizados en forma verbal. Estas soluciones extremas, adoptadas en distintas épocas de la
historia no pueden ser reclamadas en la actualidad. 172
Sin perjuicio de ello no debemos olvidar que durante los siglos XVIII y principalmente en
el XIX, en un primer momento en el ordenamiento francés y, después, en la mayor parte de los
Estados europeos se desplaza y sustituye el principio de la escritura por el de la oralidad, rigiendo
casi en plenitud en la actualidad tanto en materia penal como civil.
a.- Facilita una mayor precisión y seguridad en la expresión de las ideas, por las garantías
que los escritos ofrecen a las partes y al juez.
d.- Favorece conocimiento de asuntos complejos como ocurre en la actualidad con muchos
asuntos civiles
f.- Asegura una mayor imparcialidad, al considerarse la escritura como un escudo para el
juez al permitir al juez juzgar solo sobre la base de un expediente, sin entrar nunca en contacto
directo y por consiguiente oral con las partes, con los testigos y con los peritos.174
h.- Facilita revisión del juicio por parte del tribunal superior.
172
Gimeno Sendra, José Vicente. Fundamentos del Derecho Procesal. Pág. 222. Civitas. Madrid 1981
173
Palomo Diego. La oralidad en el proceso civil. El nuevo modelo español. Pág 61.Librotecnia. 2008.
Santiago. Chile
174
Cappelletti Mauro. El proceso civilo en el derecho comparado.Pág 57.Ara Editores. 2006. Perú.
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d.- Dificulta la publicidad externa, esto es, la referida a terceros que no son parte del
proceso.
3.- Mayor eficacia. El diálogo permite descubrir rápidamente el asunto de hecho, así como
puede esclarecerse más rápidamente mediante las preguntas directas y espontáneas que practiquen
in continente los sujetos procesales.
4.- Facilita la inmediación, impidiendo la delegación de funciones por parte del juez en la
práctica de la prueba. Impide que la figura del juez quede reservada solo para el fallo como ocurre
en procedimientos escritos.
5.- La presencia física del juez en la aportación de los hechos favorece un mejor
convencimiento sobre la credibilidad de los mismos al poder apreciar datos no exentos de
importancia como son los gestos de turbación, sorpresa y análogos de las partes y testigos.
6.- La oralidad permite la publicidad considerada como uno de los medios de control
público más eficiente de la actividad jurisdiccional.
7.- Evita, o a lo menos dificulta, las tácticas tinterillas o conductas dilatorias que no se duda
en materializar sobre el papel.
a) Exige implementación seria, puesto que en caso contrario el resultado puede ser aún
más deficiente que el peor proceso escrito;
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f) En los casos en que no existe respaldo íntegro se dificulta revisión del juicio por el
tribunal superior.
Atendidas esas ventajas y desventajas es que se ha señalado que el proceso solo debe ser
siempre predominantemente oral, debiendo delimitar cuales partes deben ser escritas y cuales
orales.
Nos inclinamos por la forma escrita respecto de los actos de postulación de la pretensión y
la resistencia, la prueba documental, las sentencias alcanzadas fuera de audiencia y los medios de
impugnación en su contra.
En este sentido, se señala que si hubiera que destacar algo que normalmente caracteriza al
procedimiento oral diríamos que esta clase de procedimiento suele acabar con una audiencia oral en
la cual el juez se pone en relación directa con las pruebas personales (testigos y peritos) y con las
partes, sin perjuicio de que esta audiencia haya sido preparada por una serie de actos escritos, en los
cuales incluso puede haberse interpuesto la pretensión. 175
La principal audiencia que debe ser llevada a cabo en forma eficaz para materializar el
principio de la oralidad es la audiencia previa, preliminar o preparatoria, permitiendo que el juez
175
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garantía. Pag.61. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
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pase a asumir su carácter de protagonista en la dirección del proceso. En otras palabras, debemos
estar ante un juez que se incorpora activamente al desarrollo del juicio desde el inicio del mismo.176
La audiencia previa es necesaria y obligatoria en todo caso para la posterior realización del
juicio.
La audiencia previa se lleva a cabo en forma oral y pública, luego de concluidas las
alegaciones en el periodo de discusión, debiendo regir plenamente el principio de la inmediación,
sancionándose la delegación con la nulidad de pleno derecho e insanable de la actuación.
La mediación en su sentido estricto rige plenamente en cuanto a que el juez que debe dictar
las resoluciones sobre las materias que constituyen el objeto de la audiencia previa no debe ser otro
que aquel que ha participado en la audiencia.
En cuanto a la mediación en sentido estricto entre el juez que dirige la audiencia previa y
aquel que ha de llevar a cabo la audiencia de juicio y dictar sentencia no se ha exigido.
Sin embargo, lo ideal sería que fuera el mismo juez quien dirige la audiencia previa, la de
juicio y dicta sentencia, porque aquel juez que lleva a cabo eficazmente la audiencia previa en
cuanto a la determinación del objeto del juicio y las pruebas que han de rendirse debe ser
recompensado con la cosecha de los frutos por él eficientemente plantados.
La audiencia debe ser grabada, evitándose con ello el dictado de actuaciones o escritos de
las partes, permitiéndose así a las partes y al juez que se centren en los objetivos que ella persigue
con un mayor nivel de espontaneidad, profesionalismo y simplicidad.
176
Palomo Diego. La oralidad en el proceso civil. El nuevo modelo español. Pág 193.Librotecnia. 2008.
Santiago. Chile
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b.- Examen de cuestiones procesales que impedirían su terminación con una sentencia
sobre el fondo.
Esta es la conocida función saneadora de la audiencia previa, para así evitar al máximo las
sentencias absolutorias de la instancia, que no resuelven el fondo del asunto y se limitan a resolver
cuestiones de orden procesal.
Estas cuestiones pueden conducir al término del juicio cuando sea imposible de subsanar o
prepara el juicio mediante el saneamiento de la cuestión procesal.
En este sentido, se dispone en el art. 280 del PNCPC, titulado Contenido de la audiencia
preliminar. En la audiencia preliminar:
1° El tribunal, después de oír al actor y al demandante reconvencional, en su caso, resolverá las
excepciones previas opuestas a la demanda principal o reconvencional que no se hubieren resuelto
de plano.
Para este efecto, si estimare necesario acreditar dichas excepciones, fijará los puntos
sustanciales, pertinentes y controvertidos que requieran de prueba y recibirá en la misma
audiencia la que ofrezcan las partes.
Con todo, el tribunal podrá omitir el pronunciamiento respecto de las excepciones previas
previstas en los números 6, 7, 8 y 9 del artículo 267 y reservar su resolución para la sentencia
definitiva, si los antecedentes que existieren en el proceso fueren insuficientes para emitir su
resolución respecto de ellas.
2º. Se ratificará la demanda y la contestación y, en su caso, la reconvención y la
contestación a la misma.
3º Se formularán las alegaciones complementarias y de hechos nuevos a que se refiere el
artículo 276, si las hubiera.
4º. Se llamará a las partes a conciliación siempre que se trate de derechos respecto de los
cuales sea admisible la transacción. El Juez deberá proponer personalmente bases de arreglo. Las
opiniones que emita con tal propósito no lo inhabilitarán para seguir conociendo de la causa.
El Juez tratará de obtener una conciliación total o parcial del litigio la que sólo producirá
efectos entre las partes que la hubieren acordado, debiendo continuar el juicio con las demás.
Sin perjuicio del registro de la audiencia, de la conciliación total o parcial se levantará
acta escrita en la que se consignarán las especificaciones del arreglo. Esta acta será suscrita por el
Juez y las partes que lo desearen. La conciliación producirá los mismos efectos de una sentencia
definitiva ejecutoriada.
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No obstante lo previsto en este numeral, el tribunal, en cualquier tiempo, podrá citar a las
partes a un audiencia de conciliación.
5º. El tribunal dictará la correspondiente sentencia interlocutoria con el fin de sanear el
proceso, resolverá las nulidades denunciadas o las que el Tribunal hubiere advertido y decidirá, a
petición de parte o de oficio, todas las cuestiones que obstaren a la decisión sobre el fondo del
asunto.
6°. Se fijará el asunto controvertido al tenor de los hechos y fundamentos expuestos en la
demanda, la contestación y la reconvención, en su caso y en las alegaciones complementarias y de
hechos nuevos o desconocidos prevista en el artículo 276.
7°. El tribunal fijará los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deben ser
probados y aprobará las convenciones probatorias que las partes hayan acordado;
8º. El tribunal determinará las pruebas que deberán rendirse en la audiencia de juicio al
tenor de la propuesta de las partes en sus escritos principales y aquellas destinadas a acreditar las
alegaciones complementarias y de hechos nuevos o desconocidos prevista en el artículo 276, que
no hayan sido rechazadas de plano.
9º El tribunal deberá realizar la comunicación a que se refiere el artículo 294. En caso
que el tribunal haga uso de la facultad que le confiere el inciso segundo de dicha norma, la parte
podrá, para el solo efecto de satisfacer la carga probatoria impuesta por el tribunal, ejercer el
derecho contemplado en el artículo 276.
10º. Se excluirán de ser rendidas en la audiencia de juicio aquellas pruebas que se
declaren inadmisibles en conformidad a lo dispuesto en el artículo 292. Las demás serán admitidas
y se ordenará su producción en la audiencia de juicio respectiva;
11º. Se recibirá la prueba anticipada que hubiere sido ofrecida en los respectivos escritos
principales del período de discusión y la que soliciten las partes en el curso de la audiencia, en
conformidad a lo dispuesto en el artículo 287.
En su caso, deberán señalarse, detalladamente, las pruebas que las partes ya hubieren
rendido en forma anticipada.
12º. Se fijará la fecha de la audiencia de juicio, la que deberá llevarse a efecto en un plazo
no inferior a quince días ni superior a cuarenta días de realizada la audiencia preliminar;
13º. Se decretarán las medidas cautelares que se solicitaren y sean procedentes, a menos
que éstas se hubieren decretado con anterioridad, en cuyo caso se resolverá sobre su mantención, y
14º. En general, se conocerán y resolverán la totalidad de las incidencias planteadas por
las partes.
La oralidad del procedimiento exige la inmediación del juez, pero ambos términos no se
identifican absolutamente. Si un tribunal resolviera en base del resultado de las actas, el
procedimiento sería inmediato pero escrito; contrariamente una prueba testifical realizada por un
juez comisionado, mediante la vía del auxilio judicial, es mediatamente oral.
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El principio de la inmediación exige que el juez que deba pronunciar la sentencia haya
asistido a la práctica de las pruebas sobre las cuales construye su convencimiento, y haya entrado,
por tanto, en relación directa con las partes, con los testigos, con los peritos y con los objetos del
juicio, de forma que pueda apreciar las declaraciones de tales personas y las condiciones de los
sitios fundándose en la impresión inmediata recibida de ellos y no en referencias ajenas.
Por ello se dice que debe haber identidad física de las personas que constituyen el tribunal
durante el juicio, debiendo si es colegiado rendirse la prueba ante el tribunal en pleno y no ante un
juez delegado, si se practica ante un juez delegado por circunstancias que impongan esta
circunstancia, este debe participar en la decisión de la causa.
Para tal efecto, se debe tener presente que la inmediación es enemiga de la dilación, por
lo que debe cumplirse con la concentración y continuidad para que la dictación de la sentencia se
aproxime lo más próximamente a la rendición de la prueba.
En este sentido, se dispone en el art. 7 del PNCPC, titulado Inmediación. Las audiencias
se realizarán siempre con la presencia del juez, a quien queda prohibida, bajo sanción de nulidad,
la delegación de funciones.
4.- Relativos al sujeto en quien recae el impulso del proceso: Impulso del tribunal e
impulso de parte.
177
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garantía. Pag.49. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
178
Gimeno Sendra, José Vicente. Fundamentos del Derecho Procesal. Pág. 228. Civitas. Madrid 1981
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La dirección formal del proceso atiende a quien asumirá en el mismo las facultades de
controlar la regularidad formal o técnica de los actos procesales y de impulsar el procedimiento para
que éste se desarrolle pasando de una fase a otra.
2) Debe impulsar el proceso haciéndolo avanzar por las fases previstas legalmente hasta
llegar a la dictación de la sentencia (impulso procesal).179
La doctrina ha estimado que no hay obstáculo alguno en aumentar las facultades procesales
(y de ahí que nadie se oponga a convertir el tradicional impulso de parte en impulso de oficio) y con
ello puede entenderse que se prima el interés público sobre el privado. 180
Al radicarse el impulso del proceso en el tribunal, no cabe sancionar a las partes por su
inactividad con el abandono del procedimiento, sin perjuicio de poder castigadas con el abandono
por no sobrellevar actuaciones específicas, como sería la incomparecencia del actor a la audiencia
de preparación de juicio oral, o la del recurrente a la audiencia de vista del recurso.
En este sentido, se dispone en el art. 8 del PNCPC, titulado Dirección e impulso procesal.
La dirección del procedimiento corresponde al tribunal, quien adoptará de oficio todas las medidas
que considere pertinentes para su válido, eficaz y pronto desarrollo, de modo de evitar su
paralización y conducirlo sin dilaciones indebidas a la justa solución del conflicto.
El desarrollo del proceso debe ser realizado por las partes de manera de aproximarse a la
verdad, puesto que es la única forma para los efectos de poder arribar a una solución justa del
conflicto.
179
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garantía. Pag.78. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
180
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garantía. Pag.73. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
181
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garantía. Pag.50. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
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En este sentido se dispone en el art. 5º del PCPC, titulado Buena fe procesal. Las partes,
sus apoderados y todos quienes intervengan en el proceso deberán actuar de buena fe.
El tribunal, de oficio o a petición de parte, deberá prevenir, corregir y sancionar, según
corresponda, toda acción u omisión que importe un fraude o abuso procesal, colusión,
contravención de actos propios o cualquiera otra conducta ilícita, dilatoria o de cualquier otro
modo contraria a la buena fe.
En este sentido, se dispone en el art. 280 N°5 del PCPC, en relación con los vicios
procesales, que en la audiencia preliminar y antes de pasar a la audiencia de juicio, el tribunal debe
dictar la correspondiente sentencia interlocutoria con el fin de sanear el proceso, resolverá las
nulidades denunciadas o las que el Tribunal hubiere advertido y decidirá, a petición de parte o de
oficio, todas las cuestiones que obstaren a la decisión sobre el fondo del asunto.
Sin oralidad no hay publicidad. En un procedimiento escrito las normas legales pueden
establecer la publicidad, pero son normas de imposible cumplimiento en la práctica. Sólo un
proceso oral y concentrado permite la publicidad y con ella la fiscalización popular del
funcionamiento de la justicia. En la actualidad la publicidad no puede dejar de atender a los medios
de comunicación social (prensa, radio y televisión) y ha de entenderse que proceso público es aquel
al que puede tener acceso esos medios, los cuales se constituyen como una especie de
“representantes” del público, y como tales tienen todos los derechos del “público”, pero no más.182
En este sentido, se dispone en el art. 9 del PNCPC, titulado Publicidad. Todas las
diligencias y actuaciones de los procesos regulados en este Código serán públicas, salvo la ley
disponga lo contrario o habilite al tribunal para restringir la publicidad.
Finalmente, algunos han distinguido en el proceso penal los modelos de disputa y el modelo de la
investigación oficial.
Según el modelo de disputa, “el proceso penal es una disputa o lucha entre dos partes,
acusador y acusado, desarrollada ante un tercero -el juez o árbitro- que se encuentra en una posición
relativamente pasiva.
La relación entre las partes y el juez puede representarse como un triángulo equilátero o
isósceles, con el juez o árbitro ocupando el vértice superior; y las partes ocupando, en el mismo
nivel, los dos vértices inferiores.
En este modelo, las partes son las dueñas de la contienda y son ellas las que, mediante su
actividad, llevan adelante el procedimiento. Como es claro, responde de un modo bastante ajustado
a ciertas definiciones que se han dado de lo acusatorio como tipo ideal o puro”.
Los oficiales estatales pueden ser más de uno, pero ninguno de ellos es una parte, ya que
ellos no tienen un interés predeterminado en cómo debe resolverse el proceso. Su trabajo es
determinar, de modo imparcial, la verdad real ocurrida, estando tan interesados en que se condene a
los culpables como en que se absuelva a los inocentes. Es por ello, que si se representa gráficamente
la relación entre los oficiales estatales y el imputado, aquellos son representados por encima de éste.
182
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garantía. Pag.64. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
183
Palabras de Chiovenda, pronunciadas en 1909, promoviendo la implantación de procedimientos orales en Italia.
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Ya que él es, por definición, parcial, en el sentido que sí tiene un interés propio en cómo se resuelva
el proceso.
Por otro lado, en este tipo ideal, el proceso no se desarrolla mediante la actividad de partes
– de hecho no hay partes en el sentido mencionado en el modelo de disputa- sino mediante la
actividad de oficiales del Estado. Es fácil reconocer en él a un buen número de los elementos que
muchos autores han atribuido al tipo ideal inquisitivo, como la persecución penal pública y la
averiguación de la verdad como meta del proceso.
184
Máximo Langer. La Dicotomía Acusatorio- inquisitivo y la importación de mecanismos procesales de la
tradición jurídica anglosajona. Algunas reflexiones a partir del procedimiento abreviado. Págs 115 a 117.
Libro El procedimiento Abreviado. Julio B. J. Maier y alberto Bovino ( Cmps). Ediciones Del Puerto 2001.
Buenos Aires. Argentina.
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Cristian Maturana Miquel Universidad de Chile
Marzo 2015
CAPITULO IV
LA JURISDICCION
La acción es el derecho que se reconoce a los sujetos para los efectos de poner en
movimiento la actividad jurisdiccional para los efectos de que se resuelva a través del
proceso el conflicto que se ha sometido a la decisión del tribunal.
2.- ETIMOLOGIA.
Del latín iurisdictio, nis, que significa “acción de decir o indicar el derecho”, o sea
se trata de un nomen actionis formado por la locución verbal ius dicere “decir o indicar el
derecho”. 185
185
Couture. Vocabulario Jurídico. Página 370. 1998.
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No sólo el juez indica o declara el derecho, sino que también el legislador al dictar
la ley ( Art. 1° Código Civil) ; el Poder Ejecutivo al reglamentar la ley y aplicarla de
acuerdo a las funciones que le encomienda la Carta Fundamental ; la Contraloría General
de la República cuando emite dictámenes o toma razón de un decreto luego de verificar su
legalidad ; el Servicio de Impuestos Internos, la Dirección del Trabajo, u otros órganos
administrativos, al interpretar o aplicar las leyes tributarias, laborales u otras normas
legales ; y finalmente, los particulares al manifestar su voluntad en cuanto a la forma en que
se deben regir determinadas situaciones al celebrar los contratos ( Art. 1.545 C.Civ.)
En efecto, si bien es cierto que en la gran mayoría de los Estado existe una “
Jurisdicción de Derecho”, esto es, el deber del juez de aplicar la ley ( formulación del
derecho por clases o formulación legal en concepto de Calamandrei) al caso concreto, no es
menos cierto que, a falta de norma de autoridad que solucione el conflicto, es el juez quien
, aplicando la equidad, debe cumplir con su deber social (Arts. 76 C. Pol. ; 10 inc. 2°
C.O.T. y 170 N° 5 C.P.C.).
186
Eduardo Morales Robles. Explicaciones de Derecho Procesal Tomo I. Páginas 2 y 3 Basadas en las Clases
del Profesor Titular de Derecho Procesal Don Mario Mosquera Ruiz.1987.
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"La competencia es una medida de jurisdicción; pero no todos los jueces tienen
competencia para conocer de un determinado asunto. Un juez competente es, al mismo tiempo
juez con jurisdicción; pero un juez incompetente es un juez con jurisdicción y sin
competencia. La competencia es el fragmento de jurisdicción atribuido a un juez.
En el párrafo & 8 del Título VII del C.O.T. y en los diversos artículos que lo
conforman (arts. 181 a 187), el legislador hasta antes de la dictación de la Ley 18.869, de
10 de Marzo de 1990, se refería a la prórroga de la jurisdicción en circunstancias de
tratarse la prórroga de la competencia en ése párrafo y los preceptos que lo conforman.
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En efecto, la jurisdicción no sólo importa un poder, sino que también un deber que
requiere ser ejercido por parte del órgano que la posee para los efectos de conocer y
resolver los conflictos que ante él se promuevan por las partes.
Esta noción de poder - deber, y en especial en lo que dice relación con este último
aspecto, aparece expresamente recogido en nuestra Carta Fundamental con la consagración
del principio de la inexcusabilidad, contemplado expresamente en el inciso 2° del art. 76,
según el cual “Reclamada su intervención en forma legal y en negocios de su competencia,
no podrá excusarse de ejercer su autoridad, ni aún a falta de ley que resuelva la contienda
o asunto sometido a su decisión”.
La jurisdicción, como poder deber del Estado, constituye una de las funciones
públicas que deben ser desarrolladas en toda nación civilizada, y constituye la función que
debe ser ejercida para resolver los conflictos de trascendencia jurídica que se promuevan
dentro de él.
artículo 83 de la Carta fundamental nos señala que el Ministerio Público “en caso alguno
podrá ejercer funciones jurisdiccionales”.
Sin embargo, debemos advertir que no es posible identificar las nociones de función
jurisdiccional y de función judicial, puesto que el Poder Judicial ejerce preferentemente la
función jurisdiccional, sin perjuicio de ejercer además otras funciones que no revisten tal
carácter como ocurre con los asuntos judiciales no contenciosos (art. 2° del C.O.T., a los
cuales la mayoría de la doctrina les ha atribuido una naturaleza administrativa) y las
facultades conservadoras, disciplinarias y económicas (Art. 3° del C.O.T.).-
Por otra parte, es menester tener presente que el legislador puede encomendar
respecto de algunos asuntos el ejercicio de la función jurisdiccional a órganos que no
forman parte del Poder Judicial, los cuales pueden ejercer preferentemente una función
legislativa (como ocurre con la acusación constitucional (52 N° 2 letra c) y 53 N° 1 de la
Constitución) o una función administrativa (como ocurre en el juicio de cuentas fiscales
con la Contraloría General de la República o con los asuntos tributarios en primera
instancia que son conocidos por el Director del Servicio de Impuestos Internos.
imperante era ejercida con independencia a toda otra autoridad. La confusión se presenta
entonces en que los miembros del Poder Judicial se regían por el Derecho Administrativo,
consiguientemente su actividad se desarrollaba a través de la administración de la función,
esto es, de hacer justicia.
1°.- La jurisdicción no es una facultad, esto es, algo que pueda ser ejercido o no a
discreción de su titular, sino que un poder y a la vez un deber que tiene el Estado para con
sus súbditos, teniéndose la obligación de ejercerse cuando se es requerido el órgano
depositario de la función.
Sin perjuicio de ello, debemos tener presente que en la aplicación de la ley mediante
el ejercicio de la función jurisdiccional, deben siempre respetarse los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana por mandato del artículo 5º de la Carta Fundamental,
y en caso que por la interpretación sistemática de los diversos preceptos no fluya
claramente dicho respeto debe darse aplicación a la equidad natural y principios generales
de derecho para determinar el verdadero sentido y alcance de la ley (art. 24 del Código
Civil).
Sin embargo, en nuestro sistema legal resulta claro que la justicia, entendida como
la equivalencia de las prestaciones, y la justicia distributiva, entendida como darle a cada
uno lo que le corresponde, no es una misión de los tribunales, al tener ellos que atenerse al
texto de la ley o de la justicia social o general para los efectos de resolver el conflicto, en la
medida que ella no entre en pugna con los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana por mandato del artículo 5º de la Carta Fundamental. Este principio ha quedado
claramente establecido en el nuevo proceso penal al contemplarse expresamente como
causal del recurso de nulidad de la sentencia penal la infracción sustancial de los derechos o
garantías asegurados por la Constitución o por los tratados internacionales ratificados por
Chile que se encuentren vigentes. (art. 373 letra a) NCPP).
5.1. Teoría organicista. Son jurisdiccionales todos los actos emanados del Poder
Judicial.
De acuerdo con esta teoría, formulada por Carre de Malberg serían jurisdiccionales
todos los actos emanados del Poder Judicial.
1° No todos los actos que emanan del Poder Judicial son de carácter jurisdiccional
como se desprende de la sola lectura de los artículos 1°, 2° y 3° del C.O.T..-
Esta tesis es sólo aproximativa en la realidad, puesto que en ella se dan zonas grises
en que algunos órganos no ejercen sólo la función para la cual se han creado.
Así por ejemplo, los tribunales superiores dictan autos acordados que mas que una
función jurisdiccional es de administración reglada; el Congreso Nacional conoce de la
acusación constitucional que claramente no es una actividad legislativa sino que de orden
jurisdiccional ; etc..-
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Por ello más que hablar de que el órgano caracteriza a la función, lo correcto es
señalar que en la actualidad es la función la que caracteriza al órgano.
En la actualidad no existe una división de Poderes del Estado absoluta, sino que una
supremacía de la función dentro de un determinado Poder del Estado.
La teoría organicista debe ser desechada porque con ella no se examina el acto en
razón de su forma, contenido y función, que es lo que permite diferenciar los actos
jurisdiccionales de aquellos otros actos que se realizan por parte del Estado.
De acuerdo con este autor, la Jurisdicción es la “función del Estado que consiste en
la actuación de la ley mediante la sustitución de la actividad de órganos a la actividad
ajena, ya sea afirmando la existencia de una voluntad de ley, ya poniéndola
posteriormente en práctica.”. 187
Al efecto, nos señala el autor que “la soberanía es el poder inherente al Estado, o sea
la organización de todos los ciudadanos para fines de interés general. Pero este poder único
comprende tres grandes funciones: legislativa, gubernativa (o administrativa) y
jurisdiccional.
4.- La sustitución de la actividad pública del juez a la voluntad de las partes opera
en dos planos: a) sustitución intelectiva y b) sustitución material.
187
José Chiovenda. Principios de Derecho Procesal Civil. Página 377. Vol. I. Editorial Reus
S.A.Madrid.1977.
188
José Chiovenda. Principios de Derecho Procesal Civil. Página 368. Vol. I. Editorial Reus
S.A.Madrid.1977.
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a) Sustitución intelectiva.
b) Sustitución material.
En caso que el fallo sólo pueda cumplirse por vía administrativa, como ocurre según
Chiovenda, en las sentencias penales, no nos encontraríamos ante una labor jurisdiccional.
En otras palabras, en la sustitución material nos encontramos con que el juez realiza
materialmente la actividad que ha debido ejecutar la parte vencida para dar cumplimiento
del fallo o las apercibe con multas o arrestos para que la parte vencida dé cumplimiento al
fallo.
5.3. Enrico Redenti. Función judicial que tiene por objeto la aplicación de
sanciones.
De acuerdo con ello, si A es B será C, esto es, si existe un precepto (A) que ha sido
incumplido (B) se deberá aplicar la sanción (C).
De acuerdo con ello, nos señala también que “el proceso se desenvuelve para la
composición justa del litigio.
“Paz con justicia” podría ser, de ese modo, el lema del Derecho Procesal. Ni paz sin
justicia, ni justicia sin paz. Nada de paz sin justicia, porque el proceso como se ha visto, no
tiende a componer el litigio de cualquier modo, sino según el Derecho. Nada de justicia sin
paz, porque el Derecho no se aplica o no se realiza por quien está en conflicto, sino por
quien está sobre el conflicto: supra partes, no inter partes; a fin de componer un litigio y
no de tutelar un interés.
Los principales elementos que se pueden extraer del concepto de Calamandrei son los
siguientes:
189
Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Página 287.Uteha Argentina. 1944.
190
Piero Calamandrei. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Vol 1. Pág. 174. Ejea.1973.
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Al efecto, se señala por Calamandrei que “la actividad que los jueces ejercen, en
nombre del Estado, es la jurisdicción”.
“La palabra garantía lleva siempre consigo la idea de un remedio, de una defensa, de
una extrema ratio, destinada a valer solo en un segundo momento, a falta de un evento con
el cual se contaba en un primer momento, y que, si se hubiese producido, habría hecho
inútil la garantía. El fiador que garantiza una deuda ajena se obliga a pagar sólo en la
eventualidad de que no pague el deudor principal: en un sentido remotamente análogo, se
dice que el Estado garantiza la observancia del derecho, en cuanto es normal y deseable
que el derecho sea voluntariamente observado por aquellos a los cuales se dirige como
reglas de su conducta: sólo cuando falte esta voluntaria observancia por parte de los
mismos, empieza el momento jurisdiccional del derecho, esto es, la puesta en práctica, por
parte del Estado, de los medios de garantía dispuestos para hacerlo observar, e incluso, en
caso de necesidad, con la fuerza.” 192
191
Piero Calamandrei. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Vol 1. Págs. 110 y 111. Ejea.1973.
192
Piero Calamandrei. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Vol 1. Pág. 135. Ejea.1973
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preceptos individuales, se dirige, el Estado provea de hacerlo observar con otros medios; la
puesta en práctica de los cuales constituye precisamente la jurisdicción.
“Parece claro, si uno se fija en el modo en que está formulado y actuado el derecho
en el sistema de la legalidad, que la función jurisdiccional persigue, también en el proceso
civil, una función eminentemente pública: si a través de la realización de las garantías
jurisdiccionales, pueden llegar a encontrarse correctamente satisfechos los intereses
individuales que el derecho tutela, el ejercicio de la jurisdicción mira, en primer lugar a
hacer prácticamente operativa la ley, esto es, a hacer que la voluntad del Estado, expresada
en la ley, sea respetada y obedecida. La satisfacción de los intereses individuales tutelados
por el derecho, pueden ser, para el Estado que administra la justicia, una finalidad mediata e
indirecta; pero la finalidad primera que el mismo persigue en el sistema de la legalidad, es
la de la observancia del derecho, sólo porque es derecho independientemente de su
contenido. De esta manera el Estado, a través de los jueces, se confirma a sí mismo,
haciendo que su autoridad, del imperio de las leyes abstractas, descienda al nivel de las
vicisitudes humanas e intervenga con eficacia práctica en regular según las leyes la
conducta de los ciudadanos: El Estado defiende con la jurisdicción su autoridad de
legislador. 193
5.6.- Jaime Guasp. La función específica estatal por la cual el Poder público
satisface pretensiones.
Los principales elementos que se pueden extraer del concepto de Guasp son los siguientes:
“Para obtener una noción precisa de la función jurisdiccional hay que renunciar a
toda idea que no parta de la congruencia que existe entre jurisdicción y proceso, pues
ambos conceptos son correlativos y cualquiera de ellos implica necesariamente el otro. En
virtud de la definición de proceso, ya conocida, la jurisdicción habrá de considerarse como
la función específica estatal que tiende a la satisfacción de las pretensiones. El Estado
asume esta función, no porque si no lo hiciera quedaría sin resolver el conflicto o lesionado
193
Piero Calamandrei. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Vol 1. Pág. 175. Ejea.1973.
194
Jaime Guasp. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pág. 91.Civitas. Cuarta Edición.1998
195
Jaime Guasp. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pág. 92.Civitas. Cuarta Edición.1998
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Los principales elementos que se pueden extraer del concepto de Couture son los
siguientes:
2°.- La jurisdicción es una función pública, que se realiza por órganos competentes.
Esta función se realiza mediante órganos competentes, los que normalmente son los
del Poder Judicial, pero esta circunstancia no excluye que funciones jurisdiccionales
puedan ser asignadas a otros órganos. 199
Los jueces que desempeñan la función jurisdiccional deben ser idóneos, lo que
exige, ante todo, la imparcialidad.
196
Jaime Guasp. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pág. 92.Civitas. Cuarta Edición.1998
197
Eduardo. J. Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil.Pág.40.Ediciones Depalma. 1985.
198
Eduardo. J. Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil.Pág.41.Ediciones Depalma. 1985.
199
Eduardo. J. Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil.Pág.41.Ediciones Depalma. 1985.
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6.- La decisión del conflicto o controversia se logra mediante una sentencia pasada
en autoridad de cosa juzgada.
La cosa juzgada es la piedra de toque del acto jurisdiccional. Donde hay cosa
juzgada hay jurisdicción y donde no hay cosa juzgada no existe función jurisdiccional. 201
Es por ello Debemos recordar que solamente las normas jurídicas poseen la
autoridad como fuente del derecho según el clásico brocardo autoritas non veritas facit
legem. La fuerza vinculante de los precedentes se funda solo en el prestigio sustancial, y no
en alguna autoridad formal, como la que compete al poder legislativo. En pocas palabras,
en nuestros sistemas, los precedentes jurisprudenciales tienen el valor de argumentos
persuasivos, pero no el valor de leyes. Valen por su sustancia y no por la forma o el órgano
que los produce. Resultan invocados en otras sentencias por el valor asignado a la
coherencia, es decir, a una cierta uniformidad tendencial de la jurisprudencia, promovidas,
a su vez, por el principio de igualdad ante la ley, y no ciertamente, por su carácter de
“fuentes” vinculantes en cuanto tales. Influyen en la producción del derecho viviente pero
203
Luigi Ferrajoli. Principia iuris. 1. Teoria del derecho. Págs.831 y 832.Editorial Trotta.Madrid.2011.
204
Luigi Ferrajoli. Principia iuris. 1. Teoria del derecho. Pág. 832.Editorial Trotta.Madrid.2011.
205
Luigi Ferrajoli. Principia iuris. 1. Teoria del derecho. Pág. 833.Editorial Trotta.Madrid.2011.
206
Luigi Ferrajoli. Principia iuris. 1. Teoria del derecho. Pág. 834.Editorial Trotta.Madrid.2011.
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no sobre la del derecho vigente. Dicho de otro modo, pueden, pero no deben, ser asumidos
como base de otras decisiones jurisdiccionales. Si los jueces están sujetos solamente a la
ley, está excluido por el principio de legalidad y de jurisdiccionalidad que ellos puedan
estar también sujetos a los precedentes jurisdiccionales.207
207
Luigi Ferrajoli. La democracia a través de los derechos. El sistema garantista como modelo teórico y como
proyecto político.Pág.130.Editorial Trotta.2014.
208
Luigi Ferrajoli. La democracia a través de los derechos. El sistema garantista como modelo teórico y como
proyecto político.Págs.128 y 129.Editorial Trotta.2014
209
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal. Pág. 5 . Editorial Jurídica de Chile. 1987
210
Hugo Pereira Anabalón. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgánico.Pág.92.- Editorial
Jurídica Conosur.1993.
211
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Pág. 41 . Editorial Jurídica de Chile.1991
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Las tres funciones que corresponden ser ejercidas en el Estado moderno son las
ejecutiva o administrativa, la legislativa y la jurisdiccional.
Estas funciones deben ser ejercidas por los órganos del Estado previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. (
Art. 7° C. Pol.).
Sin embargo, la jurisdicción importa también un deber para los órganos del Estado,
puesto que ellos deben de ejercer la función jurisdiccional cuando son requeridos al efecto.
preceptos de esta constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos
como a toda persona, institución o grupo. La infracción de esta norma generará las
responsabilidades y sanciones que determine la ley.”
En los artículos 224 y 225 del Código Penal se tipifican como delitos las conductas
dolosas y culpables que importen una negativa o retardo en la administración de justicia y
en brindar el auxilio y protección que legalmente se les pida.
En los mismos términos, el artículo 2º del Código Procesal Penal, titulado del “juez
natural”, complementa el principio establecido en la Carta Fundamental, y establece que
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nadie podrá ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que señalare la ley y
que se hallare establecido por ésta con anterioridad a la perpetración del hecho”.
De acuerdo con ello, y teniendo presente que en la actualidad existe sólo una
primacía y no una exclusividad en el ejercicio de la función dentro del principio de la
separación de los Poderes, es la función la que da carácter al órgano y no el órgano a la
función, teniendo el carácter de tribunal cualquier órgano público, sea que pertenezca o no
al Poder Judicial, en la medida en que el legislador le haya investido de las facultades para
ejercer la función jurisdiccional.
Todo tribunal, por el hecho de ser tal, se le ha entregado por parte del legislador el
ejercicio de la función jurisdiccional.
212
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Pág. 47. Editorial Jurídica de Chile.1991.
213
Juan Colombo Campbell. La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Pág. 47. Editorial Jurídica de Chile.1991.
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Revistiendo la jurisdicción una función de carácter pública es menester que ella sea
ejercida por los órganos que la detentan dentro de la órbita de su competencia.
Al efecto, el art. 7° de la Constitución establece que “los órganos del Estado actúan
válidamente, previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la
forma que prescriba la ley (Art. 7° C. Pol.).
Por su parte, el art. 77 de la Carta Fundamental establece que “una ley orgánica
constitucional determinará la organización y atribuciones de los tribunales que fueren
necesarios para la pronta y cumplida administración de justicia en todo el territorio de la
República.”
Concordante con ello, los artículos 108 y siguientes del C.O.T. se encargan de
regular la esfera o medida (competencia) dentro de la cual cada tribunal debe ejercer su
función jurisdiccional.
4°.- Los jueces, que son los que actúan en representación del órgano
jurisdiccional para la solución del conflicto, deben ser imparciales.
Para que nos encontremos ante un debido proceso de ley, que permita el
pronunciamiento de una sentencia para dar cumplimiento a la garantía de igual protección
de la ley en el ejercicio en los derechos contemplada en el art. 19 N° 3 de la Carta
Fundamental, es menester como requisito sine qua non que el órgano jurisdiccional
encargado de ejercer esa función sea imparcial.
De allí, que el juez que ejerce la jurisdicción debe ser impartial, es decir, debe ser
una persona distinta a las partes del conflicto, e imparcial, es decir, no debe poseer ninguna
vinculación con las partes que le motive un designio en favor o en contra de alguna de ellas.
Por otra parte, es menester tener presente que en los tratados internacionales
suscritos por Chile sobre los derechos humanos se diferencia claramente la independencia
de la imparcialidad.
214
Juan Colombo Campbell .La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Pág. 48 . Editorial Jurídica de
Chile.1991.
215
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Página 31.Editorial Jurídica de
Chile.
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En caso que concurra una causa que le reste imparcialidad al juez para la solución
del conflicto se dice que éste no posee una competencia de carácter subjetiva.
Al efecto, el artículo 194 del C.O.T. establece que “los jueces pueden perder su
competencia para conocer determinados negocios por implicancia o recusación declaradas,
en caso necesario, en virtud de causas legales.”
Los medios a través de los cuales se pueden hacer valer las inhabilidades de un juez
por carecer de la imparcialidad necesaria para conocer de un determinado proceso son las
implicancias y recusaciones.
216
Raúl Tavolari Oliveros. Tribunales, Jurisdicción y Proceso. Página 55. Editorial Jurídica de Chile.
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Para resguardar esta imparcialidad subjetiva dentro del proceso penal, por la Ley
19.708 se incorporó al artículo 195 del C.O.T. el siguiente inciso final:
3º Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de
garantía en el mismo procedimiento.".
El texto exige que toda sentencia de un órgano que ejerce jurisdicción debe fundarse
en un proceso previo, legalmente tramitado, correspondiendo al legislador establecer
siempre las garantías de un racional y justo procedimiento. Encontramos aquí varios
requisitos para la validez de la sentencia de cualquier órgano que ejerza jurisdicción.
Aclaremos primero que se trata de un texto aplicable a cualquier autoridad, expresión
sinónima de órgano en la constitución, que ejerza jurisdicción, o sea, que deba cumplir
funciones o ejercer atribuciones que afecten derechos de las personas. Además, dejamos
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Para que esa resolución de autoridad sea válida debe reunir los siguientes requisitos:
De acuerdo con ello, no sería legítimo que se ejerciera la función jurisdiccional para
la solución de cualquier conflicto si no emana ella de un proceso previo legalmente
tramitado.
El artículo 1º del Código Procesal Penal, titulado juicio previo y única persecución,
establece este principio del debido proceso al señalarnos en su inciso 1º que “Ninguna
persona podrá ser condenada o penada, ni sometida a una de las medidas de seguridad
establecidas en este Código, sino en virtud de una sentencia fundada, dictada por un
tribunal imparcial. Toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral y público,
desarrollado en conformidad con las normas de este cuerpo legal.”
Por otra parte, debemos tener presente que en el proceso civil rige el principio
dispositivo, el que se manifiesta a través de tres bocardos latinos que se han presentado
como una unidad tanto en su naturaleza como en su origen:
b) Ne eat iudex ultra vel extra petita partium ( El proceso tiene como contenido o
ámbito el que determinan las partes con sus peticiones) ;y
217
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Página 28.Editorial Jurídica de
Chile.
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El bocardo Nemo iudex sine actore (El proceso debe comenzar a instancia de parte)
se justifica en el proceso civil, en atención a que los derechos privados pertenecen a las
partes y por ello su protección queda entregada a la petición de sus titulares.
Dada la naturaleza privada de los intereses en juego, el Estado sólo debe intervenir
cuando es requerido para ejercer la función jurisdiccional, puesto que las partes pueden
llegar a la solución del conflicto mediante los medios autocompositivos.
b) Que iniciado el proceso, las partes pueden dentro de él disponer de sus pretensiones
mediante la renuncia, el desistimiento y el allanamiento; y
c) Que en el proceso sólo cabrá la revisión de la sentencia que se dicte si las partes
deducen recursos, encontrándose el tribunal superior limitado por la congruencia a
lo que las partes hubieren solicitado al interponer el recurso (tamtum devolutum
quantum apellatum).
El medio que la parte tiene para los efectos de poner en movimiento el ejercicio de la
función jurisdiccional es la acción.
En el nuevo proceso penal, que se basa en el sistema acusatorio, el juez sólo puede
actuar a requerimiento de parte por regla general, y no puede de oficio dar inicio a una
investigación que no le corresponde realizar (arts 3, 77 y 172 del NCPP), ni proceder a
formalizar una investigación (art.229 del NCPP) o formular la acusación (arts. 248 letra b)
y 258 del NCPP).
7°.- La sentencia que se dicte en el proceso requiere que éste se haya desarrollado
según las normas de un racional y justo procedimiento.
“El señor DIEZ manifiesta que ambos conceptos son distintos: racional y justo.
Racional, referido al procedimiento, y justo, a lo sustantivo.
“En cambio, cree que nadie puede dejar de entender o de sostener con un mínimo de
valor, en el sentido de eficacia, que hay ciertas garantías mínimas racionales de un proceso
Ya se desprenderá de la naturaleza del proceso si es garantía mínima racional el que, por
ejemplo, deba ser la sentencia objeto de apelación o de consulta, o no; dependerá de la
naturaleza del asunto el que racionalmente pueda concluirse que no es necesario otorgar un
recurso. Por eso, consulta si sería conveniente emplear la expresión “racional” agregada a “
justo”, como se ha sugerido, en lugar de “ debido proceso”.
“Si se pone solo la expresión “debido proceso”, podría interpretarse que lo que es
debido es lo que está en la ley, y lo que se debe hacer es lo que ha dicho la ley. Entonces
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resulta que es un poco restringido y puede interpretarse asimismo en forma limitada. Por
eso, considera adecuado agregar las expresiones “racionalidad y justicia”. 218
Una de las principales manifestaciones del racional y justo procedimiento dice relación
con la fundamentación que debe poseer la sentencia que resuelve el conflicto, lo que se
reconoce respecto de la sentencia definitiva civil en el art.170 del C.P.C. y respecto de la
sentencia definitiva penal en el antiguo procedimiento, en el artículo 500 del C.P.P. En el
nuevo Código Procesal Penal se contempla como principio general la obligación de
fundamentar las sentencias en su artículo 36, el cual nos señala que “Será obligación del
tribunal fundamentar las resoluciones que dictare, con excepción de aquellas que se
pronunciaren sobre cuestiones de mero trámite. La fundamentación expresará
sucintamente, pero con precisión, los motivos de hecho y de derecho en que se basaren las
decisiones tomadas.
La simple relación de los documentos del procedimiento o la mención de los medios de
prueba o solicitudes de los intervinientes no sustituirá en caso alguno la fundamentación.”
En primer lugar, es menester tener presente que la jurisdicción tiene por objeto la
resolución de conflictos de relevancia jurídica.
Este conflicto externo de relevancia jurídica, que requiere de ser compuesto para la
mantención de la paz social, se le ha denominado litigio. Se entiende por litigio, el conflicto
de intereses caracterizado por la existencia de la pretensión de uno de los interesados y la
resistencia de otro a satisfacerla.
218
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Página 28.Editorial Jurídica de
Chile.
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Sin embargo, dentro del proceso debe llegarse a un instante en que la sentencia que
se dicte para los efectos de resolver el conflicto se vuelva inimpugnable por la preclusión
de los medios de impugnación, lo que da origen a la cosa juzgada formal, la que se
extiende también a todo otro proceso posterior que pretenda iniciarse con posterioridad para
los efectos de obtener la revocación, modificación o anulación de la sentencia a través de la
cosa juzgada substancial.
Una sentencia definitiva o interlocutoria pasa a producir cosa juzgada una vez que la
resolución se encuentre firme o ejecutoriada de conformidad a lo previsto en el artículo
174 del Código de Procedimiento Civil, debiéndose para tal efecto distinguir:
Finalmente, las sentencias que se dicten para la solución del conflicto son susceptibles
de una eventual posibilidad de ejecución a través de la acción de cosa juzgada.
Al efecto, debemos recordar que el artículo 175 del C.P.C. dispone que “las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes producen la acción de cosa juzgada.”
b) Las sentencias de condena que son las que requieren de ejecución no siempre
requieren de un procedimiento compulsivo posterior para ser satisfechas, sea porque en
algunos casos el deudor puede voluntariamente darles cumplimiento (como ocurre con el
deudor que paga la indemnización a la cual es condenado) o porque no es procedente exigir
compulsivamente su cumplimiento por la vía de apremio como ocurre con las sentencia
dictadas en juicio de hacienda en contra del Fisco que se cumplen en sede administrativa
mediante la dictación de un decreto supremo por el Presidente de la República, a través del
ministerio respectivo y previo informe del consejo de Defensa del Estado (Arts. 748 y
sgtes. del C.P.C.).-
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Sin perjuicio de lo anterior, es menester hacer presente que existen además otros
procedimientos ejecutivos especiales los cuales estudiaremos oportunamente.
9°.- La jurisdicción tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia jurídica,
que se promuevan en el orden temporal.
De acuerdo con ello, la expresión temporal quiere decir que la jurisdicción se ejerce
solamente sobre lo no secular o espiritual.
indicación del Senador Viera Gallo, atendido a que “ella se explicó en un contexto histórico
pero que, en la actualidad, la diferenciación entre el orden temporal y el espiritual para los
efectos de determinar la competencia de los tribunales no aporta mayor utilidad” 219
Por su parte, el artículo 5° del Código Penal establece que “la ley penal chilena es
obligatoria para todos los habitantes de la República, incluso los extranjeros. Los delitos
cometidos en el mar territorial adyacente quedan sometidos a la prescripciones de este
Código”.
219
Sesión 19 del Senado. Anexo Documentos Pág. 1.663
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En segundo lugar, como asuntos que se hayan promovido en Chile respecto de los
cuales nuestros tribunales no ejercen la función jurisdiccional, están aquellos que se
conocen bajo la denominación de inmunidades de jurisdicción y que se regulan en tratados
internacionales respecto de funcionarios diplomáticos de países extranjeros u organismos
internacionales.
“La sumisión no será posible para las acciones reales o mixtas sobre bienes
inmuebles, si la prohíbe la ley de su situación.”
La sumisión expresa es aquella hecha por los propios interesados renunciando clara
y terminantemente a su fuero propio y designando con toda precisión el juez ante el cual se
someten. ( Art. 321 Cod. Int. Priv.)
La sumisión tácita es aquella que se entiende hecha por “el demandante con el
hecho de acudir al juez interponiendo la demanda, y por el demandado con el hecho de
practicar, después de apersonado en el juicio, cualquier gestión que no sea proponer en
forma la declinatoria. No se entenderá que hay sumisión si el procedimiento se siguiera en
rebeldía”. ( Art. 322 Cod. Int. Priv.)
La sumisión sólo podrá hacerse al juez que ejerza la jurisdicción ordinaria y que la
tenga para conocer de igual clase de negocios y en el mismo grado. ( Art. 319 Cod. Int.
Priv.)
La sentencia que se dicte por el tribunal ordinario o el arbitro podrá ser ejecutada
incluso en otros de los países que han suscrito la convención de la Habana, de conformidad
a lo establecido en el Título X de su Libro IV denominado “Ejecución de sentencias
dictadas por tribunales extranjeros”.
Respecto de esta materia, debemos tener presente que en el nuevo sistema procesal
penal se consagró el principio de separación de la función de la investigación del
juzgamiento.
los que determinen la participación punible y los que acrediten la inocencia del imputado. (
arts 3º y 9º del NCPP)
“ Además, la comisión acordó dejar en la misma forma unánime constancia que los
actos de instrucción que pueden ordenar los jueces no altera el hecho que la investigación
siempre será dirigida por los fiscales”.
“ La facultad que el inciso tercero del artículo 76 otorga a los tribunales para hacer
ejecutar sus resoluciones no es afectada de modo alguno por el presente proyecto y se
mantiene integra y sin modificaciones”.
En todo caso, es menester tener presente que la investigación que se lleve a cabo por
parte de los fiscales deberá ser racional y justa, habiéndose modificado para tal efecto el
inciso quinto del número 3º del artículo 19 de la Carta Fundamental, el cual dispone en su
nuevo texto: “Toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción debe fundarse en un
proceso previo legalmente tramitado. Corresponderá al legislador establecer siempre las
garantías de un procedimiento y una investigación racionales y justos”
Por otra parte, los Fiscales deben llevar a cabo los actos de instrucción en forma
objetiva, puesto que a estos no les corresponde sólo instar por la investigación de los
hechos constitutivos de delito y los que determinen la participación punible, sino que
también por aquellos que acrediten la inocencia del imputado. (art. 3º L.O.C. Ministerio
Público. Ley 19.640).
220
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal. Pág. 20 . Editorial Jurídica de Chile.
1987.
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Todos los jueces tienen jurisdicción; si no la tuviesen no serían jueces. Por lo tanto,
es una unidad, un género que debe estudiarse globalmente para poder apreciar su contenido
y alcance.
La jurisdicción es una sola y como tal no acepta clasificaciones. Por el solo hecho
de dividirse la jurisdicción, ésta se restringe y especifica en el concepto de competencia. 222
221
Hugo Pereira Anabalón. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgánico. Pág.95.-
Editorial Jurídica Conosur.1993.
222
Juan Colombo Campbell .La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Pág. 51 . Editorial Jurídica de
Chile.1991.
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El art. 7° inciso primero de la Constitución nos señala que “los órganos del Estado
actúan válidamente, previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia
y en la forma que prescriba la ley”
El juez no puede dar a otro lo que es su obligación ejercer como tal y como
funcionario público que es. Los actos del delegado serán nulos, porque no ha sido investido
en el cargo en la forma que determina el Código Orgánico de Tribunales. En tal sentido, el
artículo 35 del NCPP establece categórica y expresamente que “la delegación de funciones
en empleados subalternos para realizar actuaciones en que las leyes requirieren la
intervención del juez producirá la nulidad de las mismas.”
223
En atención a la trascendencia jurídica de dicha resolución pronunciada por la Corte Suprema se incorpora
como Anexo a esta separata y su lectura y análisis es de carácter obligatorio.
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En la especie, debemos recordar que lo que se ha permitido por parte del legislador
es la prórroga de la competencia respecto de los asuntos contenciosos civiles, en la primera
instancia y ante tribunales ordinarios respecto del elemento territorio, situación que en la
actualidad aparece meridianamente clara a partir de la Ley 18.969 de 10 de marzo de 1990
que sustituyó la denominación errónea de “prorroga de la jurisdicción” por “prorroga de la
competencia “ que se contenía en el Título VII párrafo 8° del Código Orgánico de
Tribunales, confirmando con ello el carácter de improrrogable de la jurisdicción.
Las restantes características sólo nos limitaremos a enunciarlas, puesto que ellas ya han
sido analizadas precedentemente al referirnos a concepto de la jurisdicción.
9°.- La jurisdicción debe ser ejercida a través del debido proceso, el que debe
tramitarse según las normas de un racional y justo procedimiento.
Los momentos de la jurisdicción dicen relación con las diversas fases o etapas que
se contemplan para el desarrollo de dicha función, los que en definitiva corresponden a las
etapas que se deben contemplar dentro de un debido proceso, al ser éste el único medio a
través del cual la jurisdicción puede válidamente ejercerse.
224
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgánico. Página
97.Editorial Jurídica Conosur.
225
C.Ap. Stgo. R.D.J. Tomo 81, 2º parte, sec. 3º, pág. 63
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“ Los artículos 110,111 y 112 repiten el concepto a propósito de las reglas generales
de la competencia. La regla del grado indica: “Una vez fijada con arreglo a la ley la
competencia de un juez inferior para conocer en primera instancia de un determinado
asunto, queda igualmente fijada la del tribunal superior que debe conocer del asunto en
segunda instancia.
“La regla de la extensión en el artículo 111 señala: “El tribunal que es competente
para conocer de un asunto lo es igualmente para conocer de todas las incidencias que en él
se promuevan. Lo es también para conocer de las cuestiones...”
“Los artículos 46, 50, 51, 52, 53, 63, 98 y 99, Título VII, párrafo 4 del Código
Orgánico, entre otras muchas disposiciones, reconocen en la ley la facultad jurisdiccional
de conocer.
226
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgánico. Página
97.Editorial Jurídica Conosur.
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“Con los antecedentes expuestos podemos concluir que existen principios básicos
en el Derecho Procesal nacional, en virtud de los cuales “nadie puede ser condenado sin ser
oído”, “bilateralidad de la audiencia”, y que “ las sentencias se pronunciarán conforme al
mérito del proceso”, norma contenida en el artículo 160 del Código de Procedimiento Civil.
Por su lado, los artículos 170 del Código citado y 500 del Código de Procedimiento Penal (
y hoy también en el art. 342 del NCPP) señalan que la parte considerativa de la sentencia
definitiva debe ya contener los antecedentes de hecho y de derecho que le sirven de
fundamento a la parte resolutiva y que la sustentan, sancionando con pena de nulidad la que
no los contenga. Debe recordarse a propósito del estudio de este momento jurisdiccional el
contenido del artículo 318 del Código de Procedimiento Civil que prescribe que el juez, si
existen hechos sustanciales pertinentes y controvertidos, deberá recibir la causa a prueba;
un conjunto de disposiciones de los códigos procesales estructuran y regulan la prueba y su
forma de rendirla en nuestro sistema procesal.
“De todo lo anterior se deduce que ningún juez en Chile puede juzgar sin conocer
lo que va a juzgar; de allí la necesidad reconocida expresamente por el artículo 1º del
Código Orgánico de Tribunales y reglamentada por distintos procedimientos, de que todo
proceso se inicia por la fase jurisdiccional del conocimiento, que en el vocabulario
tradicional comprende los períodos de iniciación; discusión, prueba y discusión de la
prueba. Es la primera aplicación legal del principio del debido proceso que consagra
nuestra actual Constitución Política en su artículo 19 Nº 3”. 227
227
Juan Colombo Campbell .La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Págs. 55 a 57. Editorial Jurídica de
Chile.1991.
228
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgánico. Páginas 97 y
98.Editorial Jurídica Conosur.
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“Sin duda que ésta es la etapa más importante de la jurisdicción y que la caracteriza.
Sin embargo, ella carecería de fundamento y de eficacia si no contara con el desarrollo
previo del conocimiento y con la posterior etapa de ejecución de lo resuelto.
“En esta etapa, los jueces pueden hacer uso de la llamada jurisdicción de derecho o
la de equidad, según corresponda, siendo ambas alternativas válidas, cada cual en su
especie, en el momento resolutivo de la jurisdicción.
este régimen, el juez no puede discutir la bondad de la ley, sino que debe limitarse a
aplicarla para cumplir así con el objetivo que ha tenido en vista el legislador al establecer y
lograr su efectiva vigencia. Si no lo hace, su sentencia será casada en el fondo, anulándose.
“Para ilustrar en esta parte el desarrollo del tema, examinaremos los casos más
importantes de aplicación de la jurisdicción de equidad que nuestra legislación consagra:
2) Tribunales ordinarios. Estos jueces deben fallar en derecho por ser éste el
sistema consagrado por nuestra ley procesal. No obstante, en virtud de la regla general de la
competencia llamada “de la inexcusabilidad”, contenida en los artículos 76 de la
Constitución Política y 10 inciso 2º del Código Orgánico de Tribunales, reclamada su
intervención en forma legal y en negocios de su competencia, no podrán excusarse de
ejercer su autoridad ni aun por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisión.
Esta disposición obedece a la necesidad procesal de contar siempre con un tribunal con
competencia suficiente para resolver conflictos, sin que la falta de ley que los resuelva deje
a las partes en la indefensión.
Como es obvio, esta fase jurisdiccional deja de existir si el obligado por el fallo se
allana a cumplirlo voluntariamente o se produce alguna forma de composición, no del
conflicto que ya se encuentra resuelto, sino en el modo de facilitar la ejecución. 230
“Si bien es efectivo que en ciertos casos las sentencias se cumplen por vía
administrativa, como ocurre con las sentencias penales condenatorias a penas corporales, la
regla general es que ellas se hagan cumplir por la vía jurisdiccional directa. Sin embargo, la
esencia de este momento radica en la fuerza que tiene el tribunal para hacerla cumplir.
Cómo se materialice es un asunto secundario.
229
Juan Colombo Campbell .La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Págs. 58 a 61. Editorial Jurídica de
Chile.1991.
230
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgánico. Páginas 98 y
99.Editorial Jurídica Conosur.
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“Estos auxilios pueden emanar del propio Poder Judicial o de fuera de él. Ejemplo
del primer caso es la acción de un receptor que practica un retiro de especies. En el segundo
caso se encuentra el auxilio de la fuerza pública para que se cumpla la sentencia del
tribunal.
“En primer término debe señalarse el contenido del nuevo artículo 76 de la Carta
Fundamental, que a propósito de la facultad de hacer cumplir lo juzgado expresa: “Para
hacer ejecutar sus resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de instrucción que
decreten, los tribunales ordinarios de justicia y los especiales que integran el Poder judicial,
podrán impartir órdenes directas a la fuerza pública o ejercer los medios de acción
conducentes de que dispusieren. Los demás tribunales lo harán en forma que la ley
determine.
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“La autoridad requerida deberá cumplir sin más trámite el mandato judicial y no
podrá calificar su fundamento u oportunidad, ni la justicia o legalidad de la resolución que
se trata de ejecutar”.
“La autoridad legalmente requerida debe prestar el auxilio, sin que le corresponda
calificar el fundamento con que se le pide ni la justicia o legalidad de la sentencia o decreto
que se trata de ejecutar”.
“Siendo así, puede resumirse que la esencia de este momento es el poder de hacer
cumplir lo resuelto en forma coactiva. Es la decisión del cumplimiento la que tipifica esta
fase. El hecho del cumplimiento material sólo complementa la decisión, haciéndola
realmente efectiva en la práctica.
Sin embargo, resulta conveniente tener presente como no señala Manuel Egidio
Ballesteros que “la atribución de hacer ejecutar lo juzgado no es propia científicamente
hablando de los tribunales de justicia. El rol esencial del tribunal es juzgar. La sentencia, en
231
Juan Colombo Campbell.La Jurisdicción en el Derecho Chileno. Págs. 61 a 63. Editorial Jurídica de
Chile.1991
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cuanto pone fin a la controversia de las partes i fija sus derechos, corresponde al fin de la
institución judicial i en interés de la sociedad se confiere a la sentencia un valor eminente,
una fuerza invencible, que consiste en la autoridad de cosa juzgada.Una vez dictado su
fallo, la misión natural del juez queda cumplida, su jurisdicción debiera terminar i agotarse
sus poderes. Es al poder ejecutivo a quien propiamente corresponde la ejecución de la
sentencia i darle la fuerza de un mandato de la autoridad pública. Así, en muchos pueblos
la ejecución de una decisión judicial esta confiada a los ajentes de la administración. En
Chile, como en otros países, se ha adoptado un sistema diferente, dando a los tribunales
mismos la autoridad suficiente para hacer ejecutar sus decisiones; pero al ejercitar esta
atribución el juez desempeña propiamente una delegación especial de la autoridad
ejecutiva, distinta del poder judicial que , por su naturaleza, debiera limitarse a dictar
sentencias declarando derechos.232
a.- Concepto.
b.2.1. Un límite interno que esta dado por las normas de la competencia respecto de
cada tribunal
b.2.2. Un límite externo que está dado por la jurisdicción de los otros Estados.
Los tribunales no pueden ejercer más funciones que las encomendadas por la ley, no
pudiendo ejercer funciones que se han entregado por la Constitución a otros Poderes del
Estado.
a.- Los tribunales no pueden avocarse el ejercicio de las funciones de los otros
poderes del Estado Art. 4° del C.O.T.
b.- Los otros poderes del Estado no pueden avocarse el ejercicio de las funciones
encomendadas a los tribunales. Arts. 76 y 83 de la Constitución.
Los Estados Extranjeros no pueden ser juzgados como sujetos de derecho por
nuestros tribunales de acuerdo con las normas consuetudinarias del derecho internacional y
al principio de la igualdad soberana de los diversos Estados consagrada en la Carta de las
Naciones Unidas.( art. 2.1.)
Los casos en los cuales nos podemos encontrar ante un conflicto de jurisdicción se
presentan en relación con los limites externos de ella, esto es, porque existe un tribunal
nacional que se atribuye facultades para los efectos de resolver un determinado conflicto
frente a un tribunal extranjero u otra autoridad política o administrativa del Estado.
De acuerdo con ello, nos podemos encontrar ante dos casos de conflictos de
jurisdicción:
En tal caso, se deberán aplicar para resolver dicha controversia las normas
contempladas en los tratados internacionales y de derecho internacional privado, las cuales
se contemplan en el Código de Derecho Internacional Privado.
De acuerdo con ello, nos encontramos antes un conflicto entre los tribunales ordinarios
o especiales cuando ellos se atribuyen una función que se sostiene corresponder a otro
poder del Estado.
Especial mención merece en esta materia las contiendas resueltas reiteradamente ya por
el Senado en cuanto a que no es procedente que la Corte de Apelaciones de Santiago
conozca de recursos de protección deducidos en contra de la Contraloría General de la
República con motivo de haber tomado razón de decretos supremos.
Como regla especial, el artículo 8º inciso 2º de la Ley 19.665, incorporado por la Ley
19.708, dispone que “corresponderá, asimismo, a la Corte de Apelaciones competente
respecto del territorio de un tribunal con competencia en lo penal, dirimir las cuestiones que
se planteen entre éste y el ministerio público sobre la competencia para investigar un
determinado hecho punible.
Por otra parte, el artículo 19 del Código Procesal Penal al regular los requerimientos de
información, contenido y formalidades con las cuales deben ser requeridas por el ministerio
público y los tribunales con competencia penal a las autoridades y órganos del Estado,
dispone que:
Todas las autoridades y órganos del Estado deberán realizar las diligencias y
proporcionar, sin demora, la información que les requirieren el ministerio público y los
tribunales con competencia penal. El requerimiento contendrá la fecha y lugar de
expedición, los antecedentes necesarios para su cumplimiento, el plazo que se otorgare para
que se llevare a efecto y la determinación del fiscal o tribunal requirente.
Las resoluciones que los ministros de Corte pronunciaren para resolver estas materias
no los inhabilitarán para conocer, en su caso, los recursos que se dedujeren en la causa de
que se tratare.
A.- Concepto
Se entiende por equivalente jurisdiccional todo acto que sin haber emanado de la
jurisdicción de nuestros tribunales equivale a los efectos que produce una sentencia para los
efectos de la solución del conflicto.
a.- La transacción.
En relación con la acción de cosa juzgada, la transacción sólo producirá dichos efectos
en la medida en que ella se hubiere celebrado por escritura pública, puesto que no aparece
ella mencionada dentro de los títulos ejecutivos enumerados en el artículo 434 del Código
Civil.
b.- La conciliación.
c.- El avenimiento.
La Corte Suprema para los efectos de otorgar el exequatur, esto es, la autorización para
que dicha sentencia tenga eficacia en Chile, debe atender:
b.- A las normas de reciprocidad internacional ( Arts. 243 y 244 del C.P.C.); y
c.- La sentencia penal extranjera condenatoria tiene valor en Chile para los efectos de
determinar la calidad de reincidente o delincuente habitual del procesado. .( Art. 3° inc.4°
del C.P.P.)
En todos los casos en que se pretenda otorgar eficacia dentro de nuestro país a la
sentencia penal extranjera, se ha sostenido que debería solicitarse el exequatur de
conformidad a lo establecido en el artículo 43 del C.P.P..-
En el artículo 13 del nuevo Código Procesal Penal respecto del efecto en Chile de las
sentencias penales de tribunales extranjeros se establecen las siguientes reglas:
1º.- Tendrán valor en Chile las sentencias penales extranjeras, sean ellas condenatorias
o absolutorias.
En consecuencia, nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual
hubiere sido ya condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo a la ley y al
procedimiento de un país extranjero.-
Para efectuar la distinción entre estas tres funciones se puede acudir a un criterio
orgánico, formal y funcional.
Para los efectos de diferenciar estas tres funciones se acude a los diversos caracteres
que se presentan respecto de cada función, siendo la distinción más fácil la que se realiza
entre la función legislativa y la jurisdiccional.
No requieren su motivación para su validez, a La sentencia requiere ser fundada( Art. 170 C.P.C.
menos que la ley lo requiera. y 500 C.P.P.).
Legalidad rígida en sentido orgánico y Legalidad no es tan estricta en el sentido
funcional. funcional. (Arts. 76 C.Pol.,10 C.O.T.
Inexcusabilidad y 170 N° 4 C.P.C. Equidad)
Administración está interesada y es parcial Decisión desinteresada e imparcial
en la emisión del acto.
Finalidad es satisfacer necesidades públicas Finalidad es la resolución de conflictos.
El Estado, como sujeto de derecho público, debe actuar para los efectos de lograr la
satisfacción de las necesidades públicas.
El Estado puede actuar como un sujeto patrimonial como cualquier ciudadano para los
efectos de satisfacer dichas necesidades, y en tal caso asume la denominación de Fisco. (
Por ejemplo, al adquirir o arrendar un inmueble a un particular)
Sin embargo, el Estado también debe actuar realizando actos de imperio, en los cuales
realiza su gestión en un plano de autoridad en relación con los particulares para los efectos
de satisfacción a las necesidades públicas.
De acuerdo con ello, se ha señalado por el profesor don Enrique Silva Cimma que los
elementos que deben concurrir para que nos encontremos ante un asunto contencioso
administrativo son los siguientes:
De acuerdo con ello, el conflicto deberá ser solucionado por el juez mediante la
aplicación en la sentencia de las normas de Derecho Público, y generalmente las de derecho
administrativo que regulan la actuación del órgano administrativo.
3°.- Que deba ejercerse una ulterior actividad jurisdiccional para la resolución del
conflicto.
1°.- Por obrar los órganos de la Administración del Estado con infracción a lo
establecido en la Constitución y la ley;
2°.- Por obrar los órganos de la administración del Estado fuera de su órbita de
competencia;
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3°.- Por obrar los órganos de la administración del Estado con abuso o exceso de
poder, aun cuando lo hagan dentro de su órbita de competencia; y
4°.- Por incurrir los órganos de la Administración del Estado en la falta de servicio.
Dentro de este sistema, una primera variante es que los conflictos contencioso
administrativos se resuelvan mediante un recurso de reconsideración ante la propia
administración. Una segunda variante es considerar la existencia de un recurso de exceso
de Poder ante la Contraloría.
Segundo sistema: Los asuntos contenciosos administrativos deben ser resueltos por
los tribunales ordinarios en virtud del principio de la plenitud o unidad de jurisdicción.
1°.- La responsabilidad del Estado por los actos que causen daño a los
administrados; y
“Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del
Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podrá reclamar ante los tribunales
contencioso administrativos que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que
pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el daño.”
Artículo 4°: El Estado será responsable por los daños que causen los órganos de la
Administración en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que
pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado.
Artículo 9°: Los actos administrativos serán impugnables mediante los recursos que
establezca la ley. Se podrá siempre interponer el de reposición ante el mismo órgano del
que hubiere emanado el acto respectivo y, cuando proceda, el recurso jerárquico, ante el
superior correspondiente, sin perjuicio de las acciones jurisdiccionales a que haya lugar.
municipalidades tendrán derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido
en falta personal”.
2°.- Suprime en el artículo 79 la frase final que dice “Los tribunales contencioso
administrativos quedarán sujetos a esta superintendencia conforme a la ley.”
Con el mérito de lo expuesto, no cabe duda que hoy corresponde a los tribunales
ordinarios conocer de los asuntos contencioso administrativos.
Sin perjuicio de lo anterior, es menester tener presente que además del contencioso
administrativo general que corresponde conocer a los tribunales ordinarios de acuerdo con
el procedimiento civil ordinario, existen procedimiento especiales para la resolución de
algunos asuntos contencioso administrativos, pudiendo señalar de modo meramente
ejemplar los siguientes:
233
Carlos Andrade Geywitz. Reforma de la Constitución Política de la República de Chile de 1980.Página
231. Editorial Jurídica de Chile. 1991.
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d.- Reclamo de ilegalidad en contra de los actos de los Alcaldes.- (Art. 136 de la
Ley Orgánica Constitucional de Municipalidades).
Sin perjuicio de ello, es menester tener presente que los actos ilegales o arbitrarios
de los órganos de la administración o de las Municipalidades pueden ser impugnados de
ilegalidad o arbitrariedad por la vía del recurso de amparo y de protección de conformidad
a lo establecido en los artículos 20 y 21 de la Constitución Política de la República.
1.- Reglamentación.
El artículo 2º del C.O.T. nos señala que “también corresponde a los tribunales
intervenir en todos aquellos actos no contenciosos en que una ley expresa requiera su
intervención.”
Por otra parte, no cabe hablar del ejercicio de una actividad de carácter voluntario
tanto respecto de los interesados, dado que ellos se encuentran compelidos a solicitar la
declaración de la autoridad respecto del asunto no contencioso, como respecto de los
tribunales, dado que ellos deben actuar si la ley les ha entregado la competencia para
conocer de ellos.
De allí que se ha señalado que los actos judiciales no contenciosos no importan más
que el ejercicio de una función administrativa, cuyo ejercicio se ha entregado por mandato
expreso de la ley a los tribunales.
Los actos judiciales no contenciosos, por su contenido entran en la rama más vasta
de la función administrativa que se suele llamar administración pública del derecho
privado.
Como concluye con gran acierto el profesor Hugo Pereira A. “esa actividad estatal
no es encuadrable dentro de la potestad jurisdiccional.
234
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgánico. Páginas 145 y
146.Editorial Jurídica Conosur.
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“La intervención de los jueces en estas actividades no tiene carácter esencial, sino
meramente secundario o accidental, pudiendo desaparecer en todo o en parte de la esfera de
su competencia o transferirse a otros agentes públicos sin inconvenientes. Su carácter
secundario lo confirma la inexistencia en la Constitución Política de cualquiera referencia a
los actos judiciales no contenciosos, cuyo artículo 76 solamente regula la verdadera
jurisdicción que se ejercita en las “ causas” civiles y criminales y, por otra parte, el Código
Orgánico de Tribunales, junto con reiterar en su artículo 1º la normativa constitucional,
alude en su artículo 2º a los actos judiciales no contenciosos exigiendo la existencia de ley
expresa que requiera la intervención de los tribunales en tales materias, lo que no ocurre en
el ejercicio de la potestad jurisdiccional que, por pertenecerles de suyo, no necesita de
norma expresa para que, en cada caso, puedan intervenir. 235
3º.-Concepto legal.
El artículo 817 del C.P.C. define los actos judiciales no contenciosos señalándonos que
“son aquellos que según la ley requieren la intervención del juez y en que no se promueve
contienda alguna entre partes.”
De acuerdo con la definición legal, dos son los elementos que deben concurrir para que
nos encontremos ante un acto judicial no contencioso:
Por otra parte, no existiría ningún inconveniente para que los asuntos no contenciosos de
los cuales conocen actualmente los tribunales sean sacados de su esfera de competencia y
puedan ser entregados a la autoridad administrativa.
235
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgánico. Páginas
151.Editorial Jurídica Conosur.
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Por ello es posible que un asunto no contencioso pueda ser conocido por diversos
órganos y a través de diversos procedimientos por mandato del legislador. Así por ejemplo,
es posible llegar a rectificar o modificar una inscripción en el Registro Civil ante el propio
oficial de registro civil si la inscripción contiene omisiones o errores manifiestos ( art 17
Ley Registro Civil), ante el juez de letras si no se trata de errores manifiestos ( art. 18 Ley
de Registro Civil) o mediante el procedimiento de cambio de nombre ante el juez de letras
conforme al procedimiento contemplado en la Ley 17.344, la que autoriza el cambio de
nombres y apellidos en los casos que indica.
Sin embargo, es posible que nosotros claramente nos encontremos en un proceso civil
en el cual exista un conflicto y por ello estemos en presencia de un proceso que debe ser
resuelto mediante el ejercicio de la función jurisdiccional, y que sin embargo no nos
encontremos en presencia de una contienda por no haber comparecido el demandado, como
ocurre claramente en los juicios que se siguen en su rebeldía.
De acuerdo con ello, es que respecto del segundo elemento que se contempla en la ley
se incurre en una impropiedad, y por ello se debe señalar que los asuntos no contenciosos son
aquellos en los cuales no se promueve conflicto alguno entre partes, y por ello se indica que
éstos son procedimientos unilaterales, en los cuales se contempla la intervención sólo del
interesado, que formula la petición; y la del tribunal, que emitirá su dictamen respecto de
aquella.
4º.-Concepto doctrinario.
5.- Clasificación.
6º.- Características.
b.- Su conocimiento corresponde a los tribunales sólo cuando exista texto expreso
de ley que requiera su intervención. (art 817 C.P.C.).
e.- El juez competente para conocer de ellos en razón del elemento territorio es el
que se contemple en una regla especial, y falta de ella, cabe aplicar la regla general del
domicilio del interesado. (art. 134 del C.O.T.).- En estas materias, no es procedente la
prórroga de la competencia. (art. 182 del C.O.T.).
En los casos en que deba obrarse con conocimiento de causa, los antecedentes le son
proporcionados al tribunal mediante informaciones sumarias.
b.- Sin previo señalamiento de término probatorio. (Art. 817 inc final C.P.C.).
i.- La sentencia definitiva debe reunir las menciones que se indican en el art. 826 del
C.P.C..- y proceden los recursos de apelación y casación conforme a las reglas generales.(
art 822 del C.P.C.)
j.- Las sentencias definitivas no producen cosa juzgada, sino que el desasimiento del
tribunal para impedir que se modifique la resolución dentro del procedimiento no
contencioso, debiendo distinguirse para tal efecto entre resoluciones negativas o positivas
respecto de la petición formulada.
Tribunal, quien debe intervenir por mandato Tribunal, quien interviene sólo en virtud de
constitucional y aún a falta de ley que norma legal expresa y en virtud de una
resuelva el conflicto. opción discrecional del legislador.
Un esquema más completo para efectuar un paralelo entre la jurisdicción y los actos
judiciales no contenciosos es el que se efectúa por Niceto Alcala Zamora, según el cual se
pueden apreciar las siguientes diferencias:
1.-Concepto.
El artículo 3º del C.O.T. se refiere a ellas, al indicarnos que “los tribunales tienen,
además,las facultades conservadoras, disciplinarias y económicas que a cada uno de ellos
se asignan en los respectivos títulos de este Código”.
a.- Conservadoras
b.- Disciplinarias; y
c.- Económicas.
a.- Concepto
Las facultades conservadoras son aquellas conferidas a los tribunales para velar por el
respeto de la constitución en el ejercicio de la función legislativa y por la protección y
amparo de las garantías y derechos que se contemplan en la Constitución.
a.- Traspasar las atribuciones que el artículo 80 otorga a la Corte Suprema para conocer
de la acción de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de las leyes, al Tribunal
Constitucional con los mismos efectos que señala el artículo 83. Esto significa que su
sentencia deje sin efecto la ley declarada inconstitucional.
b.- Facultar a cualquier Tribunal de la República para que, cuando se le plantee una
cuestión de inconstitucionalidad de la norma aplicable a la solución de un asunto pendiente,
pueda recurrir al Tribunal Constitucional para solicitar su pronunciamiento al respecto.236
Además, respecto de una ley que hubiere sido declarado inaplicable por el Tribunal
Constitucional se contempla el requerimiento de inconstitucionalidad ante ese tribunal, el
que si es acogido produce efectos de carácter general y no retroactivos, al provocar la
derogación de dicha ley.237
b.- Resolver las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades
políticas o administrativas y los tribunales inferiores de justicia.
236
El conflicto constitucional. Competencia del Tribunal Constitucional para su solución. Pag. 64. Revista de
Derecho Público. Facultad de Derecho Universidad de Chile. Nº 61. 1998-1999.
237
Véase Nos 6 y 7 del artículo 93 de la Constitución Política.
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e.1.- Privilegio de pobreza. Art. 129 C.P.C. 593, 596 y 600 dek COT, 64 y 277 del C.P.P. y
Ley 19.718 de 10 de Marzo de 2.001, que crea la Defensoría Penal Pública.
a.- Desafuero. Arts 611 a 6222 del Código de Procedimiento Penal y 416 a 423 del
Código Procesal Penal.
a.- Concepto
Las facultades disciplinarias son aquellas conferidas a los tribunales para velar por la
mantención y el resguardo del correcto y normal funcionamiento de la actividad
jurisdiccional, pudiendo al efecto reprimir las faltas o abusos en que incurrieren los
diversos funcionarios como los particulares que intervienen o asisten a los tribunales.
El principio que rige en esta materia consiste en que las máximas facultades
disciplinarias se ejercen a mayor jerarquía del tribunal. Al efecto, se comprende el ejercicio
de facultades disciplinarias por la Corte Suprema en los artículos 80 inciso 3º y 82 de la C.
Pol y 540 del C.O.T..-
El Titulo XVI, Arts 530 y sgtes del C.O.T., se encarga de regular la denominada
jurisdicción disciplinaria de los tribunales.
El ejercicio de las facultades disciplinarias se puede ejercer por parte de los tribunales no
sólo respecto de los funcionarios de un tribunal, sino que también respecto de los abogados,
las partes y en general respecto de todos aquellos que concurren ante ellos.
Las facultades disciplinarias pueden ser ejercidas de oficio como a petición de parte.
b.4. Cortes de Apelaciones. Arts 535, 537, 538 y 542 del C.O.T.
c.1. Queja disciplinaria. Arts 544, 547 y 551 del C.O.T. y Nºs 14, 15 y 16 del Auto
Acordado de la Corte Suprema sobre tramitación y fallo de los recursos de queja de 1º de
diciembre de 1972.
Debemos tener presente que respecto de estas quejas no se dará curso a ellas despues de
60 días de ocurridos los hechos que la motivan, sin perjuicio de a facultad de proceder de
oficio. Nº 15 inc. 2º del auto Acordado de Recurso de queja.
Mediante dicha ley se limitó el recurso de queja que se puede deducir en contra del juez
o jueces que dictaron una resolución con flagrante falta o abuso, al poderse deducir sólo
cuando concurran los siguientes requisitos:
El recurso de queja es conocido en Sala por el tribunal superior jerárquico del juez o
jueces que dictaron la resolución con falta o abuso. Si la Sala acoge el recurso de queja e
invalida una resolución jurisdiccional, debe disponer que se de cuenta al Pleno de los
antecedentes para que aplique la medida disciplinaria respectiva, la que no podrá ser
inferior a amonestación privada.Art.545 inciso final del C.O.T.
Las visitas son actividades de carácter inspectivo que desarrollan los superiores
jerárquicos respecto de los inferiores.
Las visitas ordinarias son ejercidas por las Cortes de Apelaciones y se encuentran
reguladas en los arts. 555 a 558 del C.O.T.
El artículo 561 del C.O.t. nos señala las facultades y el artículo 562 señala la duración de
la visita extraordinaria.
Otro medio indirecto para el ejercicio de las facultades disciplinarias son los estados y
publicaciones que se contemplan en los arts. 586y sgtes.
Finalmente, el Relator debe dar cuenta de las faltas o abusos que notare antes de
comenzar la relación ante los tribunales colegiados. Art. 373 inc.1º del C.O.T.
a.- Concepto
Las facultades económicas son aquellas conferidas a los tribunales para velar por el
mejor ejercicio de la función jurisdiccional y para dictar las normas o instrucciones
destinadas a permitir cumplir con la obligación de otorgar una pronta y cumplida
administración de justicia en todo el territorio de la República.( arts 77 y 82 C.Pol).
CAPITULO V
LA COMPETENCIA
Para los efectos de resolver los conflictos a través del proceso es menester que las partes
ejerzan la acción para que se ponga en movimiento la jurisdicción.
La jurisdicción, concebida como el poder deber del Estado destinado a conocer las causas
civiles y criminales, de juzgarlas y hacer ejecutar lo juzgado (Arts 76. de la C.Pol. y 1 del
C.O.T.), pertenece exclusivamente a los tribunales que establece la ley.
Para el adecuado ejercicio de la jurisdicción es necesario que ella sea distribuida entre los
diversos tribunales, puesto que no es posible concebir que se confíe el ejercicio de ella a un
solo tribunal o persona.
De allí que la competencia no viene a ser más que la esfera, órbita, medida o grado de
jurisdicción establecida por el legislador para que ella se ejerza por cada tribunal a través del
debido proceso de ley.
El artículo 108 del C.O.T. se encarga de definir la competencia, señalándonos que "es la
facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha
colocado dentro de la esfera de sus atribuciones".
"La competencia es una medida de jurisdicción; pero no todos los jueces tienen
competencia para conocer de un determinado asunto. Un juez competente es, al mismo tiempo
juez con jurisdicción; pero un juez incompetente es un juez con jurisdicción y sin
competencia. La competencia es el fragmento de jurisdicción atribuido a un juez.
"La relación entre la jurisdicción y la competencia es la relación que existe entre el todo y
la parte. La jurisdicción es el todo, la competencia es la parte: un fragmento de la jurisdicción.
La competencia es la potestad de jurisdicción para una parte del sector jurídico: aquel
específicamente asignado al conocimiento de determinado órgano jurisdiccional. En todo
aquello que no le ha sido atribuido, un juez, aunque sigue teniendo jurisdicción, es
incompetente. (Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil.)
II.- CLASIFICACIÓN.
Los elementos de la competencia absoluta que sirven para determinar la jerarquía del
tribunal son la cuantía, la materia y el fuero o persona.
Como sabemos se ha contemplado una entrada gradual de vigencia para el nuevo sistema
procesal penal, el cual determina cual es el tribunal competente para conocer de un
determinado asunto.
Sin embargo, debemos hacer presente que el factor tiempo no tiene injerencia alguna
respecto de los delitos de competencia de los tribunales militares, en atención a que la
reforma procesal penal no es aplicable respecto de ellos conforme a lo prescrito en el inciso
final del artículo 80 A de la Constitución Política.
Una vez determinada la jerarquía del tribunal por las reglas de la competencia absoluta que
es competente para conocer de un asunto específico, es menester establecer cual tribunal
dentro de esa jerarquía es el competente para su conocimiento.
La competencia relativa es aquella que determina cual tribunal dentro de una jerarquía es
el competente para conocer de un asunto específico.
6. No existe plazo para alegar la nulidad 6. Existe plazo para alegar la nulidad
procesal por incompetencia absoluta del procesal por incompetencia relativa.
tribunal. (Art. 83 C.P.C.)
Desde este punto de vista, la competencia puede ser clasificada en competencia natural y
competencia prorrogada.
Competencia natural es aquella que se asigna por la ley a un determinado tribunal para el
conocimiento de un asunto.
La competencia natural es aquella que se genera por la aplicación lisa y llana de las reglas
de la competencia absoluta y relativa que el legislador establece para la determinación del
tribunal competente, sin que tenga intervención alguna la voluntad de las partes.
Sólo puede existir competencia prorrogada en los casos en que se permite por el legislador
que opere la prórroga de la competencia, regulada en cuanto a sus requisitos, condiciones y
modos en que opera en el párrafo 8 del Titulo VII del C.O.T., la que en general sólo puede
operar respecto del elemento territorio en los asuntos contenciosos civiles, en primera
instancia y entre tribunales ordinarios de igual jerarquía.
En la primera instancia de los asuntos civiles contenciosos respecto del elemento territorio,
la competencia no será la que naturalmente corresponde al tribunal cuando las partes la
hubieren modificado expresa o tácitamente en virtud de la prórroga de la competencia entre
tribunales ordinarios de igual jerarquía.
La competencia propia es aquella que naturalmente o por voluntad de las partes en virtud
de la prórroga de la competencia corresponde a un tribunal para el conocimiento de un asunto
por la aplicación de las reglas de la competencia absoluta y relativa.
Este tribunal con competencia propia, de acuerdo con la base orgánica de la territorialidad
contemplada en el art.7 del C.O.T., sólo puede ejercer su competencia en los negocios y dentro
del territorio que la ley le hubiere asignado.
a.- El tribunal que posee la competencia propia puede realizar la prueba inspección
personal del tribunal fuera de su territorio jurisdiccional de acuerdo a lo previsto en el art.403
el C.P.C.;
b.- Los jueces del crimen de las comunas o agrupaciones de comunas de las provincias de
Santiago y Chacabuco en los asuntos sometidos a su conocimiento pueden practicar
actuaciones en cualquiera de las comunas de la Región Metropolitana de Santiago de acuerdo
a lo previsto en el inciso 3 del art. 43 del C.O.T..- Esta norma se encuentra derogada al regir
la reforma procesal penal, dado que los tribunales no les corresponde llevar a cabo la
investigación, sino que a los Fiscales.
Debemos tener presente en el nuevo proceso penal, que conforme a lo previsto en el inciso
2º del artículo 70 del NCPP que cuando las actuaciones que requirieren autorización previa del
juez de garantía competente debieren realizarse fuera del territorio jurisdiccional de ese
juzgado de garantía competente y se tratare de diligencias urgentes, el ministerio público
también podrá pedir la autorización directamente al juez del juzgado de garantía del lugar.
En este caso, una vez realizada la diligencia, el ministerio público dará cuenta a la brevedad
al juez de garantía del
procedimiento.
Igual regla del art.43 del C.O.T. rige para los tribunales en lo civil de la Región
Metropolitana a los que se les fije un territorio jurisdiccional exclusivo, situación que no ha
acontecido a la fecha.
No obstante, es posible que para la realización de determinadas diligencias del proceso sea
necesario que se actúe fuera del territorio del tribunal que posee la competencia propia sin
encontrarnos ante las excepciones señaladas precedentemente, como puede acontecer con la
necesidad de practicar la notificación de la demanda o interrogar a un testigo que tiene su
domicilio fuera del territorio jurisdiccional del tribunal.
En tal evento, se establece en el inciso 2º del art. 7 del C.O.T. que consagra la mencionada
base de la territorialidad, que ello "no impide que en los negocios de que conocen puedan
dictar providencias que hayan de llevarse a efecto en otro territorio.", para lo cual deberá
proceder a delegar su competencia mediante exhorto para que se lleve a cabo una actuación
específica ante el tribunal de ese otro territorio jurisdiccional.
De acuerdo con ello, La competencia delegada es aquella que posee un tribunal que no
conoce del asunto, para la realización de diligencias especificas, por habérsela delegado para
ese sólo efecto el tribunal que posee la competencia propia.
De acuerdo con ello, tenemos que nunca puede delegarse la competencia del tribunal
delegante al tribunal delegado en forma total, sino que solo parcialmente y para la práctica de
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Además, es requisito sine qua non para que se produzca la delegación parcial de la
competencia que el tribunal delegante y delegado posean un distinto territorio jurisdiccional,
puesto que si ambos tuvieran un mismo territorio no procedería efectuar la delegación al
carecer ella de objeto.
Finalmente, para el tribunal delegado constituye una obligación practicar o dar orden para que
se practiquen en su territorio las actuaciones que en él deban ejecutarse y que el tribunal
delegante le encomiende de acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del art. 71 del
C.P.C.- Señala al efecto la mencionada disposición que "todo tribunal es obligado a practicar o
dar orden para que se practiquen en su territorio las actuaciones que en él deban ejecutarse y
que otro tribunal le encomiende."
El medio a través del cual se verifica la delegación de la competencia del tribunal delegante al
delegado son los exhortos, que son las comunicaciones que el tribunal que conoce de una
causa dirige a otro tribunal, nacional o extranjero, para que practique u ordene practicar
determinadas actuaciones judiciales dentro de su territorio jurisdiccional. La existencia legal
de los exhortos se contempla en el inciso 2 del art. 71 del C.P.C., al señalarnos que "el tribunal
que conozca de la causa dirigirá al del lugar donde haya de practicarse la diligencia la
correspondiente comunicación, insertando los escritos, decretos y explicaciones necesarias."
El art. 20 del NCPP se refiere a la materia.
En nuestro país, la regla general respecto de los jueces de letras es la competencia común,
puesto que ellos deben conocer tanto de los asuntos civiles y penales. Se entiende por civil no
sólo los asuntos propiamente civiles, sino que también los de comercio, minas, contencioso
administrativos; y también los de menores y del trabajo si no existiere creado dentro de su
territorio jurisdiccional alguno de estos tribunales especiales. En consecuencia, para estos
efectos debemos entender que es civil todo aquello que no es penal.
De la lectura de los artículos 28 a 40 del C.O.T. que se encontraban vigentes con anterioridad
a la Ley 19.665, podemos apreciar que la mayoría de los jueces de letras posee competencia
común, debiendo conocer indistintamente tanto de los asuntos civiles y penales.
Sin embargo, una vez entrada en vigencia la reforma procesal penal dicha norma se alteró y
pasó a ser la regla general en la primera o única instancia la competencia especial, en atención
a que los juzgados de garantía tienen una competencia sólo penal y solo existe la competencia
común radicada en el juez de letras cuando no existe en la Comuna respectiva un juez de
garantía cuya competencia se ejerce por el juez de letras; y los tribunales de juicio oral en lo
penal siempre poseen una competencia penal específica como básicamente es la de conocer
del juicio oral.
Las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema son tribunales colegiados que tienen siempre
una competencia común, puesto que ellos conocen tanto de los asuntos civiles y penales
conforme a lo previsto en los artículos 63, 96 y 98 del C.O.T..- Sin embargo, la Corte Suprema
debe funcionar en forma ordinaria y extraordinaria en salas especializadas para resolver los
asuntos que debe conocer en Sala, debiendo asignarse a cada sala a lo menos cada dos años y
mediante Autoacordado las materias de las cuales debe conocer cada una de las Salas.
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"Preciso es, sin embargo, no confundir la competencia especial con el tribunal especial. No
coinciden matemáticamente estas expresiones, ya que es posible que un tribunal ordinario
tenga competencia especial y no por eso deje de ser ordinario. Me explico: Un Juez de Letras
de Santiago, en lo civil, sólo conoce de causas civiles y no por eso deja de ser ordinario. Pero
sí tiene competencia especial, porque sólo puede conocer causas civiles." 238
Como casos de competencia privativa o exclusiva podemos citar la competencia que posee la
Corte Suprema para conocer de los recursos de casación en el fondo (Art. 767 del C.P.C.);
recursos de revisión (Arts. 810 del C.P.C. y 675 del C.P.P.); y reclamo por privación o
desconocimiento de la nacionalidad (Art. 12 C.Pol.). El Tribunal Constitucional posee
competencia exclusiva y excluyente para conocer de los requerimiento de inaplicabilidad e
inconstitucionalidad de la ley.
Respecto de los jueces de letras podemos citar como un caso de competencia privativa o
exclusiva la que poseen los jueces de letras o el juez de garantía dentro del nuevo sistema
procesal penal para conocer dentro del proceso penal de la acción civil restitutoria, la que sólo
puede ser ejercida ante ellos. (Arts. 171 C.O.T. , 5 del C.P.P. y 59 y 189 del N.C.P.P.)
238
Juan Colombo C. La Competencia Pág.37.
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para conocer del asunto, pero previniendo cualquiera de ellos en el conocimiento del asunto
cesa la competencia de los demás para conocer del asunto por el sólo ministerio de la ley.
b) En el juicio de alimentos en razón del elemento territorio, son competentes para conocer
de la demanda de alimentos el juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentario a elección de este último. Art. 1º Ley Abandono de Familia y Pago de
Pensiones alimenticias y 147 del C.O.T., modificados por la Ley 19.741, publicada en
el Diario Oficial de 24 de julio de 2001.
c)En el antiguo proceso penal, para el conocimiento de una acción destinada a perseguir la
indemnización de los perjuicios provenientes de la comisión de un delito son potencialmente
competentes el juez que conozca del respectivo proceso penal o el juez civil que sea
competente de acuerdo con la aplicación de las reglas generales para conocer de la pretensión
indemnizatoria. (Arts. 5 del C.P.P. y 171 y 172 del C.O.T.).-
En el nuevo sistema procesal penal si la acción civil es ejercida por quien no es la víctima del
delito y/o ella se dirige en contra de una persona distinta del imputado como son los terceros
civilmente responsables, no nos encontraremos ante un caso de competencia acumulativa o
preventiva, dado que en ese evento sólo cabra deducir la acción civil ante el tribunal civil y no
ante el tribunal penal. ( art. 59 inc. 3º NCPP). El concepto de víctima se encuentra
contemplado en el art.108 del N.C.P.P.
En los casos de competencia acumulativa existen dos tribunales con competencia potencial
para el conocimiento del asunto, pero previniendo cualquiera de ellos en su conocimiento cesa
de inmediato y por el sólo ministerio de la ley la competencia del otro para conocer de él. Así
por ejemplo, si se ejerce la acción indemnizatoria destinada a obtener la reparación de los
perjuicios provenientes de la comisión de un delito ante el juez del crimen o el juez de garantía
por la víctima en contra del imputado, cesa por el sólo ministerio de la ley la competencia del
juez civil para conocer de esa acción en virtud de la regla general de la competencia de la
prevención contemplada en el artículo 112 del C.O.T.-
porque en definitiva será competente para conocer del asunto sólo aquel tribunal de los
potencialmente competentes que hubiere prevenido en el conocimiento del asunto.
La instancia es cada uno de los grados de conocimiento y fallo que corresponde a un tribunal
para la resolución de un asunto, pudiendo avocarse al conocimiento tanto de las cuestiones de
hecho y de derecho que configuran el conflicto.
El párrafo 9 del Título VII del C.O.T se refiere a la competencia para fallar en única o primera
instancia, señalándonos que "la competencia de que se halla revestido un tribunal puede ser o
para fallar un asunto en una sola instancia, de modo que la sentencia sea inapelable; o para
fallarlo en primera instancia de manera que la sentencia quede sujeta al recurso de apelación."
Por otra parte, el C.O.T en sus arts. 45 respecto de los jueces de letras; 50 a 53 respecto de los
tribunales unipersonales de excepción; 63 respecto de las Cortes de Apelaciones y; 96 y 97
respecto de la Corte Suprema establecen la instancia en que ellos deben conocer de los asuntos
que son de su competencia.
Finalmente, los arts 187 del C.P.C. y 54 bis del C.P.P. se encargan de establecer las reglas
generales de procedencia del recurso de apelación respecto de las resoluciones que se dictan
en los procesos civiles y penales respectivamente. Los artículos 364 y 370 del N.C.P.P. se
encargan de establecer las reglas generales respecto de la procedencia del recurso de apelación
en el nuevo procedimiento penal.
En este caso, el asunto sólo será conocido y resuelto en sus cuestiones de hecho y de
derecho por un sólo tribunal, puesto que la parte agraviada con la resolución no podrá deducir
el recurso de apelación para instar por la revisión de la sentencia por parte del tribunal de
alzada al haberse establecido por el legislador su improcedencia.
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La primera instancia constituye la regla general en nuestro país, puesto que siempre
será procedente el recurso de apelación en contra de la sentencia que se dicte para la
resolución del conflicto, a menos de existir texto legal expreso en contrario. Debemos dejar en
claro que la competencia de primera instancia la posee un tribunal para el conocimiento de un
asunto por el hecho de estar establecida por el legislador la posibilidad de interponerse el
recurso de apelación en contra de la sentencia que se pronuncia, aún cuando en definitiva no se
ejerza esa facultad por las partes.
En el nuevo sistema procesal penal, esta regla se altera, por cuanto no procede el
recurso de apelación respecto de la sentencia definitiva que se pronuncia en el juicio oral por
el tribunal de juicio oral en lo penal ( art. 364 N.C.P.P.) y en el procedimiento simplificado por
el juez de garantía. ( Art. 399 N.C.P.P.), sin perjuicio que además el recurso de apelación en
contra de las resoluciones que pronuncia el juez de garantía sólo es procedente en los casos
contemplados en el art. 370 del N.C.P.P.
Desde este punto de vista la competencia se clasifica en competencia civil contenciosa, que
es aquella que posee el tribunal para resolver un asunto en que existe un conflicto entre partes;
y competencia civil no contenciosa, que es aquella en que la ley requiere la intervención de
un tribunal para resolver un asunto en que no se suscita conflicto entre partes.
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Esta clasificación es importante porque los tribunales siempre deben intervenir, aun a falta de
ley en los asuntos contenciosos; en cambio en los asuntos no contenciosos, sólo pueden
intervenir en caso que la ley contemple expresamente su intervención.
Por otra parte, en los asuntos contenciosos, cuando la sentencia se encuentra firme o
ejecutoriada, produce cosa juzgada, vale decir, ella pasa a ser irrevocable e inmutable. En los
asuntos de jurisdicción voluntaria, o no contenciosos en cuanto a la posibilidad de modificar la
sentencia es menester distinguir si ella es afirmativa o negativa. Si la sentencia es negativa,
ella puede ser modificada. Si la sentencia es afirmativa, hay que volver a distinguir si ella se
encuentra pendiente o está cumplida. Si la sentencia afirmativa se encuentra pendiente de
ejecución, ella puede modificarse. Si la sentencia afirmativa se encuentra cumplida, ella no
puede modificarse. (Art. 821 del C.P.C.).-
Competencia objetiva es aquella que determina el órgano jurisdiccional que debe conocer del
asunto en virtud de las reglas de la competencia absoluta y relativa.
El medio que nuestro legislador ha establecido para velar por la competencia subjetiva de la
persona del juez encargada de resolver el conflicto ha sido el establecimiento de las
implicancias y recusaciones, cuyas causales se encuentran expresamente contempladas en la
ley y se pueden hacer valer con el fin de velar por la impartialidad e imparcialidad del juez que
debe resolver el conflicto.
El Artículo 196 del C.O.T. establece que "los jueces pueden perder su competencia para
conocer determinados negocios por implicancia o recusación declaradas, en caso necesario, en
virtud de causas legales."
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Las reglas generales lo son en el sentido que se aplican a cualquier clase de materias y
tribunales.
Las reglas especiales son aquellas que se encuentran destinadas a determinar la jerarquía del
tribunal que debe conocer del asunto (competencia absoluta) y cual tribunal específico dentro
de esa jerarquía debe conocer del asunto (competencia relativa).
Las reglas generales de la competencia son los principios básicos que establece el legislador
respecto de la competencia y que deben aplicarse sin importar la naturaleza del asunto y la
clase o jerarquía del tribunal que debe conocer de él.
a) Son generales, en el sentido de recibir ellas aplicación respecto de todos los asuntos que
conocen los tribunales ordinarios, especiales o arbitrales, cualquiera sea su jerarquía, tanto en
los asuntos penales y civiles;
c) Son consecuenciales, en cuanto reciben aplicación una vez que se encuentre determinado
el tribunal competente de acuerdo a las reglas de la competencia absoluta y relativa; y
d) Su infracción no tiene establecida una sanción única, sino que ella debe determinarse
respecto de la violación de cada regla general atendiendo a los diversos principios doctrinarios
que motivan su consagración.
2.- ENUNCIACION.
Las reglas generales de la competencia se encuentran establecidas en los artículos 109 a 114
del C.O.T. y ellas son las siguientes:
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A.-CONCEPTO.
Como señala Dalloz, citado por don Juan Colombo, en virtud de la radicación "el juez
conserva el conocimiento del negocio que le está sometido no obstante cualquier cambio que
pueda ocurrir, sean en la condición o domicilio de las partes, sea en las leyes relativas a la
competencia y a las formas del procedimiento".
" Así, por ejemplo, si está conociendo de una materia un juez de letras (porque los
elementos de la competencia absoluta y relativa determinaron su intervención) y
posteriormente una de las partes es designada Ministro de Estado, sigue, no obstante,
conociendo de la causa el mismo juez y no el que le correspondería conocer de las causas en
que sea parte un Ministro de Estado, ya que operó en tal sentido la regla de la radicación. La
designación es una causa sobreviniente que no afecta en nada la cuestión principal
controvertida, que se encuentra ya radicada ante un tribunal determinado." (Juan Colombo C.
La Competencia.)
En los juicios de alimentos que se seguían ente el juez de menores se efectuaba por el
legislador una aplicación específica de la regla de la radicación, al establecerse expresamente
que la circunstancia que el menor alimentario llegara a la mayoría de edad mientras el juicio se
encuentre pendiente no constituía causa sobreviniente para alterar la competencia. (Art. 2º inc.
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1º parte final Ley Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, modificado por
la Ley 19.741, publicada en el Diario Oficial de 24 de julio de 2001.)En la actualidad, dicho
principio no recibe aplicación al ser de competencia de los Tribunales de Familia el
conocimiento de todos los juicios de alimentos, sea que se demanden ellos por mayores o
menores de edad.
De acuerdo a lo previsto en el citado art.109 del C.O.T, para que se produzca la radicación
del conocimiento de un asunto ante un tribunal es menester que concurra los siguientes
elementos:
Al efecto, el art.109 establece claramente que la radicación del conocimiento del asunto
debe efectuarse "ante tribunal competente".
Finalmente, la intervención del tribunal competente debe haberse efectuado con arreglo a
derecho, puesto que si las actuaciones realizadas por el tribunal y las partes adolecen de
irregularidades o se efectuaron ante un tribunal incompetente, éstas podrán ser declaradas
nulas y en consecuencia no producirán efecto alguno.
De acuerdo con ello, causa sobreviniente será todo hecho acaecido con posterioridad a
producida la radicación de la competencia ante un tribunal para el conocimiento del asunto y
que no es apto para modificar el tribunal competente que conoce de éste.
Debemos hacer presente que algunos autores sustentaban la opinión que la radicación se
producía con el cuasicontrato de litis contestacio, esto es, una vez contestada la demanda, o en
su rebeldía por el transcurso del plazo fatal para ello. Esta opinión que se sustentaba en una
concepción iusprivatista del proceso se encuentra actualmente superada por la evolución
experimentada por el Derecho Procesal acerca de la naturaleza jurídica del proceso.
239
En el antiguo sistema procesal penal.
En materia penal se han formulado dos tesis acerca del momento en que se produce la radicación de la competencia:
a.- La radicación se produce a partir de la resolución instrúyase Sumario.
Esta primera tesis es la sostenida por don Mario Casarino V. y don José Quezada M.
Esta primera tesis considera que si la radicación presupone la competencia y, siendo en materia criminal los cuatro elementos de orden público,
lo propio sería que, cuando falte alguno, el tribunal declarara su propia incompetencia y si ordena instruir sumario es que tiene competencia para
conocer y fallar el asunto.(Mario Casarino V.)
Esta tesis tendría apoyo en los artículos 102 del C.P.P. que establece que presentada una querella ante el tribunal, " si el juez se cree
incompetente lo declarará así; y el querellante podrá ocurrir ante el tribunal a quien corresponda el conocimiento del negocio, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 47."
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En el nuevo sistema procesal penal, creemos que la radicación sólo puede producirse
una vez que se haya formalizado la investigación. Debemos entender, conforme al artículo
229 del N.C.P.P., que la formalización de la investigación es la comunicación que el fiscal
efectúa al imputado, en presencia del juez de garantía, de que desarrolla actualmente una
investigación en su contra respecto de uno o más delitos determinados.
De acuerdo con lo anterior, resulta meridianamente claro que los efectos jurídicos y los
procesales de una investigación se deben generar sólo a partir de la formalización de la
investigación, siendo uno de ellos la radicación de la competencia ante el juez de garantía .
Al efecto, el artículo 233 del N.C.P.P. nos señala que la formalización de la investigación
producirá los siguientes efectos:
Por otra parte, el artículo 105 del C.P.P. en cuanto al inicio del Sumario por pesquisa judicial, establece que " sin esperar denuncia, ni querella
alguna, deberá el tribunal competente instruir sumario de oficio, siempre que, por conocimiento personal, por avisos confidenciales, por
notoriedad o por cualquier medio, llegare a su noticia la perpetración de un crimen o simple delito de acción penal pública."
De acuerdo con estos dos preceptos el examen de la competencia por parte del tribunal se debe realizar desde el inicio del proceso penal y al
momento de dictarse la resolución instrúyase sumario.
b.- La radicación del asunto se produce a partir de la resolución auto de procesamiento.
Las razones que existen para sostener esta tesis en materia penal son las siguientes:
a)De acuerdo con los arts.6 y 7 del C.P.P. todos los jueces letrados con competencia penal y los demás jueces que tengan esta competencia,
aunque sólo sea respecto de delitos menores o contravenciones, están obligados a efectuar las primeras diligencias de instrucción del Sumario
con respecto a los delitos cometidos dentro de su jurisdicción, las que pueden llegar hasta ordenar la detención de los inculpados.
En consecuencia, al legislador no le importa mayormente determinar la competencia antes del nacimiento del sujeto pasivo con el auto de
procesamiento, estableciendo una competencia preventiva en relación con la práctica de las diligencias de investigación atendiendo solo al
territorio en que se cometió el delito.
Ello aparece ratificado al establecer el sujeto que puede alegar la incompetencia mediante una excepción de previo y especial pronunciamiento
en el Sumario criminal, al establecer que corresponde en esta etapa deducirlas al procesado en el artículo 405 del C.P.P.
b) Para los efectos de determinar la radicación es menester que ella se verifique ante un tribunal competente, para lo cual deben concurrir todos
los elementos de la competencia absoluta y relativa.
Sólo a partir del auto de procesamiento se encuentra determinado en el proceso penal el hecho punible y existen presunciones fundadas acerca
de la participación de un sujeto, motivo por el cual se le somete a proceso respecto de una figura típica determinada. En consecuencia, sólo a
partir del auto de procesamiento se exige por el legislador penal una certeza relativa acerca del delito y la participación, elementos
indispensables de tener presente para los efectos de poder determinar la competencia de acuerdo con las reglas de la competencia absoluta y
relativa.
De allí que el legislador penal, establece que sólo el auto de procesamiento debe ser pronunciado por el tribunal competente, y que las medidas
privativas o restrictivas de libertad de menor gravedad a la prisión preventiva que genera el auto de procesamiento (detención y arraigo) pueden
ser decretadas por cualquier tribunal que ejerza jurisdicción en materia penal conociendo de las primeras diligencias del sumario.
Jamás será posible entender que el conocimiento de un asunto se ha radicado ante un tribunal, si éste no ha actuado para su conocimiento.
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Este último efecto es lógico, dado que formalizada la investigación, el conferir esta
facultad al Ministerio Público importaría facultarlo para desconocer el mérito de una
resolución judicial, a la cual el Ministerio Público debe darle cumplimiento mientras ella se
encuentre vigente.
Debemos hacer presente que esta tesis se encuentra demás en clara concordancia con el
instructivo Nº 4 del Fiscal Nacional del Ministerio Público, contenido en el oficio Nº 113
de 20 de septiembre de 2.000, en el cual se nos señala que “existe una etapa preliminar de
investigación o no formalizada, en la cual el Fiscal procederá a evaluar las denuncias o las
querellas, decretará las primeras diligencias, ordenará diversas investigaciones a la Policía,
interrogará a testigos y a posibles futuros imputados, acompañará la documentación que sea
necesaria a su carpeta de investigación, etc.
“La plena intervención judicial y control del juez de garantía se produce cuando se ha
formalizado la investigación y luego cuando a este le corresponde presidir una serie de
audiencias garantizadoras de la investigación, autorizar actuaciones del Fiscal conforme al art.
9 del nuevo Código, conocer y resolver los antecedentes de los acuerdos reparatorios,
suspensión condicional del procedimiento, la petición de juicio inmediato.
“En resumen, pueden existir investigaciones preliminares que nunca pasen a una etapa de
investigación formalizada y que sencillamente deberán ser archivadas en el tiempo por las
respectivas Fiscalías.
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“En cambio, hay otras investigaciones que serán formalizadas y con ello se pasará a una
segunda fase de la investigación. Además la formalización en contra de un imputado es
necesaria para pretender posteriormente una acusación en su contra, luego que se cierre la
investigación. No es posible acusar a ninguna persona que no ha sido previamente imputada
en una formalización de cargos ( art. 248 b). 240
Como toda norma de carácter general y de rango legal es posible que se contemple la
existencia de excepciones a su respecto, las que requieren de un texto legal expreso.
Es menester destacar que para que exista realmente la excepción a la regla de la radicación, el
cambio que debe producirse con posterioridad debe decir relación con el tribunal u órgano
jurisdiccional y no con la persona del juez.
De allí que la subrogación de un juez por otro no importa una excepción a la regla de la
radicación, puesto que el tribunal que debe resolver el asunto permanece inalterable y sólo
existe una sustitución de la persona física del juez que debe resolver el asunto.
a.- El compromiso.
Por la suscripción de una convención de compromiso, pueden las partes del juicio sustraer el
conocimiento del asunto radicado ante el juez ordinario y entregárselo a la decisión de un juez
árbitro, siempre y cuando no se trate de materias de arbitraje prohibido.
Puede ocurrir que se tramiten dos o más procedimientos vinculados subjetiva y objetivamente
entre sí y que, de ser fallados separadamente, puedan obtenerse sentencias diferentes y hasta
contradictorias (Art.92 y ss. C.P.C.), donde una de ellas pueda oponerse como excepción de
cosa juzgada
Todas estas causas y expedientes van a ser conocidas y falladas por un solo juez, quien las
resolverá en una única sentencia. Por ello, todos los demás tribunales que validamente estaban
conociendo de otros asuntos similares, objetiva y subjetivamente, deben dejar de hacerlo para
que todos los procesos se acumulen ante uno solo y ante un mismo tribunal.
El Art.96 C.P.C., se encarga de establecer el tribunal que deberá seguir conociendo de los
procesos una vez decretada la acumulación en forma operativa en los siguientes términos: "Si
los juicios están pendientes ante tribunales de igual jerarquía, el más moderno se acumulará al
más antiguo; pero en el caso contrario, la acumulación se hará sobre aquel que esté sometido
al tribunal superior".
b. b) En materia criminal. La acumulación de autos tiene un doble aspecto. Por una parte,
es una excepción clarísima a la regla de la radicación, ya que todo lo pendiente ante otro
tribunal se acumula ante el que establece la ley. Por otro lado, si se continúan cometiendo
delitos, el conocimiento de ellos se acumula ante el tribunal que ya estaba conociendo de los
demás hechos imputados al inculpado.
Esta regla se encuentra consagrada en el Art. 160, inc.1ºC.O T.: "El culpable de diversos
delitos será juzgado por todos ellos en un solo proceso, para lo cual se acumularán las causas
iniciadas o por iniciarse en su contra; y las personas que en ella figuren como reos quedarán
sometidas a la jurisdicción del tribunal a quien corresponda conocer en los procesos
acumulados".
El o los jueces de garantía inhibidos harán llegar copias de los registros que obraren en su
poder al juez de garantía al que correspondiere continuar conociendo de las gestiones a
que diere lugar el procedimiento.
En dicho evento se procederá del modo señalado en los incisos segundo y tercero de este
artículo.
Del contexto del Art.142 de la Ley 20.070 , se concluye que, aun cuando es realmente
una excepción a la regla de la radicación, la acumulación de que trata el precepto es del todo
distinta a la que contemplan los Códigos instrumentales, ya que se trata de una "reunión" física
de expedientes y no de una reunión jurídica de los mismos, destinada a la obtención de una
decisión única.
La razón de esta acumulación física dice relación con las consecuencias que las diversas
decisiones produzcan respecto de la masa. En efecto, con una sentencia puede aumentar o
disminuir el número de acreedores o aumentar el número de bienes sujetos al concurso. 241
Se ha sostenido por algunos que también las Visitas constituirían una excepción a la regla
de la radicación.
En el caso de las llamadas Visitas Extraordinarias reglamentadas en los artículos 559 a 563
del C.O.T., el Ministro Visitador se constituye en un juzgado determinado con todas las
facultades de un juez de primera instancia y contra las resoluciones que dictare en los procesos
a que hubiere lugar en dichos casos, podrán deducirse los recursos legales como si se dictaren
por el juez visitado.
En este caso, no nos encontramos frente a una excepción a la regla de la radicación, puesto
que no existe una sustitución de un tribunal por otro, sino que la de persona física de un juez
(visitado) por la de otro (el visitador).
En todo caso, hacemos presente que en el nuevo sistema procesal penal sólo proceden
las visitas que permiten asumir al Visitador el conocimiento de una causa en materia civil,
en las causas que se rigen por el antiguo sistema procesal penal, y en el nuevo sistema
procesal penal sólo respecto de las causas penales militares. Art. 560 C.O.T.
1.- CONCEPTO.-
241
Sobre esta materia y, en general, respecto de la quiebra y del procedimiento concursal, véanse Alvaro Puelma Accorsi," Curso de Derecho
de Quiebras",Editorial Jurídica de Chile, 4a.ed., 1985, Págs. 66-68; y Juan Esteban Puga Vial, "Derecho Concursal. El Juicio de Quiebras".
Editorial Jurídica de Chile, 1a. Ed., 1989, Págs.361-367.Sobre la Ley 20.070. Sobre Ley 20.720 vease Juan Esteban Puga Vial. Derecho
concursal . Der procedimiento concursal de liquidación. Editorial Jurídica de Chile. 2014.Ricardo Sandoval López. Reorganización y
liquidación de empresas y personas. Editorial Juridica de Chile.2014.
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Esta regla se encuentra establecida en el Art. 110 del C.O.T. en los siguientes términos:
"Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez inferior para conocer
en primera instancia de un determinado asunto, queda igualmente fijada la del tribunal
superior que debe conocer del mismo asunto en segunda instancia".
Esta regla general de la competencia se vincula a dos conceptos que son fundamentales en
Derecho Procesal: la instancia y el recurso de apelación.
La instancia está constituida por cada uno de los grados de conocimiento y fallo que tiene
un tribunal para la decisión de un asunto, comprendiéndose el análisis tanto los hechos como
del derecho involucrado en él.
La regla del grado o jerarquía tiene por objeto determinar el tribunal de alzada que va a
conocer de la segunda instancia.
Los elementos que deben concurrir para la aplicación del grado o jerarquía son los
siguientes:
a.- Que el asunto se encuentre legalmente radicado ante un juez de primera instancia; y
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b.- Que sea procedente el recurso de apelación en contra de la resolución pronunciada por
el tribunal de primera instancia.
Concurriendo estos elementos queda determinado de pleno derecho el tribunal que debe
conocer en segunda instancia, que siempre será el superior jerárquico del de primera instancia.
En el nuevo sistema procesal penal, la regla del grado o jerarquía para determinar el
tribunal competente solo recibe aplicación respecto de los jueces de garantía respecto de las
resoluciones que ellos pronuncian y que son apelables ( art. 370 NCPP), y no recibe aplicación
respecto de los jueces de tribunal oral en lo penal porque las resoluciones que pronuncian no
son apelables ( art 364 N.C.P.P.) y respecto del trámite de la consulta, por haber sido este
suprimido.
Creemos que la regla del grado o jerarquía debería ser modificada en el sentido de
vincularla a los recursos en términos más amplios que limitada sólo a la apelación, porque ella
opera respecto de todos ellos por regla general para determinar el tribunal superior que debe
conocerlo, y porque además, la competencia en el recurso de apelación por parte del tribunal
de alzada se ha ido delimitando, al igual que respecto de los recursos extraordinarios, al
extenderse la competencia específica del superior jerárquico sólo a las peticiones concretas
que se hubieren formulado al interponerlo.
5. REGLA DE LA EXTENSION.
1. CONCEPTO.-
Esta regla general de la competencia es de una gran importancia, porque determina cuales
asuntos vinculados al asunto principal pueden llegar a ser de conocimiento del tribunal ante el
cual se tramita la causa.
Lo es también para conocer de las cuestiones que se susciten por vía de reconvención
o de compensación, aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuantía,
hubiere de corresponder a un juez inferior si se entablaran por separado".
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El Profesor y Ex- Decano de nuestra Facultad, don Mario Mosquera define esta regla de la
siguiente manera: "La regla general de la extensión consiste en que el tribunal que es
competente para conocer del asunto principal que se promueve ante él, es también competente
para conocer de todo aquello que se vincula al asunto principal y que lo conduce a la decisión
del conflicto".
Los romanos conocían de esta regla y la sentaron en el principio de que "el juez que es
competente para conocer de la acción lo es también para conocer de la excepción".
El tribunal es naturalmente competente para conocer del asunto principal, pero en cada caso
se generan situaciones que sería absurdo que no conociera, dada su vinculación con aquél.
La determinación de las materias a las cuales se extiende la competencia del tribunal para
su conocimiento y fallo tiene gran trascendencia, puesto que su infracción puede llegar a
configurar el vicio de ultrapetita que da lugar a la interposición del recurso de casación en la
forma en contra de la sentencia que se dicte para la resolución del asunto.(Art.768 del C.P.C.)
El Art. 111 del C.O.T., antes transcrito, señala cuáles son los asuntos de los cuales puede
conocer el tribunal en virtud de la regla de la extensión en materia civil: el asunto principal, los
incidentes, la reconvención y la compensación. Además, el tribunal de primera instancia
puede conocer de la ejecución de la sentencia por él pronunciada de acuerdo a lo previsto en
los arts 113 y 114 del C.O.T.
El Tribunal que es competente para conocer del asunto principal también lo es para conocer
de los incidentes que en el transcurso del procedimiento se promovieren.
Durante la tramitación del asunto principal pueden promoverse diversas cuestiones que no
dicen relación directa con él, pero que tienen una relación accesoria con él.
El legislador contempla la existencia de incidentes ordinarios, esto es, todas las cuestiones
accesorias que no tienen establecida una tramitación especial, a los cuales se les aplican las
reglas generales contempladas en los artículos 82 a 91 del C.P.C..- Sería el caso por ejemplo,
de la impugnación de un instrumento público presentado al proceso, de la solicitud de una
actuación que debe concederse con audiencia, de la oposición a la practica de una actuación
judicial decretada con citación, etc.
c.- La reconvención.
La reconvención sólo puede aplicarse en el juicio ordinario de mayor cuantía, salvo, claro
está, que la ley la haga aplicable en virtud de una regla especial a otros procedimientos. Tales
casos son:
1) El juicio de arrendamiento.-
Oportunamente veremos cuáles son los cuerpos legales que regulan la materia, cuya
aplicación depende de la fecha en que el contrato se celebró.
La ley Nº 18.101, en actual vigencia, señala en su Art.9º, Nº4 que los juicios derivados del
contrato de arrendamiento se rigen y tramitan conforme a las reglas del juicio sumario, con las
modificaciones que indica, una de las cuales consiste, precisamente, en la posibilidad de
reconvenir: "4) La audiencia tendrá lugar con sólo la parte que asista y no se requerirá la
concurrencia del defensor público. En ella el demandado podrá reconvenir al actor y se
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aplicarán las normas del Título VIII del Libro II del Código de Procedimiento Civil, en cuanto
fueren procedentes, de acuerdo con la naturaleza del procedimiento de que aquí se trata. Del
traslado de la reconvención tendrá el actor seis días para su contestación".
El Art.698, Nº1 C.P.C. expresa que "los juicios de más de 10 UTM y que no pasen de
500 UTM y que no tengan señalado en la ley un procedimiento especial, se someterán al
procedimiento ordinario de que trata el Libro II con las modificaciones siguientes:
Si se deduce reconvención, se dará traslado de ella al demandante por seis días, y con lo
que éste exponga o en su rebeldía, se recibirá la causa a prueba".
La reconvención podrá deducirse ante el tribunal que conoce del asunto principal cuando
este sea competente para conocer de la reconvención estimada como demanda y siempre que
la reconvención deba someterse en su tramitación al mismo procedimiento que se ha aplicado
para la tramitación de la demanda formulada por el demandante.
d.- La compensación.
Por otra parte, la competencia del tribunal que conoce de un asunto se extiende al
conocimiento de la compensación que haga valer el demandado.
"Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensación que
extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a explicarse".
De este modo, para el Derecho Procesal, la compensación es una excepción que afecta el
fondo de la pretensión del actor por la cual el demandado persigue obtener la declaración de la
extinción del crédito invocado por el demandante hasta la concurrencia de su monto, fundado
en su calidad de acreedor recíproco.
No se trata de una demanda, como en la reconvención, sino que es una excepción que, al
oponerse, pasa a formar parte del conflicto al cual el tribunal debe avocar su conocimiento y
que, por tanto, debe ser resuelta en el fallo.
De acuerdo a lo previsto en los arts. 113 y 114 del C.O.T., que contemplan la regla general
de la competencia de la ejecución a la cual nos referiremos más adelante, la ejecución de las
resoluciones puede corresponder a los tribunales que las hubieren pronunciado en primera o
única instancia, sea con competencia exclusiva si se aplica el procedimiento incidental para
obtener el cumplimiento; o como uno de los tribunales con competencia acumulativa o
preventiva si se aplica el procedimiento ejecutivo para obtener el cumplimiento.
Respecto de los juicios de alimentos, debemos tener presente que la regla de la extensión
tiene una aplicación mayor aún, dado que se prevé expresamente que será competente para
conocer de las demandas de aumento, rebaja o cese de la pensión alimenticia el mismo juez
que decretó la pensión..Art. 2º inc. 2º de la Ley Abandono de Familia y Pago de Pensiones
alimenticias, modificado por la Ley 19.741, publicada en el Diario Oficial de 24 de julio de
2001.
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Algunos autores denominan esta materia "la competencia civil del juez del crimen",
denominación que, a juicio de don Mario Mosquera, es equívoca no siendo sino la aplicación
de la regla en estudio en materia penal.
En efecto, el juez del crimen en virtud de la regla de la extensión no sólo puede llegar a
conocer de pretensiones de carácter civil, sino que también de diversas cuestiones de carácter
accesorio o complementarias a la cuestión penal.
Durante la etapa de Sumario, el tribunal deberá investigar los hechos que constituyen la
infracción (hecho punible) y determinen las personas o personas responsables de ella y las
circunstancias que pueden influir en su calificación y penalidad. (Arts 76, 108 y 109 del
C.P.P.).-
En el nuevo proceso penal, la discusión, prueba y fallo se realiza en una audiencia pública,
en que rige la oralidad y la inmediación, configurándose el conflicto sobre el cual debe recaer
el fallo en la acusación y contestación de la acusación, cuyos hechos sustentantes deben haber
sido acreditados con la prueba rendida en el juicio oral.
En segundo término, al igual que en el procedimiento civil, el juez del crimen conoce de los
incidentes que se promuevan dentro del juicio.
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Lo mismo acontece con el juez de garantía durante la etapa de investigación que dirige el
Ministerio Público, y con el tribunal de juicio oral con las incidencias que se promuevan
durante el curso de éste.
Igualmente, corresponde conocer al juez del crimen de ciertas acciones civiles emanadas o
vinculadas con el delito cometido. Estas acciones (pretensiones) son:
c .a) La acción civil restitutoria, esto es, la destinada a obtener la restitución de la cosa
que ha sido objeto material del delito o su valor. El juez de letras o juez de garantía que conoce
del procedimiento penal es el único, exclusiva y excluyentemente competente para conocer de
la acción civil restitutoria (Arts.6º. y 10, inc.2º C.P.P.; 59 y 189 N.C.P.P.; y 171 C.O.T.).
Respecto de la acción civil que persigue obtener el valor de la cosa objeto del delito,
cuando no puede recuperarse la especie o cuerpo cierto, al no existir norma expresa en el
C.O.T. ni en el C.P.P., serán indistintamente competentes para conocer de ella tanto el juez
civil como el juez del crimen, con la limitación en el nuevo proceso penal que esa acción solo
podrá ser conocida por el juez del crimen si ellas es ejercida por la víctima en contra del
imputado.( art. 59 inc. 2º NCPP).
c .b) La acción civil indemnizatoria, esto es, la que pretende la indemnización de los
perjuicios generales o especiales (Arts.10 C.P.P.; 2314 C.C., y 24, 370 y 410 C.P.).
Si la acción civil pretende ser ejercida por personas distintas a la víctima, o si pretende ser
ejercida por la víctima pero en contra de personas distintas al imputado como son los terceros
civilmente responsables, ella sólo podrá ser ejercida ante el tribunal civil y no dentro del
proceso penal. .( art. 59 inc. 3º NCPP y 171 inc. 3º del C.O.T. ).
Esta dualidad de tribunales importa para los efectos del procedimiento a utilizar, el que es
enteramente distinto en un caso y en otro. En efecto, si el perjudicado acude al juez civil para
exigir las indemnizaciones, el procedimiento que se utilizará será el ordinario de mayor,
menor o mínima cuantía, según sea el monto o cantidad solicitada.
Lo mismo sucede con la demanda civil indemnizatoria en el nuevo proceso penal, la que
deberá ser deducida en la oportunidad prevista en el artículo 261 ( hasta quince días antes de la
audiencia de preparación del juicio oral) y será conocida, probados los hechos y resuelta
dentro del juicio oral conjuntamente con la acusación y defensa penal.
En el sumario, el sujeto activo de las indemnizaciones se denomina "actor civil", pero este
nombre cambia al de "demandante civil" cuando el procedimiento pasa a la fase de plenario y
en él aquél ha deducido demanda civil, sea en forma independiente, como parte de la
acusación particular o como parte de la adhesión a la acusación.
La demanda civil puede ser deducida en el antiguo proceso penal no sólo contra el acusado,
sino que también respecto de los terceros civilmente responsables al pago de las
indemnizaciones que correspondan, en atención a que el autor del delito no es capaz (Art. 172
C.O.T.). Estos terceros responden por el hecho ajeno, hecho que se manifiesta a través de un
delito o cuasidelito civil (definidos genéricamente como hechos ilícitos que causan daño).
Esta situación que no acontece en el nuevo proceso penal conforme a lo previsto en los
artículos art. 59 inc. 3º NCPP y 171 inc. 3º del C.O.T., por lo que se ha derogado el artículo
172 del C.O.T., debiendo en estos casos deducirse la acción civil sólo ante el juez civil que
fuere competente y conforme al procedimiento aplicable según las reglas generales.
c.c) La acción civil reparatoria, esto es, la que persigue la reparación de los efectos
patrimoniales que las conductas de los procesados por sí mismas hayan causado o que puedan
atribuírseles como consecuencias próximas o directas, de modo que el fundamento de la
respectiva acción civil obligue a juzgar las mismas conductas que constituyen el hecho punible
objeto del proceso penal.
El Art. 173 C.O.T., en su inciso primero, señala que "si en el juicio criminal se suscita
cuestión sobre un hecho de carácter civil que sea uno de los elementos que la ley penal estime
para definir el delito que se persigue, o para agravar o disminuir la pena, o para no estimar
culpable al autor, el juez del crimen se pronunciará sobre tal hecho".
De acuerdo con ese precepto, podemos definir las cuestiones prejudiciales civiles como
todos aquellos hechos de carácter civil que el legislador penal ha considerado como uno de los
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elementos para definir el delito, para agravar a disminuir la pena o para no considerar culpable
al autor."
Sin embargo, y no obstante la amplitud de esta regla general, existen ciertas cuestiones
prejudiciales civiles que por su naturaleza e importancia ellas no pueden ser conocidas por el
juez del crimen ( o el juez de garantía en el nuevo proceso penal), sino que su conocimiento
corresponde en forma exclusiva a los jueces civiles o de tribunales especiales de acuerdo a lo
previsto en los arts. 173 incisos 2 y 3 y 174 del C.O.T.- Tales excepciones son:
Esta cuestión prejudicial civil es conocida a través del juicio de cuentas por la
Contraloría General de la República.
3) Las cuestiones sobre estado civil cuya resolución deba servir de antecedente
necesario para el fallo de la acción penal persecutoria de los delitos de usurpación, ocultación
o supresión de estado civil (Art. 173, inc.3o. C.O.T.);
4) La última excepción está contemplada en el Art. 174 C.O.T, referente a los delitos
que versen sobre el dominio u otro derecho real constituidos sobre inmuebles, la que nos
señala al efecto: "Si contra la acción penal se opusieren excepciones de carácter civil
concernientes al dominio o a otro derecho real sobre inmuebles, podrá suspenderse el juicio
criminal, cuando dichas excepciones aparecieren revestidas de fundamento plausible y de su
aceptación, por la sentencia que sobre ellas recaiga, hubiere de desaparecer el delito."
a.- Que se trate de una excepción de carácter civil concerniente al dominio u otro
derecho real;
d.- Que de aceptarse por la sentencia que sobre ella recaiga hubiere de desaparecer
el delito.
Esta excepción tiene una característica especial, puesto que mientras en las tres primeras el
asunto prejudicial civil necesariamente debe ser conocido por un juez distinto al criminal, en
ésta, dicho conocimiento es facultativo ("podrá") y circunstanciado ("fundamento plausible").
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El que la solicitud debe estar revestida de fundamento plausible significa que se debe
acompañar en el escrito en que se hace valer uno o varios antecedentes en los cuales se pueda
apreciar prima facie su procedencia, por ejemplo, copia de la inscripción del usufructo o del
título que sirve de antecedente a la inscripción de dominio,
Con estos cuatro elementos cumplidos, el juez del crimen entra a resolver si acoge o no
la petición formulada. He aquí la circunstancialidad y facultatividad que caracteriza a esta
excepción.
Planteada una cuestión prejudicial civil, si se estima ser ella procedente, el juicio
criminal se suspende por la dictación de un sobreseimiento temporal (Art.409, Nº4 del C.P.P.
y 252 letra c) del N.C:P:P.) y pasa a conocer de la cuestión planteada el juez civil que
corresponda o a Contraloría General de la República si se trata de un juicio de cuentas fiscales;
o en caso contrario, la tramitación penal continúa.
Sin perjuicio de ello, es menester tener presente conforme a lo previsto en el artículo 171
del N.C.P.P. que “Siempre que para el juzgamiento criminal se requiriere la resolución
previa de una cuestión civil de que debiere conocer, conforme a la ley, un tribunal que no
ejerciere jurisdicción en lo penal, se suspenderá el procedimiento criminal hasta que dicha
cuestión se resolviere por sentencia firme.
La respuesta a esta interrogante la encontramos en el inciso final del Art. 173 C.O.T.,
según el cual "en todo caso, la prueba y decisión de las cuestiones civiles que es llamado a
juzgar el tribunal que conoce de los juicios criminales, se sujetarán a las disposiciones del
derecho civil".
1. CONCEPTO
Esta regla se encuentra formulada en el Art. 112 del C.O.T. según la cual "siempre que
según la ley fueren competentes para conocer de un mismo asunto dos o más tribunales,
ninguno de ellos podrá excusarse del conocimiento bajo el pretexto de haber otros
tribunales que puedan conocer del mismo asunto; pero el que haya prevenido en el
conocimiento excluye a los demás, los cuales cesan desde entonces de ser competentes".
Este artículo no es más que una aplicación de uno de los fundamentos o bases del ejercicio
de la Jurisdicción consagrado en el inciso segundo del art.73 de la C.P.E y en el art.10, inc.2º
C.O.T., en cuya virtud, reclamada la intervención de los tribunales "en forma legal y en
negocios de su competencia, no podrán excusarse de ejercer su autoridad ni aún por falta de
ley que resuelva la contienda sometida a su decisión".
a.- Que de acuerdo con las reglas de la competencia existieren dos o más tribunales
potencialmente competentes para el conocimiento del asunto.
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Esta situación es la que se presenta en todos los casos en que existe competencia
acumulativa o preventiva para el conocimiento de un asunto, es decir, cuando hay dos o más
tribunales que pueden potencialmente conocer de un mismo asunto como acontece por
ejemplo en las acciones inmuebles, la acción civil indemnizatoria de un delito, la ejecución de
las resoluciones judiciales cuando sea necesaria la iniciación de un nuevo juicio, etc.
c.- Que uno de los tribunales prevenga en el conocimiento del asunto, instante a partir del
cual cesa la competencia de los otros tribunales que hubieren sido potencialmente
competentes.
alimentante o del alimentario a elección de este último. Art. 2º Ley Abandono de Familia y
Pago de Pensiones alimenticias, modificado por la Ley 19.741, publicada en el Diario
Oficial de 24 de julio de 2001.
En la actualidad, en virtud del art. 8° numeral 4 de la ley 19968 que crea los Tribunales
de Familia, serán estos los competentes para conocer todo lo relacionado con las causas de
alimentos
7. REGLA DE LA EJECUCION.
1.- CONCEPTO.-
Señala el Art. 113, inc.1º C.O.T. que "la ejecución de las resoluciones corresponde a los
tribunales que las hubieren pronunciado en primera o en única instancia".
Esta regla hace radicar el cumplimiento de las resoluciones en los tribunales que las
pronuncian en primera o en única instancia.
En el nuevo sistema procesal penal, la ejecución de las sentencias penales y de las medidas
de seguridad previstas en la ley procesal penal será de competencia del juzgado de garantía
que hubiere intervenido en el respectivo procedimiento penal.( art. 113 inc. 2º del C.O.T.).
Nos encontraremos realmente frente a una excepción de la regla general cuando se hubiere
resuelto el conflicto penal en el juicio oral, puesto que en tal caso, no obstante que la sentencia
definitiva es pronunciada por el tribunal de juicio oral en lo penal, la ejecución de la sentencia
le corresponderá al juzgado de garantía.
El artículo 466 del NCPP establece que “ durante la ejecución de la pena o de la medida de
seguridad, sólo podrán intervenir ante el competente juez de garantía el ministerio público,
el imputado y su defensor.
El condenado o el curador, en su caso, podrán ejercer durante la ejecución de la pena o
medida de seguridad todos los derechos y facultades que la normativa penal y penitenciaria les
otorgare”.
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Por otra parte, el inciso final del artículo 172 del C.O.T. haciendo una clara excepción a
la regla general de la ejecución, nos señala que será competente para conocer de la
ejecución de la decisión civil de las sentencias definitivas dictadas por los jueces con
competencia penal, el tribunal civil que fuere competente conforme a las reglas generales.
Ello implica que el único procedimiento que cabrá aplicar para la ejecución de esa
sentencia que contempla prestaciones civiles será el juicio ejecutivo, dado que no cabe
aplicar el procedimiento incidental que sólo es procedente cuando la ejecución se solicita
ante el tribunal que conoció del proceso en única o primera instancia. Debemos acordar que
conforme al artículo 233 del C.P.C. el procedimiento incidental sólo es aplicable “ cuando
se solicite la ejecución de una sentencia ante el tribunal que la dictó dentro del plazo de
un año contado desde que la ejecución se hizo exigible, si la ley no ha dispuesto otra forma
especial de cumplirla, se ordenará su cumplimiento con citación de la persona en contra de
quien se pide.”.
3.- Los tribunales que conozcan de los recursos de apelación, casación o revisión,
ejecutarán los fallos que dictaren para la sustanciación de dichos recursos.
Es obvio que los tribunales que conocen de los recursos están investidos de la facultad de
ejecutar las resoluciones que pronuncien durante su tramitación. Al efecto, el inciso 2º del
Art. 113 C.O.T. señala que " De igual manera, los tribunales que conozcan de la revisión de
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Si bien la regla del Art. 113 C.O.T., es plenamente aplicable en lo relativo al cumplimiento
de los autos y decretos, no lo es respecto de otras resoluciones.
Este artículo 114 C.O.T. es otro ejemplo, quizás uno de los más claros y manifiestos, de
competencia acumulativa o preventiva que consagran nuestros textos positivos cuando se
inicia un nuevo juicio para solicitar la ejecución de la sentencia. En cambio, cuando se solicita
el cumplimiento de la sentencia a través del procedimiento incidental, es un caso de
competencia privativa o exclusiva, puesto que su conocimiento sólo corresponde al tribunal
que la pronunció en única o primera instancia.
Debemos recordar que, de acuerdo a lo previsto en los dos últimos incisos del art. 76 de la
C.P.E., "para hacer ejecutar sus resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de
instrucción que determine la ley, los tribunales ordinarios y los especiales que integran el
Poder Judicial, podrán impartir órdenes directas a la fuerza pública o ejercer los medios
de acción conducentes de que dispusieran. Los demás tribunales lo harán en la forma
que determine la ley.
Esta facultad de imperio que poseen los tribunales para hacer efectivo el cumplimiento por
la fuerza de sus resoluciones aparece reiterado con rango legal en el artículo 11 del C.O.T.-
Finalmente, el artículo 240 del C.P.C. establece que " cumplida una resolución, el tribunal
tendrá facultad para decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en
contravención a lo ejecutado.
"El que quebrante lo ordenado cumplir será sancionado con reclusión menor en su grado
medio a máximo".
Determinado que un asunto debe ser conocido por un tribunal ordinario, es menester
determinar cual de ellos dentro de la escala jerárquica es el competente para conocer de él.
Las reglas de la competencia absoluta son las que determinan la jerarquía del tribunal
ordinario que será competente para el conocimiento de un asunto.
Las reglas de la competencia relativa son las que determinan cual tribunal ordinario dentro
de una determinada jerarquía es el competente para conocer de un asunto.
Del estudio particular de estas reglas de la competencia absoluta y relativa nos haremos
cargo a continuación.
Las reglas de la competencia absoluta son aquellas que determinan la jerarquía del
tribunal que es competente para conocer de un asunto determinado.
2.- CARACTERÍSTICAS.
Las reglas de la competencia absoluta son de orden público por cuanto dicen relación
con la organización y funcionamiento de nuestros tribunales.
e.- No existe plazo para que las partes aleguen la nulidad del procedimiento por
incompetencia absoluta del tribunal.
A. La Cuantía;
B. La Materia, y
C. El Fuero o Persona.
Como sabemos se ha contemplado una entrada gradual de vigencia para el nuevo sistema
procesal penal, el cual determina cual es el tribunal competente para conocer de un
determinado asunto.
fuere pertinente de los contemplados en el Nuevo Código Procesal Penal para el desarrollo del
proceso penal.
Sin embargo, debemos hacer presente que el factor tiempo no tiene injerencia alguna
respecto de los delitos de competencia de los tribunales militares, en atención a que la
reforma procesal penal no es aplicable respecto de ellos conforme a lo prescrito en el inciso
final del artículo 83 de la Constitución Política.
4. LA CUANTIA.
4.A. GENERALIDADES.-
Este elemento o factor de la competencia absoluta, que ya había perdido importancia con la
supresión de los juzgados de letras de menor cuantía, tanto en el campo civil cuanto en el
penal, por lo que hoy como regla de competencia prácticamente no tiene ningún interés,
atendido el hecho de la eliminación por la dictación de la Ley Nº 18.776 de 1989 de los jueces
de distrito y de los de subdelegación.
4.B. CONCEPTO.
El Art. 115 del C.O.T. especifica qué se entiende por cuantía en materia civil y penal.
Señala el precepto que "en los asuntos civiles la cuantía de la materia se determina por el
valor de la cosa disputada.
En los asuntos criminales se determina por la pena que el delito lleva consigo".
Según el Código Penal los delitos, en cuanto a su gravedad, se clasifican en faltas, simples
delitos y en crímenes. Esta clasificación se determina por la pena que el hecho ilícito lleva
consigo.
De las faltas, por regla general, conocen los jueces de policía local siempre que sea
abogado. Por excepción, los jueces del crimen de Santiago deben conocer de las faltas
sancionadas en los artículos 494, Nos.5, 7, 12, 16, 19, 20 y 21; 495, Nos.3, 15, 21 y 22; 494,
Nos.1, 8, 18, 31 y 33; y 497 del Código Penal, que se cometan dentro de las comunas de
Santiago, Quinta Normal, Ñuñoa, Providencia, Las Condes y La Reina (Art.45, Nº2, letra e,
inc.2º C.O.T.).
b.1. FALTAS.
De las faltas conocen los juzgados de garantía a través de los siguientes procedimientos:
Este procedimiento es aplicable sólo tratándose de las faltas que debieren sancionarse
sólo con pena de multa. Art. 392 NCPP
Este procedimiento es aplicable respecto de todas las faltas con excepción de las que
debieren sancionarse sólo con pena de multas Art. 388 NCPP, y tambien respecto de las
faltas que debieren sancionarse sólo con pena de multa, se hubiere reclamado de ella por el
imputado dentro del plazo legal. Art. 392 inc. final NCPP
Los crímenes y simples delitos para los efectos de determinar la forma en que puede ser
deducida la acción y el procedimiento aplicable, se clasifican en el nuevo proceso penal en
crímenes o simples delitos de acción penal pública, de acción penal privada y de acción
penal pública previa instancia particular.
Los crímenes o simples delitos de acción penal privada son aquellos en que la acción
penal sólo puede ejercitarse por la víctima (Art. 55 N.C.P.P.) y sólo mediante la
interposición de una querella (Art. 400 del N.C.P.P.).- El procedimiento que debe aplicarse
para la tramitación de los crímenes o simples delitos de acción penal privada es el
procedimiento de acción penal privada, contemplado en el Título II del Libro IV De los
Procedimientos Especiales y Ejecución del Código Procesal Penal.
Los crímenes o simples delitos de acción penal pública son aquellos en que la acción
penal debe ser ejercida de oficio por el Ministerio Público y además por las personas que
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a.1. Se trate de crímenes o simples delitos respecto de los cuales el fiscal no requiriere la
imposición de una pena de muerte o privativa de libertad superior a cinco años de presidio
o reclusión menores en su grado máximo
Del juicio oral conoce el tribunal oral en lo penal, luego de concluida la investigación, y
constituye el procedimiento ordinario en el nuevo sistema procesal penal, contemplándose
en el Título III del Libro II del Código Procesal Penal
Al igual que en el procedimiento civil, el legislador penal regula en el Titulo III del
Libro II del N.C.P.P. el Juicio Oral, el que debe aplicarse para la solución de todos los
conflictos en caso que no se haya establecido un procedimiento especial.
El Juicio Oral se caracteriza por ser de aplicación general y por tener el carácter de
supletorio respecto de los otros procedimientos penales, al tenerse que aplicar sus
disposiciones a todos las gestiones, trámites y actuaciones de los otros procedimientos que
no estén sometidos a una norma especial.- ( A titulo ejemplar, véase arts 389, 405 y 415
del NCPP).
Los crímenes o simples delitos de acción penal pública previa instancia particular son
aquellos en que no puede procederse de oficio sin que, a lo menos, el ofendido por el delito
o las demás personas previstas en la ley hubiere denunciado el hecho a la justicia, al
ministerio público o a la policía. (Art. 55 N.C.P.P.). La investigación por el Ministerio
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Público sólo puede iniciarse por la interposición de una querella o de una denuncia
presentada por dichas personas; pero una vez deducidas, la acción y el procedimiento
aplicable se rige por las normas de la acción penal pública.
Sin lugar a dudas, era en materia civil en donde mayor aplicación tenía la regla de la
cuantía en sede de competencia. En la actualidad, como se ha venido diciendo, no la tiene y
nuestro estudio posterior únicamente influirá para los efectos de determinar si el tribunal
conocerá en única o en primera instancia, la procedencia de algunos recursos y la naturaleza
del procedimiento aplicable. La competencia en función de la cuantía está entregada
exclusivamente a los jueces de letras.
Ahora bien, en éstos últimos tribunales la cuantía sólo importa para fijar si el tribunal será
competente para resolver el asunto en única o primera instancia (Art. 45, Nos. 1 y 2 C.O.T.).
En efecto, si el asunto es de una cuantía inferior a 10 U.T.M., conocerá en única instancia. Si
es superior a 10 U.T.M., en primera instancia.
Las reglas que se establecen para determinar la cuantía son las siguientes:
En primer lugar, para estudiar la cuantía en materia civil, es menester distinguir entre
aquellos asuntos susceptibles de apreciación pecuniaria y aquellos que no lo son.
Estos asuntos, por su importancia, siempre han estado entregados al conocimiento del
juez de letras. En efecto, los Arts. 130 y 131 C.O.T, por vía meramente ejemplar, señalan qué
asuntos no son susceptibles de apreciación pecuniaria.
Señala el primero de los preceptos citados que "para el efecto de determinar la competencia
se reputarán de mayor cuantía los negocios que versen sobre materias que no estén sujetas a
una determinada apreciación pecuniaria. Tales son, por ejemplo:
3º Las que versen sobre validez o nulidad de disposiciones testamentarias, sobre petición
de herencia, o sobre apertura o protocolización de un testamento y demás relacionadas con la
apertura de la sucesión, y
Prescribe el Art. 131 C.O.T. que "se reputarán también, en todo caso, como materias de
mayor cuantía, para el efecto de determinar la competencia del juez, las que en seguida se
indican:
En general, se puede afirmar que los asuntos reputados como de mayor cuantía son
materias vinculadas al Derecho de Familia y a cuestiones en que las sumas de dinero
involucradas no se pueden cuantificar con facilidad.
A este tipo de asuntos se refieren los Arts. 116 y siguientes C.O.T., preceptos que
establecen reglas generales para determinar la cuantía del juicio.
Si el demandante acompaña esos documentos se aplica el Art. 116, precepto que señala
que si "en ellos apareciere determinado el valor de la cosa disputada, se estará para determinar
la competencia a lo que conste de dichos documentos".
a) Acción personal.-
Señala el Art. 117 C.O.T. que "si el demandante no acompañare documentos o si de ellos
no apareciere esclarecido el valor de la cosa, y la acción entablada fuere personal, se
determinará la cuantía de la materia por la apreciación que el demandante hiciere en su
demanda verbal o escrita".
242
Modificado por art. 349 de la Ley 20.720.
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b) Acción real.- Si la acción (pretensión) es real, entran a jugar una serie de reglas para
determinar la cuantía:
1. Señala el Art. 118, inc.1º C.O.T. que "si la acción entablada fuere real y el valor de la
cosa no apareciere determinado del modo que se indica en el artículo 116, se estará a la
apreciación que las partes hicieren de común acuerdo".
En el inciso segundo se establece una presunción de derecho de que existe acuerdo entre las
partes, presunción que constituye una verdadera "prórroga de la competencia absoluta" en
función de la cuantía. Esta "prórroga" se produce cuando las partes efectúan cualquiera gestión
que no sea reclamar de la incompetencia por concepto de la cuantía.
Señala el inciso citado que "por el simple hecho de haber comparecido ante el juez para
cualquier diligencia o trámite del juicio todas las partes juntas o cada una de ellas
separadamente, sin que ninguna haya entablado reclamo por incompetencia nacida del valor
de la cosa disputada, se presume de derecho el acuerdo de que habla el inciso anterior y se
establece la competencia del juez para seguir conociendo del litigio que ante él se hubiere
entablado".
2. Si no existe acuerdo entre las partes, el juez debe determinar la cuantía por medio de la
evaluación efectuada por peritos.
El Art. 119 C.O.T. señala que "si el valor de la cosa demandada por acción real no fuere
determinado del modo que se indica en el artículo anterior, el juez ante quien se hubiere
entablado la demanda nombrará un perito para que evalúe la cosa y se reputará por verdadero
valor de ella, para el efecto de determinar la cuantía del juicio, el que dicho perito fijare".
El informe del perito es obligatorio en cuanto a sus conclusiones, tanto para el juez como
para las partes. Esta circunstancia diferencia el peritaje en estudio del informe de
peritos -medio de prueba, ya que este último es apreciado por el juez conforme a las reglas de
la sana crítica (art. 425 del C.P.C.). Además, para los efectos de determinar la cuantía
corresponde al juez la designación del perito; en cambio, tratándose del informe pericial como
medio de prueba, corresponde a las partes designar los peritos, y sólo ante el desacuerdo de las
partes, debe el tribunal efectuarla designación. (Art. 414 del C.P.C.)
Finalmente, previene el Art. 120 C.O.T. que "cualquiera de las partes puede, en los casos
en que el valor de la cosa disputada no aparezca esclarecido por los medios indicados en
este Código, hacer las gestiones convenientes para que dicho valor sea fijado antes de que
se pronuncie sentencia.
Puede también el tribunal dictar de oficio las medidas y órdenes convenientes para el
mismo efecto".
Esta facultad, según veremos, debe ejercerse en primera instancia y antes de que el tribunal
cite a las partes a oír sentencia.
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El Tribunal puede dictar medidas de oficio para idéntico objetivo (Art. 120).
Ya hemos visto que una vez que la cuantía es fijada no puede ser alterada. Pero, ¿en qué
momento o instante procesal debe determinarse la cuantía del asunto?.
La verdad sea dicha, para determinar el momento en que se fija la cuantía han de tomarse
en consideración las reglas de determinación de la misma. Si se deduce una pretensión real y
se acompañan documentos justificativos del derecho que se invoca, evidentemente que desde
ese momento la cuantía quedará fijada. En consecuencia, podría afirmarse que, por regla
general, la cuantía queda fijada con la presentación de la demanda.
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La cuantía de la materia está configurada por todos los elementos que se contienen en la
demanda, cuando es asunto susceptible de apreciación pecuniaria: capital, intereses, cláusulas
penales, reajustes, etc.
Una vez que la cuantía queda determinada, no puede ser alterada por causa sobreviniente.
Es lo que denominamos "la inmutabilidad de la cuantía".
Prescribe al efecto el Art. 128 C.O.T. que "si el valor de la cosa disputada se aumentare o
disminuyere durante la instancia, no sufrirá alteración alguna la determinación que antes se
hubiere hecho con arreglo a la ley".
Por su parte, el Art. 129 C.O.T. ratifica la regla de la inmutabilidad de la cuantía fijada al
expresar que "tampoco sufrirá la determinación alteración alguna en razón de lo que se deba
por intereses o frutos devengados después de la fecha de la demanda, ni de lo que se deba por
costas o daños causados durante el juicio.
Pero los intereses, frutos o daños debidos antes de la demanda se agregarán al capital
demandado, y se tomarán en cuenta para determinar la cuantía de la materia".
Entre los artículos 121 a 127 C.O.T., el legislador procesal orgánico contempló una serie de
reglas especiales en que el elemento cuantía es fijado por la ley, a fin de evitar dificultades:
a) Pluralidad de acciones.- Señala el Art. 121 C.O.T.: "Si en una misma demanda se
entablaren a la vez varias acciones, en los casos en que puede esto hacerse conforme a lo
prevenido en el Código de Procedimiento, se determinará la cuantía del juicio por el monto a
que ascendieren todas las acciones entabladas".
Esta disposición guarda relación con lo dispuesto en el Art. 17 C.P.C., donde se autoriza la
interposición de dos o más "acciones" en una misma demanda, con tal que no sean
incompatibles (inc 1º) o, cuando lo son, una en subsidio de otra (inc.2º).
b) Pluralidad de demandados.- El Art. 122 C.O.T. se refiere a este punto en los siguientes
términos: "Si fueren muchos los demandados en un mismo juicio, el valor total de la cosa o
cantidad debida determinará la cuantía de la materia, aun cuando por no ser solidaria la
obligación no pueda cada uno de los demandados ser compelido al pago total de la cosa o
cantidad, sino tan sólo al de la parte que le correspondiere".
El artículo transcrito guarda relación con el Art. 18 C.P.C., precepto que autoriza la
intervención de una pluralidad de sujetos pasivos y, en general, la intervención de muchos
contra muchos.
c) Caso de la reconvención.- Para estos efectos, el Art. 124 C.O.T. señala que deben
considerarse aisladamente los montos de la reconvención y los de la demanda: "Si el
demandado al contestar la demanda entablare reconvención contra el demandante, la cuantía
de la materia se determinará por el monto a que ascendieren la acción principal y la
reconvención reunidas; pero para estimar la competencia se considerará el monto de los
valores reclamados por vía de reconvención separadamente de los que son materia de la
demanda.
No podrá deducirse reconvención sino cuando el tribunal tenga competencia para conocer
de ella, estimada como demanda, o cuando sea admisible la prórroga de jurisdicción. Podrá
también deducirse aún cuando por su cuantía la reconvención debiera ventilarse ante un juez
inferior".
Este precepto guarda relación con los Arts.314 y 315 C.P.C., disposiciones que regulan la
oportunidad en que debe ser entablada, los requisitos de la solicitud y una regla de
competencia para el tribunal que conoce de la demanda, respectivamente.
e) Saldos insoluto.- Agrega el Art. 126 C.O.T. que "si lo que se demanda fuere el resto
insoluto de una cantidad mayor que hubiere sido antes pagada en parte, se atenderá, para
determinar la cuantía de la materia, únicamente al valor del resto insoluto".
f) Pensiones futuras.- Finalmente, previene el Art. 127 C.O.T que "si se trata del derecho
a pensiones futuras que no abracen un tiempo determinado, se fijará la cuantía de la
materia por la suma a que ascendieren dichas pensiones en un año. Si tienen tiempo
determinado, se atenderá al monto de todas ellas.
En virtud de los preceptos citados se puede afirmar que existen tres procedimientos
ordinarios: el de mayor, menor y mínima cuantía.
Los asuntos cuya cuantía sea superior a 500 U.T.M, se tramitan de acuerdo al
procedimiento ordinario del Libro II del Código de Procedimiento Civil;
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Los asuntos cuya cuantía sea superior a 10 U.T.M. pero inferior a 500 UTM, se tramitan de
acuerdo a las normas del juicio ordinario de menor cuantía.
Pese a que en la actualidad no existen los juzgados de letras de menor cuantía y los de
distrito y subdelegación, lo cierto es que los procedimientos ordinarios que regulan los
párrafos 1º y 2º, del Título XIV del Libro III del Código de Procedimiento Civil se encuentran
plenamente vigentes, puesto que se han mantenido las razones y motivos que originaron su
establecimiento.
Por su parte, indica el Art.21 de la Ley Nº18.010, que, por ser especial y posterior, prima
sobre la normativa del Código Orgánico de Tribunales, que en "los juicios en que se persiga el
cumplimiento de alguna de las obligaciones señaladas en el artículo anterior, basta un
certificado otorgado por un Banco de la plaza, referido al día de la presentación de la demanda
o a cualquiera de los diez días precedentes, para los efectos de lo dispuesto por los artículos
116 y 120 del Código Orgánico de Tribunales".
5.- LA MATERIA.
En efecto, por una parte, es utilizada para el establecimiento de los tribunales especiales, ya
que éstos han sido creados en razón, precisamente, de este factor (cuentas fiscales, laborales,
de menores, militares, etc.), en no pocas oportunidades acompañados del factor persona.
El Art.6º. C.O.T., sea de manera directa o de forma mediata, establece cuáles son los
distintos tribunales que integran el Poder Judicial, dividiéndolos en tribunales ordinarios y
especiales, solamente en función del elemento materia, sea en forma exclusiva o en relación
con el elemento persona.
Dispone al efecto el Art.6º., inc.3o. C.O.T. que "forman parte del Poder Judicial, como
tribunales especiales, los Juzgados de Letras de Menores, los Juzgados de Letras del Trabajo y
los Tribunales Militares en tiempo de paz, los cuales se regirán en su organización y
atribuciones por las disposiciones orgánicas constitucionales contenidas en la ley Nº16.618, en
el Código del Trabajo, y en el Código de Justicia Militar y sus leyes complementarias,
respectivamente, rigiendo para ellos las disposiciones de este Código sólo cuando los cuerpos
legales citados se remitan en forma expresa a él".
Lo mismo puede afirmarse de asuntos tan importantes como las causas aduaneras y las
tributarias, donde la materia sobre la que versan es esencial para señalar que son competentes
los Administradores de Aduanas, el Director Nacional de Aduanas, la Junta General de
Aduanas, los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos, el Tribunal Especial
de Alzada para asuntos relativos a avalúos, etc.
Por la materia, se tiende a elevar la jerarquía del tribunal. En la actualidad, esta finalidad
sólo se cumple parcialmente, según veremos.
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Hemos visto con anterioridad que en ciertos casos, cuando no existe la posibilidad de
cuantificar pecuniariamente un determinado asunto, éste se reputa, por el solo ministerio de la
ley, como de mayor cuantía. Es lo que ocurre con las hipótesis contempladas en los Arts.130 y
131 C.O.T., referentes, fundamentalmente, como afirmáramos, al Derecho de Familia.
Estos dos preceptos juegan tanto para asuntos no susceptibles de apreciación pecuniaria
(Art. 130 C.O.T.), como para aquellos que por su naturaleza corresponden al conocimiento de
un tribunal superior (Art. 131 C.O.T.).
Es necesario hacer notar que el elemento materia también juega respecto de los juzgados de
letras que no tienen competencia común. En efecto, tanto en las comunas de la provincia de
Santiago y Chacabuco, como en algunos tribunales que dependen de las Cortes de
Apelaciones de San Miguel, Concepción, Temuco y Valparaíso, existen tribunales que
conocen únicamente de asuntos criminales y otros de asuntos civiles, sin perjuicio de la
existencia de juzgados especiales como los de Menores, del Trabajo, Policía Local, etc.
Dando un breve vistazo al C.O.T. nos encontramos con que el factor materia se encuentra
en las siguientes reglas de competencia:
a) El Art.48 C.O.T..- Los juicios de hacienda, esto es, aquellos en que tiene interés el
Fisco y cuyo conocimiento se encuentra entregado a los tribunales ordinarios (Art 748 del
C.P.C.), presentan ciertas peculiaridades que se orientan a obtener el inmediato beneficio de la
defensa Fiscal, como por ejemplo, la consulta de la sentencia que es contraria al interés fiscal y
que no son apeladas, etc.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, en los juicios en que el Fisco obre como
demandante, podrá éste ocurrir a los tribunales allí indicados o al del domicilio del
demandado, cualquiera que sea la naturaleza de la acción deducida.
Las mismas reglas se aplicarán a los asuntos no contenciosos en que el Fisco tenga interés".
b) El Art.45, Nº2 letra c) C.O.T., entrega a los jueces de letras el conocimiento exclusivo en
primera instancia de los asuntos judiciales no contenciosos, salvo en lo que respecta a la
designación de los curadores ad litem, donde es competente el tribunal que "conoce en el
pleito" (Art. 494, inc. 2º C.C.).
Es de notar que este precepto, según veremos con posterioridad, es el único que hace jugar
el factor materia en los asuntos penales. Este precepto se encuentra derogado en el nuevo
sistema procesal penal, por cuanto la investigación de todos los procesos penales, excluidos
solo los penales militares, le corresponde efectuarla al Ministerio Público.
Este caso de competencia en razón de la materia fue agregado por la Ley 19.047, publicada
en el D. Of. de 14 de Febrero de 1991.
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i) El Art.53, Nº3 C.O.T. entrega al conocimiento del Presidente de la Corte Suprema "las
causas de presas, de extradición pasiva y demás que deban juzgarse con arreglo al
Derecho Internacional". En el nuevo sistema procesal penal la extradición pasiva es
conocida por un Ministro de la Corte Suprema en primera instancia.
6.1. CONCEPTO.-
Se puede afirmar que el fuero es aquel elemento de la competencia absoluta que modifica
la determinación previa de la jerarquía de un tribunal en razón de la cuantía y materia para
conocer de un asunto por existir la intervención de una persona constituida en dignidad.
El legislador piensa que a una mayor jerarquía del tribunal que conoce del asunto mayor es
la independencia del tribunal para su resolución, de allí que la elevación de la jerarquía del
tribunal en virtud de este elemento protege a aquella persona no constituida en dignidad.
El factor fuero recibe una clasificación entre fuero mayor y fuero menor.
Al fuero mayor se refiere el Art. 50, Nº 2 C.O.T. en los siguientes términos: "Un ministro
de la Corte de Apelaciones respectiva, según el turno que ella fije, conocerá en primera
instancia de los siguientes asuntos:
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2º De las causas civiles y de las criminales por crímenes o simples delitos en que sean parte
o tengan interés el Presidente de la República, los ex Presidentes de la República, los Minis-
tros de Estado, los Intendentes y Gobernadores, los Agentes Diplomáticos chilenos, los
Embajadores y Ministros Diplomáticos acreditados con el Gobierno de la República o en
tránsito por su territorio, los Arzobispos, los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores y
los Vicarios Capitulares.
En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la existencia del fuero mayor respecto
de las causas penales, debiendo su investigación ser efectuada por parte del Ministerio
Público, actuando el juzgado de garantía y el tribunal oral en lo penal de acuerdo con las
reglas generales..
Por el fuero menor, determinadas personas, por el hecho de desempeñar una función
pública, hacen radicar el conocimiento de un asunto en los jueces de letras, pero sólo en
asuntos civiles o de comercio. Señala, al efecto, el Art. 45, Nº 2 letra g) C.O.T. que los jueces
de letras conocerán en primera instancia "de las causas civiles o de comercio cuya cuantía sea
inferior a las señaladas en las letras a) y b) del Nº 1 de este artículo (10 Unidades Tributarias
Mensuales), en que sean parte o tengan interés los Comandantes en Jefe del Ejército, de la
Armada y de la Fuerza Aérea, el General Director de Carabineros, los Ministros de la Corte
Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales, los jueces
letrados, los párrocos y vicepárrocos, los cónsules generales, los cónsules o vicecónsules de
las naciones extranjeras reconocidas por el Presidente de la República, las corporaciones y
fundaciones de derecho público o de los establecimientos públicos de beneficencia".
También existe aplicación de esta categoría de fuero en el Art. 46 C.O.T., según tendremos
oportunidad de apreciar a continuación.
De acuerdo al Art. 81 C.Pol., "los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los
fiscales y los jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrán ser aprehendidos sin
orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y sólo para
ponerlos inmediatamente a disposición del tribunal que debe conocer del asunto conforme a la
ley".
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Los jueces están al margen de toda privación de libertad que no sea el caso indicado en el
precepto constitucional transcrito.
Por nuestra parte, entendemos por "fuero de los jueces", la alteración establecida por la ley
en la jerarquía de los tribunales que van a conocer de asuntos civiles o penales en el que sea
parte o tenga interés un juez, ministro o fiscal del Poder Judicial. Estas normas son
equiparables a las del fuero, pero son única y exclusivamente aplicables a esos miembros del
orden judicial.
El fuero de los jueces tiene idéntico fundamento que el fuero común, ya que son medidas
protectoras de la persona que litiga con el juez. Recordemos, una vez más, que el fuero no es
un derecho del aforado, sino que una garantía para el que carece de él.
A esta especial modalidad del fuero se refieren los siguientes preceptos orgánicos:
Nuestro legislador ha señalado en el art.133 del C.O.T. algunos casos en que por la
naturaleza del asunto o del procedimiento empleado, el factor fuero no es tomado en
consideración, siendo ellos los siguientes:
Como premisa básica, es menester señalar que estas reglas tienen el carácter de
instituciones de orden privado, siendo, por tanto, plenamente renunciables, pero sólo respecto
de los asuntos contenciosos civiles. Tanto en materia civil no contenciosa (Art. 182 C.O.T.,
interpretado a contrario sensu), como en materia penal (Art. 9º C.P.P.), las reglas de
243
Modificado por art. 349 de la Ley 20.720
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De acuerdo con ello, el territorio para los efectos de determinar la competencia relativa, no
es más que los diversos factores que considera el legislador para determinar el juez del lugar
de una determinada jerarquía que debe conocer de un asunto.
El territorio como lugar físico resulta ser una consecuencia y no el elemento determinante
de la competencia relativa.
2. ADECUACIÓN A LA REGIONALIZACIÓN.-
Por expresa disposición del artículo 1º transitorio del D.L. Nº573, el proceso de
regionalización tendría un carácter gradual, de manera que, mientras no se hubieran dictado las
leyes previstas en ese Estatuto, continuaría vigente, en cuanto no hubieran sido modificadas
específicamente, la división territorial del país vigente a esa fecha, sus sistemas de Gobierno y
Administración interiores y la organización y competencia territorial de los tribunales de
justicia.
Los nuevos juzgados que se instalen tendrán como territorio jurisdiccional la respectiva
comuna y, en consecuencia, dejarán de ser competentes en esos territorios los juzgados que
anteriormente tenían jurisdicción sobre dichas comunas".
Sin embargo, de acuerdo al Art. 1º, inc. 3º transitorio de la aludida ley, mientras no se
instalen esos juzgados, mantendrán su competencia en los territorios señalados en los artículos
28 al 40, los tribunales existentes a la fecha de vigencia de la ley.
3. PLAN DE DESARROLLO.
1. GENERALIDADES.-
Para poder determinar, con precisión, qué tribunal, en razón del territorio, será competente
para conocer del asunto, será menester tomar en consideración las siguientes reglas de
descarte:
A continuación, nos referiremos a la aplicación de todas estas reglas para los efectos de
determinar el tribunal competente para conocer de un asunto civil contencioso en atención al
elemento territorio.
a.- REGLAMENTACION.
La prórroga de la competencia se regula en el Párrafo 8 del Título VII del Código Orgánico
de Tribunales y en el artículo 9 del Código de Procedimiento Penal.
b.- CONCEPTO.-
a) No precisa que la prórroga sólo procede respecto de los asuntos contenciosos civiles y no
en los asuntos civiles no contenciosos y en los asuntos penales;
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b) No señala que ella sólo opera respecto del elemento territorio, en la primera instancia y
sólo entre tribunales ordinarios de igual jerarquía.
c.- CLASIFICACION.
Desde este punto de vista la prórroga de la competencia puede ser clasificada en legal y
convencional.
Esta prórroga de la competencia, como se efectúa por el propio legislador, es posible que se
refiera a cualquiera de los elementos de la competencia absoluta y relativa, tanto en los
asuntos penales y civiles.
a.- El art. 161 del C.O.T., a propósito de las faltas, establece que si un mismo reo tuviere
procesos pendientes por faltas y por crímenes o simples delitos, el juez de letras será el solo
competente para conocer de todos ellos.". Este precepto se encuentra derogado en el nuevo
sistema procesal penal.
b.- Los artículos 11 y 124 del C.O.T., a propósito de la reconvención, establecen que el
tribunal que conoce de la causa es competente para conocer de la reconvención aún cuando
por su cuantía hubiere de corresponder a un juez inferior si se entablare por separado.
c.- El artículo 168, inciso 2° del C.O.T., el cual señala que "si siendo muchos los autores de
un delito o de varios delitos conexos, hubiere entre ellos individuos aforados y otros que no lo
sean, el tribunal competente para juzgar a los que gozan de fuero, deberá juzgar a los demás
autores y a los cómplices y encubridores." Este precepto se encuentra derogado en el nuevo
sistema procesal penal.
No obstante lo anterior, es discutible hablar que en estos casos nos encontremos ante una
prórroga de la competencia, puesto que es esencial, para que ella opere, la manifestación de
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voluntad de las partes. En estos casos, sólo nos encontramos con normas especiales en virtud
de las cuales el legislador contempla excepciones respecto a las reglas generales que él mismo
ha establecido.
2.- De cantidad a cantidad, cuando se somete a un juez que no puede juzgar, sino hasta
cierta cuantía, una cuestión de cuantía superior.
Ella no tiene aplicación en Chile, puesto que, como nos señala Ballesteros, "si la ley ha
restringido la jurisdicción de un juez, también por razones de orden público, a negocios cuyo
valor no pase de una cuantía determinada, este juez no puede aceptar de las partes una
jurisdicción que la ley no les ha conferido.".
3.- De tiempo a tiempo o de causa a causa, cuando las partes convienen en que el juez
cuya jurisdicción está limitada a cierto tiempo o cierto negocio conozca más allá del plazo o
de negocio diverso, como suele suceder en los juicios arbitrales.
La prórroga de tiempo a tiempo procede en los casos de arbitraje. En efecto, el árbitro tiene
un plazo dentro del cual debe cumplir su función. Este término, a falta de estipulación expresa,
es de dos años contados desde la aceptación. El plazo convencional puede ser más largo o más
breve.
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Ballesteros nos señala que "puede en Chile prorrogarse la jurisdicción de tiempo a tiempo y
de causa a causa, cuando los sometidos a un arbitraje convienen en ampliar el plazo del
compromiso o las materias sujetas a la decisión del juez. Esta clase de prórroga ha sido
considerada por nuestros tribunales como la constitución de un nuevo compromiso.".
4.- De lugar a lugar, que ocurría antiguamente cuando el juez de un territorio conocía en
otro, de alguna causa con conocimiento de los litigantes y permiso expreso o tácito del juez del
distrito.".
Para que en nuestro derecho sea procedente la prórroga de la competencia es menester que
concurran los siguientes requisitos:
Los elementos cuantía, materia y fuero o persona tienen un carácter de orden público y no
pueden ser modificados por la voluntad de las partes.
De acuerdo a lo previsto en el artículo 182 del C.O.T.," la prórroga sólo procede "entre
tribunales ordinarios de igual jerarquía".
De acuerdo a lo previsto en el artículo 182 del C.O.T., "la prórroga de la competencia sólo
procede en primera instancia".
Al respecto, establece el art.184 del C.O.T que "pueden prorrogar competencia todas las
personas que según la ley son hábiles para estar en juicio por sí mismas y por las que no lo son
pueden prorrogarla sus representantes legales.".
f. a. PRÓRROGA EXPRESA.
Se prorroga la competencia en el mismo contrato cuando las partes insertan dentro de éste
una cláusula sometiéndose a la competencia de determinados tribunales para la resolución de
cualquier conflicto que pudiera suscitarse con motivo de su celebración.
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Para los efectos de estipular esa cláusula es menester tener presente que la competencia de
los jueces de letras se extiende a la Comuna y que el legislador exige la designación con toda
precisión del juez a cuya competencia se someten.
f. b. PRÓRROGA TÁCITA.
En este caso debe darse a la expresión demanda un sentido genérico como de cualquier
solicitud que se formula por el actor al tribunal que no es el naturalmente competente y no sólo
la del escrito de demanda en los términos contemplados en el artículo 254 del C.P.C..
En consecuencia, debe entenderse que prorroga la competencia no sólo el actor que acude a
interponer la demanda ante un tribunal que no es el naturalmente competente, sino que
también aquel que solicita ante él una medida prejudicial, ya sea propiamente tal, probatoria o
precautoria, una medida preparatoria de la vía ejecutiva o la notificación del tercer poseedor en
una acción de desposeimiento.
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Ello significa que el demandado debe, como primera gestión que efectúa en el juicio, alegar
la incompetencia relativa del tribunal. En consecuencia, si el demandado comparece al proceso
oponiendo excepciones dilatorias, entre las cuales no se encuentra la de incompetencia relativa
del tribunal, o contesta derechamente la demanda sin oponer excepciones dilatorias, se
entenderá que ha prorrogado tácitamente la competencia.
a.- Un tribunal que no era el naturalmente competente para conocer del asunto en virtud del
elemento territorio pasa a ser competente para conocer de él.
b.- Los efectos de la prórroga de la competencia son relativos, puesto que sólo afecta a las
partes que han concurrido a otorgarla.
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Al efecto, el art.185 establece que " la prórroga de la competencia sólo surte efectos entre
las personas que han concurrido a otorgarla, mas no respecto de otras personas como fiadores
o codeudores.".
Estas reglas especiales se encuentran contempladas entre los artículos 139 y 148 C.O.T.,
siendo las siguientes:
"Si una misma demanda comprendiere obligaciones que deben cumplirse en diversos
territorios jurisdiccionales, será competente para conocer del juicio el juez del lugar en que se
reclame el cumplimiento de cualquiera de ellas" (Art. 139 C.O.T.).
"Si el demandado tuviere su domicilio en dos o más lugares, podrá el demandante entablar
su acción ante el juez de cualquiera de ellos" (Art. 140 C.O.T.).
"Si los demandados fueren dos o más y cada uno de ellos tuviere su domicilio en diferente
lugar, podrá el demandante entablar su acción ante el juez de cualquier lugar donde esté
domiciliado uno de los demandados, y en tal caso quedarán los demás sujetos a la jurisdicción
del mismo juez" (Art. 141 C.O.T.).
"Cuando el demandado fuere una persona jurídica, se reputará por domicilio, para el objeto
de fijar la competencia del juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporación o
fundación.
demandada ante el juez del lugar donde exista el establecimiento, comisión u oficina que
celebró el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio" (Art. 142 C.O.T.).
"Es competente para conocer de los interdictos posesorios el juez de letras del territorio
jurisdiccional en que estuvieren situados los bienes a que se refieren. Si ellos, por su situación,
pertenecen a varios territorios jurisdiccionales, será competente el juez de cualquiera de éstos"
(Art. 143 C.O.T.).
A los juicios de aguas se refiere el Art. 144 C.O.T., con la redacción que le dio la Ley
Nº18.776, citada: "Será competente para conocer de los juicios de distribución de aguas el de
la comuna o agrupación de comunas en que se encuentra el predio del demandado. Si el predio
estuviere ubicado en comunas o agrupaciones de comunas cuyo territorio correspondiere a
distintos juzgados, será competente el de cualquiera de ellas".
"La justificación, regulación y repartimiento de la avería común se hará ante el tribunal que
designa el Código de Comercio" (Art. 145 C.O.T.).
Uno de los riesgos de la navegación marítima está constituido por la avería, la que, en
términos simples, puede equipararse a los daños y gastos extraordinarios o imprevistos
incurridos durante la expedición para la conservación de la nave, de la carga o de ambas a la
vez. La avería se clasifica en avería simple o particular y avería gruesa o común.
La avería gruesa o común está constituida "por los sacrificios o gastos extraordinarios e
imprevistos, efectuados o contraídos intencional y razonablemente, con el objeto de preservar
de un peligro común a los intereses comprometidos en la expedición marítima".
a) si el arreglo de la avería se hace fuera del territorio de la República, se aplican las leyes,
usos y costumbres del lugar donde se verifica el arreglo (Art. 1092 C. de Co.).
b) si el arreglo se hace en territorio nacional, éste debe efectuarse por un perito liquidador,
designado, a falta de acuerdo, por el juez competente del puerto donde termina la descarga.
El nombramiento se verifica según las normas de designación de peritos de los Arts. 414 y
415 del Código de Procedimiento Civil.
Si se formula observación, el tribunal debe citar a las partes a un comparendo para designar
un árbitro para que conozca, en única instancia, del juicio de impugnación (Arts.1107 y 1108
C. de Co.).
En el juicio de alimentos, en razón del elemento territorio, son competentes para conocer
de la demanda de alimentos el juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentario a elección de este último. Art. 1º Ley Abandono de Familia y Pago de
Pensiones alimenticias y 147 del C.O.T., modificados por la Ley 19.741, publicada en el
Diario Oficial de 24 de julio de 2001.
En su aspecto contencioso, señala el Art. 148, inc. 1º C.O.T. que "será competente para
conocer del juicio de partición de la herencia, del de desheredamiento y el de validez o nulidad
de disposiciones testamentarias, el del lugar donde se hubiere abierto la sucesión del difunto
con arreglo a lo dispuesto por el artículo 955 del Código Civil.".
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales"
(Art. 955 C.C.).
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La lectura aislada del precepto puede inducir a error, ya que la partición de bienes es
materia de arbitraje forzoso, el que necesariamente ha de verificarse por medio de árbitros de
derecho (Arts. 227, Nº 2 C.O.T., en relación con los Arts. 1323 C.C. y 225 C.O.T). Sin
embargo, concordando los preceptos citados, hemos de llegar a la conclusión que el Art. 148,
inc.1º C.O.T. se refiere a aspectos previos y conducentes a la designación del juez partidor, en
caso de que las partes no lleguen a acuerdo sobre la persona en quien recaerá la designación.
La Ley 18.969 ha solucionado, con la modificación del Art. 135 y la derogación del Art.
136, un problema interpretativo debatido durante mucho tiempo. La regla establecida en el
actual Art. 135 C.O.T. es lo suficientemente clara para explicarse por sí misma, no requiriendo
mayores comentarios.
Esta regla es aplicable a los casos en que se entablen conjuntamente dos o más acciones,
con tal que una de ellas, por lo menos sea inmueble".
4.3.- Finalmente, prescribe el Art. 138 C.O.T. que "si la acción entablada fuere de las que
se reputan MUEBLES con arreglo a lo prevenido en los artículos 580 y 581 del Código
Civil, será competente el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva
convención.
Los hechos que se deben, como las promesas, se reputan muebles, de acuerdo al Art. 581
C.C. y, consiguientemente, se rigen por la disposición del Art. 138 C.O.T.
A falta de todas las otras reglas de competencia que se han enunciado, será juez competente
para conocer del asunto aquel en que tenga su domicilio el demandado (Art. 134 C.O.T.).
A este respecto es necesario tomar en consideración que la voz "domicilio", esto es, la
residencia acompañada real o presuntivamente del ánimo de permanecer en ella (Art. 59, inc.
1º C.C.), sólo es utilizada para los efectos orgánico-procesales de determinación de
competencia y no en el sentido procesal funcional de lugar hábil y específico donde pueda
practicarse alguna actuación o diligencia judicial.
Para los efectos de la competencia, "el lugar donde un individuo está de asiento, o donde
ejerce habitualmente su profesión u oficio, determina su domicilio civil o vecindad" (Art. 62
C.C.).
Cuando el demandado posee más de un domicilio, será competente para conocer del asunto
el juez que ejerza jurisdicción en cualquiera de ellos.
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1. REGLAS DE DESCARTE.-
Para poder determinar con precisión el tribunal que es competente para conocer de los
asuntos no contenciosos en que no se promueve conflicto entre partes, en los que no cabe la
prórroga de la competencia, es menester tomar en consideración las siguientes reglas de
descarte:
2º Ante la falta de una regla especial, se debe aplicar la regla supletoria que
concede competencia al tribunal de la comuna o agrupación de comunas en que tenga su
domicilio el solicitante.
2. REGLAS ESPECIALES.-
Ellas se encuentran contempladas en los artículos 148 a 155 C.O.T., siendo las siguientes:
"Será juez competente para conocer del nombramiento de tutor o curador y de todas
las diligencias que, según la ley, deben preceder a la administración de estos cargos, el del
lugar donde tuviere su domicilio el pupilo, aunque el tutor o curador nombrado tenga el suyo
en lugar diferente.
El mismo juez será competente para conocer de todas las incidencias relativas a la
administración de la tutela o curaduría, de las incapacidades o excusas de los guardadores y de
su remoción" (Art. 150 C.O.T.).
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"Para nombrar curador a los bienes de un ausente o a una herencia yacente, será
competente el juez del lugar en que el ausente o el difunto hubiere tenido su último domicilio.
Para nombrar curador a los derechos eventuales del que está por nacer, será
competente el juez del lugar en que la madre tuviere su domicilio" (Art. 152 C.O.T.).
"En los casos de presunción de muerte por desaparecimiento, el juez del lugar en que
el desaparecido hubiere tenido su último domicilio será competente para declarar la
presunción de muerte y para conferir la posesión provisoria o definitiva de los bienes del
desaparecido a las personas que justifiquen tener derecho a ellos" (Arts. 151 C.O.T. y 81, Nº 1
C.C.).
2.5. Censo.
1. PLAN DE DESARROLLO.-
Rige, a este respecto, lo dicho en el Art.157, inc.1º C.O.T., esto es, será competente el
tribunal en cuyo territorio jurisdiccional se hubiere cometido el hecho que da motivo a la
iniciación del proceso.
En seguida, señalan los restantes incisos del Art.157 C.O.T. que "esta competencia, así
como la de la Corte de Apelaciones que deba conocer en segunda instancia, no se alterará por
razón de haber sido comprometidos por el delito intereses fiscales.
Si el autor del delito se ausentare del lugar en que lo cometió, y fuere aprehendido en otro
territorio jurisdiccional, será puesto inmediatamente a disposición del juez del lugar en que
delinquió.
En el nuevo sistema procesal penal, el artículo 157 del C.O.T. contempla las siguientes
reglas:
1º.- Será competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere
cometido el hecho que da motivo al juicio.
2º.- El delito se considerará cometido en el lugar donde se hubiere dado comienzo a su
ejecución.
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3º.- El juzgado de garantía del lugar de comisión del hecho investigado conocerá de las
gestiones a que diere lugar el procedimiento previo al juicio oral.
4º.- Cuando las gestiones debieren efectuarse fuera del territorio jurisdiccional del
juzgado de garantía y se tratare de diligencias urgentes, la autorización judicial previa podrá
ser concedida por el juez de garantía del lugar donde deban realizarse.
5º.- Si se suscitare conflicto de competencia entre jueces de varios juzgados de garantía,
cada uno de ellos estará facultado para otorgar las autorizaciones o realizar las actuaciones
urgentes, mientras no se dirimiere la competencia.
6º.- La competencia del Juez de Garantía, como la de las Cortes de Apelaciones, no se
alterará por razón de haber sido comprometidos por el hecho intereses fiscales.
PRIVADO 2.2. Comisión de varios delitos. TC \l 1 "2.2. Comisión de varios delitos. "
La gravedad de los delitos está determinada por la pena que el hecho ilícito lleva
consigo (Arts.132 C.O.T. y 3o. y 21 C.P.). Así, por ejemplo, son delitos de igual gravedad los
que tengan una pena de crimen o los que la tengan de simple delito.
A este caso se refiere el Art.159, inc.1º C.O.T., en los siguientes términos: "Si el reo
hubiere cometido en varias comunas delitos de distinta gravedad, será competente para
conocer de todos ellos el juez de aquellas comunas en que se cometió el último crimen o, en su
defecto, el último simple delito".
c) Delitos conexos.-
2º Los cometidos por dos o más personas en distintos lugares o tiempos, si hubiere
precedido concierto entre ellas;
3º Los cometidos como medio para perpetrar otro delito, o para facilitar su ejecución, y
Por regla general, cada crimen o simple delito de que conozca un tribunal es materia de
un sumario. Sin embargo, existe una evidente excepción en los delitos conexos, ya que no
obstante existir una pluralidad de hechos punibles, el sumario, primera fase del procedimiento
ordinario por crimen o simple delito de acción penal pública, es único.
El Art.164 C.O.T. señala qué tribunal es competente para conocer de los delitos
conexos sometidos a lo que denomina "fuero común" o tribunales ordinarios: "En caso de
delitos conexos sujetos al fuero común, será juez competente para conocer de todos ellos, en
un solo proceso:
4º si varios jueces hubieren comenzado a instruirlo a un mismo tiempo, aquel que fuere
designado por la respectiva Corte de Apelaciones, o por la Corte Suprema, si los jueces
dependen de diversas Cortes de Apelaciones".
En una disposición común tanto para los delitos conexos como para los que no lo son
(independientes), prescribe el Art.163 C.O.T. que "si no se pudiere establecer con precisión en
qué comuna se ha cometido el delito, será competente el juez que primero comenzare a instruir
el proceso, con tal que lo sea de alguna de las comunas respecto de las cuales se suscitare
duda. Si no se supiere cuál juez dio principio a la investigación, se aplicará la cuarta regla
establecida en el artículo siguiente".
1º.- Si en ejercicio de las facultades que la ley procesal penal confiere al Ministerio
Público, éste decidiere investigar en forma conjunta hechos constitutivos de delito en los
cuales son competentes más de un juez de garantía en atención a haberse cometido en más
de un territorio jurisidiccional, continuará conociendo de las gestiones relativas a dichos
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procedimientos el juez de garantía del lugar de comisión del primero de los hechos
investigados.
Hemos visto con anterioridad que en nuestro país rige el principio de la territorialidad
(Arts. 1º C.P.P. y 6º. C.P.), en razón del cual, la ley penal sólo rige en Chile y en su territorio
afecta a todos los habitantes, sean chilenos o extranjeros. Sin embargo, también hemos visto
que existe una importante excepción, contemplada en el Art.6o. C.O.T. y en cuya virtud los
tribunales chilenos pueden conocer de ciertos delitos cometidos en el extranjero.
A esta excepción se refiere el Art. 167 C.O.T. en los siguientes términos: "De los delitos a
que se refiere el artículo sexto conocerán los tribunales de Santiago".
Para estos efectos, y como regla de distribución de causas, por Auto Acordado de la Corte
de Apelaciones de Santiago, se determinó que corresponde conocer de estos asuntos al juez de
letras en lo criminal que esté de turno en el mes en que se inicie el procedimiento.
En el nuevo sistema procesal penal se mantiene esta regla, debiendo entenderse que ellos
serán de competencia del juzgado de garantía de Santiago, sin que sea pertinente aplicar la
regla del turno, por existir un solo órgano jurisdiccional en el nuevo sistema procesal penal,
pero con pluralidad de jueces.
Existe, en todo caso, una regla especial de competencia referente a delitos calificados como
atentatorios contra la seguridad del Estado cuando éstos son perpetrados fuera del territorio de
la República. En efecto, de acuerdo al Art.27, letra l) de la Ley Nº12.927 sobre Seguridad del
Estado, de estos delitos conoce en primera instancia un ministro de la Corte de Apelaciones de
Santiago, según el turno que ese mismo tribunal debe fijar mensualmente. En el nuevo sistema
procesal penal esta norma no tiene aplicación, dado que debemos entenderla orgánicamente
derogada al corresponderle dirigir la investigación al Ministerio Público.
En variadas oportunidades nos podemos encontrar con que una misma persona haya
cometido o sea inculpado de más de un delito. Esta circunstancia genera la segunda excepción
al principio de que un delito debe ser investigado en un sumario.
En efecto, de acuerdo al Art.77 C.P.P., "cada crimen o simple delito de que conozca un
tribunal será materia de un sumario.
2º Los diversos crímenes, simples delitos y faltas que se imputaren a un solo procesado,
ya sea al iniciarse la causa o durante el progreso de ésta".
Señala el Art.160, inc.1º C.O.T., en una redacción que consagra una excepción a la
regla general de la competencia de la radicación, que "el culpable de diversos delitos será
juzgado por todos ellos en un solo proceso, para lo cual se acumularán las causas iniciadas o
por iniciarse en su contra; y las personas que en ella figuren como reos quedarán sometidas a
la jurisdicción del tribunal a quien corresponda conocer en los procesos acumulados".
Al respecto, prescribe el Art.160, inc.2º C.O.T. que "sin perjuicio de la regla anterior,
el juez podrá ordenar por medio de un auto motivado la desacumulación de los procesos o su
substanciación por cuerda separada, cuando éstos tengan una tramitación diferente o plazos
especiales para su tramitación, o la acumulación determine un grave retardo en la
substanciación de las causas. Los procesos separados seguirán tramitándose ante el mismo
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juez a quien correspondía conocer de ellos acumulados y al fallarlos deberá considerar las
sentencias que hayan sido dictadas con anterioridad en estos procesos. Si procediere unificar
las penas, el tribunal lo hará al dictar la última sentencia. Con todo, este último fallo no tomará
en consideración las sentencias anteriores para apreciar las circunstancias modificatorias de
responsabilidad penal".
En efecto, de acuerdo al Art.168, inc.1º C.O.T, "el tribunal competente para juzgar al
autor de un delito lo es también para juzgar a los cómplices y encubridores del mismo delito".
Esta norma se encuentra derogada en el nuevo sistema procesal penal, pero entendemos
que ella recibe plena aplicación por tratarse de la investigación y juzgamiento de un mismo
hecho en el cual pueden participar varias personas.
Sin embargo, esta competencia se ve alterada cuando aparecen personas aforadas: "Si
siendo muchos los autores de un delito o de varios delitos conexos, hubiere entre ellos
individuos aforados y otros que no lo sean, el tribunal competente para juzgar a los que gozan
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de fuero, deberá juzgar a los demás autores y a los cómplices y encubridores" (Art.168, inc.2º
C.O.T.).
La circunstancia de ser uno de muchos autores una persona aforada altera la regla de
competencia en función del fuero, pero no altera la regla del inciso primero, porque la
circunstancia de un autor acarrea que los demás autores, los cómplices y los encubridores sean
juzgados por el mismo tribunal que juzga al aforado. Si los cómplices o los encubridores
gozan de fuero, la regla de competencia no se ve alterada, ya que lo que determina la variación
es la circunstancia procesal del autor.
La redacción del precepto es más amplia, ya que no habla de "autores" sino que de
"responsables", y en un delito no sólo es responsable el autor, sino que también el cómplice y
el encubridor. En consecuencia, se puede llegar a la conclusión que, atendida la redacción del
precepto, el juez militar será competente para conocer del hecho en que aparezcan civiles
involucrados cuando, al menos, el encubridor se encuentre sujeto a la competencia de
tribunales militares.
El reo podrá solicitar dentro del plazo de un año, a contar del último fallo, al tribunal
superior común la unificación de las penas cuando ello lo beneficiare".
En el nuevo sistema procesal penal se deroga esta regla, por cuanto ella es
innecesaria dado que su aplicación nos remite a la regla general, ya que los delitos de carácter
militar son conocidos por los tribunales militares y los de naturaleza civil por la justicia
ordinaria.
Hemos visto con anterioridad que los tribunales sólo pueden ejercer su ministerio en
un radio territorial determinado, pasado el cual dejan, de inmediato, de ser competentes.
Existen, empero, algunas excepciones, una de las cuales se encuentra contemplada en el
Art.170 bis C.O.T., en cuya virtud, "el juez que conozca de un proceso por delitos cometidos
en diversas comunas o de delitos cuyos actos de ejecución se realizaron en varias comunas,
podrá practicar directamente actuaciones judiciales en cualquiera de ellas. En este caso deberá
designar un secretario ad-hoc que autorice sus diligencias.
El funcionario que subrogue al juez podrá actuar, en casos urgentes, aun en la misma
causa que motiva la ausencia del titular".
TÍTULO IV
Hasta la fecha no se ha dictado en forma orgánica una ley orgánica constitucional que
regule la organización y atribuciones de los tribunales, por lo que debemos entender que
permanece plenamente vigente con ese rango en todo aquello que no se oponga a la
Constitución las disposiciones del Código Orgánico de Tribunales que se refieren a esa
materia de acuerdo a lo previsto en el articulo 5 transitorio de la C.Pol..-
El artículo 7 de la C.P.E establece que " los órganos del Estado actúan validamente
previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma
prescriba la ley.
Por otra parte, el artículo 19 No 7 de la C.Pol establece que " la Constitución asegura a
todas las personas la igual protección de la ley en el ejercicio de sus derechos.
Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que le
señale la ley y que se halle establecido con anterioridad por esta.
La esfera, medida o grado en la que cada órgano jurisdiccional puede ejercer sus
atribuciones se encuentran establecidas por las reglas de la competencia conforme a los
establecido en los artículos 108 y siguientes del Código Orgánico de Tribunales.
En cambio, las leyes de la competencia relativa en los asuntos contenciosos civiles son
de orden privado, puesto que ellas son renunciables por las partes a través de la prórroga de la
competencia. La infracción a las reglas de la competencia relativa en esta materias da lugar a
una nulidad procesal de orden privado, la que se caracteriza por no poder ser declarada de
oficio por el tribunal y ser susceptible de sanearse y de renunciarse por las partes.
Las vías que el legislador ha contemplado para hacer valer la nulidad procesal son las
siguientes:
Los artículos 84 inciso final del C.P.C. y 72 del C.P.P. establecen que el tribunal puede
corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del proceso. En el artículo 163 del
N.C.P.P. se contempla la facultad del tribunal para declarar la nulidad con carácter mas
limitado, pero dentro de la cual debemos considerar comprendida la declaración de nulidad
por incompetencia del tribunal.
Por otra parte, el artículo 83 del C.P.C., aplicable en el proceso penal de acuerdo a lo
previsto en el art.68 del C.P.P., establece que la nulidad procesal podrá ser declarada de oficio
por el tribunal.
Además, el inciso segundo del artículo 102 del C.P.P., establece que el tribunal ante el
cual se presenta la querella si se cree incompetente, lo declarará así; y el querellante podrá
ocurrir ante el tribunal a quien corresponda el conocimiento del negocio.........".- En el nuevo
sistema procesal penal no se regula esta situación en el artículo 117 del N.C.P.P.
El artículo 101 del C.P.C. establece que podrán las partes promover cuestiones de
competencia por inhibitoria o declinatoria.
Estas dos vías para alegar la incompetencia del tribunal son incompatibles entre sí,
puesto que "las que hayan optado por uno de estos medios no podrán después abandonarlo
para recurrir al otro.
Dicha excepción se puede hacer valer durante el Sumario Criminal, pero en tal caso se
tramita como un incidente que no reviste el carácter de previo y especial pronunciamiento,
tramitándose en cuaderno separado sin suspender la investigación.(Arts 405 y 445 del C.P.P.).
en el nuevo procedimiento penal se contempla que se hagan valer para ser resueltas en la
audiencia de preparación del juicio oral por el juez de garantía.
Requerido el tribunal que esta conociendo del asunto deberá oír a la parte que ante él
litiga, y con lo que ella exponga o en su rebeldía, procederá a acceder a la inhibición o negar
lugar a ella. Si se niega se generará una contienda positiva de competencia. Si acepta la
inhibitoria, remitirá los autos al tribunal requirente, resolviéndose con ello la cuestión de
competencia.
Para hacer valer el incidente de nulidad procesal no existe un plazo para promoverlo de
acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artículo 83 del C.P.C..- No obstante, deberán
concurrir para promover el incidente de nulidad por incompetencia del tribunal los siguientes
requisitos: Que exista un juicio pendiente; que el proceso se trámite ante un tribunal
absolutamente incompetente y que el juicio se encuentre pendiente.
El inciso segundo del artículo 305 del C.P.C. establece en su inciso final que "las
excepciones de incompetencia y litispendencia pueden oponerse en segunda instancia en
forma de incidente.
Para los efectos de poder deducir el recurso de casación en la forma es menester que el
recurso se hubiera previamente preparado, esto es, que en la especie se hubiere alegado
previamente por todos los medios que establece la ley y oportunamente el vicio de
incompetencia del tribunal. Si el vicio de casación en la forma no hubiere sido reclamado con
anterioridad en el procedimiento el recurso de casación en la forma deberá ser declarado
improcedente.
JURISDICCIÓN COMPETENCIA
Poder deber del Estado para la resolución de Grado, esfera o medida para el ejercicio de la
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TITULO V.-
1. NATURALEZA E IMPORTANCIA.-
Una vez que utilizamos las reglas de competencia absoluta y relativa podemos llegar a
determinar el tribunal que va a conocer del asunto.
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Si de la aplicación de esas reglas hemos llegado a establecer que dentro del territorio
jurisdiccional existe un sólo tribunal de la misma jerarquía para conocer del asunto no existirá
inconveniente alguno, y podremos deducir derechamente la demanda en materia civil y la
denuncia o querella en materia penal directamente ante él. Sería el caso por ejemplo, si
determinamos que es competente para conocer del asunto un juez de letras de la Comuna de
Buin de la Región Metropolitana, de la comuna de Quilpue, Villa Alemana, Casablanca, La
Ligua, Petorca, Putaendo, Calera, Limache o Isla de Pascua en la Quinta Región, etc, lugares
en los cuales sólo existe un juez de letras.
Sin embargo, puede ocurrir que por la aplicación de las reglas de la competencia
absoluta y relativa lleguemos a determinar que es competente el juez de letras de una comuna
o agrupación de comunas donde existe más de un tribunal, siendo, legalmente, todos
igualmente competentes. Este es el caso de los jueces de letras con asiento en la Comuna de
Santiago en que existen 30 jueces de letras en lo civil y 36 jueces de letras en lo criminal.
Frente a esa circunstancia, surge entonces la pregunta de saber cuál de todos esos
tribunales va, en definitiva, a conocer del asunto, pese a que, por aplicación de las reglas
anteriores, todos son competentes.
A esta situación se van a referir las reglas de distribución de causas y del turno, reglas que
nos indicarán cuál es el tribunal preciso de los competentes en virtud de las reglas de la
competencia absoluta y relativa que va a conocer del asunto.
Las reglas de distribución de causas son aquellas que nos permiten determinar cual
tribunal luego aplicadas las reglas de la competencia absoluta y relativa va a conocer del
asunto, cuando existan en el lugar dos o más tribunales competentes.
En otras palabras, las reglas de distribución de causas y del turno son simples
disposiciones de carácter administrativo tendientes a una mejor distribución del trabajo
judicial.
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El sistema chileno tiene como base a los Arts. 175 y ss. del C.O.T., preceptos que reciben
una complementación con otras dos vías que no son propiamente leyes:
a) por una parte, están los decretos del Presidente de la República que fijan territorios para
cada tribunal. Esta vía es utilizada en los territorios de competencia de los tribunales del
crimen de las provincias de Santiago y Chacabuco.
b) por otro lado, están los autos acordados, especialmente los de la Corte Suprema y de la
Corte de Apelaciones de Santiago.
2.1. Si los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones
se aplica la regla del turno.
Establecen al respecto los incisos 1º, 2º y 4º del art. 175, del C.O.T.: "En las comunas o
agrupaciones de comunas en donde hubiere más de un juez de letras, se dividirá el ejercicio de
la jurisdicción, estableciéndose un turno entre todos los jueces, salvo que la ley hubiere
cometido a uno de ellos el conocimiento de determinadas especies de causas.
Cada juez de letras deberá conocer de todos los asuntos judiciales que se promuevan
durante su turno, y seguirá conociendo de ellos hasta su conclusión".
2.2. Si los jueces de letras son de lugares que son asiento de Corte de Apelaciones se
aplica la regla de distribución de causas.
Esta designación se hará por el presidente del tribunal, previa cuenta dada por el secretario,
asignando a cada causa un número de orden, según su naturaleza, y dejando constancia de ella
en un libro llevado al efecto que no podrá ser examinado sin orden del tribunal".
apéndice de la última edición del C.O.T). exigiendo que las demandas y demás presentaciones
que vayan a distribución tengan incorporadas una minuta con los datos que se consignan,
permitiéndose con ello una distribución por medios computacionales de las causas entre los
diversos jueces de letras civiles de su territorio jurisdiccional. Con ello se ha logrado como se
señala en el Auto Acordado mediante el empleo de los adelantos de la informática aumentar la
expedición del trámite de la distribución de causas (ahora es automática porque con la sola
presentación en la Secretaria se distribuye de inmediato a uno de los juzgados de letras) y
lograr una mayor seguridad en el reparto equitativo de las causas entre los diversos juzgados.
A la primera situación se refiere el Art.178 C.O.T., precepto que indica los casos en que no
se sigue la regla de distribución de causas sino que directamente se recurre para efectuar una
presentación ante un tribunal previamente determinado. No será menester, entonces, utilizar
nuevamente la regla de distribución de causas toda vez que el asunto se encuentra sometido,
de acuerdo a la regla de la radicación, al conocimiento de un tribunal.
e) aquellas a que dé lugar el cumplimiento de una sentencia, fuera del caso previsto en la
parte final del artículo 114.
A la segunda situación, esto es, el regreso a la regla del turno, se refiere el Art. 179 C.O.T.:
"No están sujetos a lo dispuesto en el artículo 176 el ejercicio de las facultades que
corresponden a los jueces para proceder de oficio en determinados casos, ni el conocimiento
de los asuntos que tienen por objeto dar cumplimiento a resoluciones o decretos de otros
juzgados o tribunales, ni los asuntos de jurisdicción voluntaria.
La jurisdicción en estos casos será ejercida por el juez letrado de turno, a menos que se trate
de negocios derivados del conocimiento que otro juzgado tuviere de un determinado asunto,
en cuyo caso la jurisdicción podrá también ser ejercida por éste.
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En consecuencia, de acuerdo con este precepto legal respecto de los asuntos judiciales no
contenciosos siempre debe aplicarse la regla del turno, sin importar si los dos o mas jueces
de letras sean o no asiento de Corte de Apelaciones.
A fin de solucionar esos problemas de división del trabajo entre los diversos jueces de
letras civiles de Santiago para el conocimiento de los asuntos judiciales no contenciosos y
demás asuntos no sujetos a la distribución de causas, la Corte de Apelaciones de Santiago con
fecha 9 de Diciembre de 1991 dictó un Auto Acordado, que aparece publicado en el Diario
Oficial de 23 de Diciembre de 1991, mediante el cual estableció que " a contar del 2 de Marzo
de 1992, todas las demandas de asuntos no contenciosos y demás materias propias del turno o
no afectas actualmente a distribución, de competencia de los Juzgados de Letras en lo Civil de
Santiago, deberán ser ingresadas por los interesados en la Oficina de Distribución de causas de
la Corte de Apelaciones de esta ciudad, para su incorporación y registro en los libros
respectivos y para su distribución entre los juzgados de turno en la semana de su presentación.
En las solicitudes correspondientes a asuntos no contenciosos, deberá anteponerse al texto de
la suma del escrito las menciones que se indican en dicho Auto Acordado."
En consecuencia, respecto de estos asuntos continúa rigiendo la regla del turno semanal
entre los 5 juzgados de letras civil de Santiago, pero para repartir el trabajo entre esos cinco
juzgados se aplica la regla de distribución de causas por mandato contenido en el mencionado
Auto Acordado de la I.Corte de Apelaciones de Santiago.
3.1. Los jueces de letras son de lugares que son asiento de Corte de Apelaciones.
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Para la distribución de los asuntos entre los juzgados de letras que son asiento de Corte de
Apelaciones es necesario distinguir la forma en que comienza el procedimiento: si por
querella, por denuncia o de oficio por el tribunal (Art.81 C.P.P.):
3.2. Los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones.
c) tratándose de los exhortos nacionales que deban ser cumplidos por los tribunales del
crimen de Santiago, no se aplica la regla del turno ni la de distribución de causas sino que la
precisa indicación señalada en el acuerdo de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 27 de
Enero de 1975, donde, por ejemplo, se establece que al Segundo Juzgado del Crimen de
Santiago corresponde tramitar los exhortos de la Corte de Apelaciones de Antofagasta y los
del Primero y Segundo Juzgado de esa ciudad, etc.; y
d) finalmente, los exhortos enviados por los tribunales extranjeros son tramitados por el
Primer Juzgado del Crimen de la Comuna de Santiago, si son exhortos en materia criminal; si
lo son en materia civil, el tribunal competente es el Primer Juzgado de Letras en lo Civil de
Santiago, y, si lo es en materia de menores, el tribunal competente es el Segundo Juzgado de
Menores de Santiago (Acuerdo de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 4 de Octubre de
1982).
En el nuevo sistema procesal penal, no cabe aplicar las reglas de distribución de causas
porque solo existe un tribunal de garantía y de tribunal de juicio oral en la respectiva comuna.
Los asuntos se dividen entre los jueces que conforman el tribunal de garantía y entre las
diversas Salas del tribunal oral en lo penal de conformidad al procedimiento objetivo y general
que apruebe el comité de Jueces de conformidad a lo previsto en los artículos 15, 17 y 23 letra
a ) del C.O.T.
TITULO VI.-
TÍTULO VI.-
LAS CONTIENDAS Y CUESTIONES DE COMPETENCIA.
1.- GENERALIDADES.
Mediante la aplicación de las reglas de la competencia absoluta y relativa se determina
por el legislador cual es el tribunal competente para conocer de un determinado asunto.
No obstante, puede suceder que tanto el tribunal ante el cual se acude como las partes
que intervienen en el proceso puedan estimar que el órgano jurisdiccional carece de
competencia para conocer del conflicto.
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Se señala que existe una cuestión de competencia cuando una de las partes en el proceso
reclama mediante la promoción de un incidente la incompetencia del tribunal para conocer del
asunto.
En cambio, se dice que nos encontramos ante una contienda de competencia cuando se
suscita un conflicto entre dos o más tribunales, en el cual uno de ellos sostiene poseer
competencia para conocer de un determinado asunto con exclusión de los otros que están
conociendo de él (contienda positiva); o en cual ninguno de los tribunales que se encuentran
en conocimiento de los antecedentes estima poseer competencia para conocer de un asunto
(contienda negativa)
Estas dos vías para alegar la incompetencia del tribunal son incompatibles entre sí, puesto
que "las que hayan optado por uno de estos medios no podrán después abandonarlo para
recurrir al otro” y “tampoco podrán emplearse los dos simultánea ni sucesivamente.". De esta
manera, utilizada una vía precluye la facultad de hacer valer la otra por operar la modalidad de
la preclusión del ejercicio de un acto incompatible.
Dicha excepción se puede hacer valer durante el Sumario Criminal, pero en tal caso se
tramita como un incidente que no reviste el carácter de previo y especial pronunciamiento,
tramitándose en cuaderno separado sin suspender la investigación.(Arts. 405 y 445 del C.P.P.).
En el nuevo procedimiento penal se contempla que se hagan valer para ser resueltas en la
audiencia de preparación del juicio oral por el juez de garantía.
Requerido el tribunal que esta conociendo del asunto deberá oír a la parte que ante él litiga,
y con lo que ella exponga o en su rebeldía, procederá a acceder a la inhibición o negar lugar a
ella. Si se niega se generará una contienda positiva de competencia. Si acepta la inhibitoria,
remitirá los autos al tribunal requirente, resolviéndose con ello la cuestión de competencia.
b.- La inhibitoria se promueve ante el tribunal que se cree competente, pero que no está
conociendo del asunto.
La declinatoria se promueve ante el tribunal que está conociendo del asunto, pero que se
estima incompetente para que conozca de él.
Los jueces árbitros de primera, de segunda o de única instancia tendrán por superior,
para estos efectos a la respectiva Corte de Apelaciones.
Todas las contiendas de competencia serán falladas en única instancia. Art. 192 C.O.T.
TITULO VII.
LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES.
A.- INTRODUCCIÓN.
La jurisdicción es una función del estado que requiere ser ejercida por un órgano
integrado por jueces imparciales.
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De acuerdo con lo anterior, podemos afirmar que el debido proceso requiere de un juez
impartial, esto es, que no sea parte en el conflicto, e imparcial, esto es, que no tenga
interés en el conflicto que debe resolver.
B.- REGLAMENTACIÓN.
C.- CONCEPTO.
Las implicancias o recusaciones son inhabilidades por las causales previstas en la ley,
que inhabilitan a un juez o funcionario naturalmente competente para conocer o participar
en un determinado asunto, por considerarse que existe un interés presente que le hace
perder la imparcialidad requerida en la función que desempeña.-
D.- CAUSALES:
E.- MOTIVOS.
cuestión pendiente
Especial trascendencia tiene en esta materia, el inciso final del art. 195 del C.O.T. el cual
establece como causales de implicancias en el nuevo proceso penal, respecto de los jueces
con competencia criminal, además de las señaladas, las siguientes:
3º Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de
garantía en el mismo procedimiento
IMPLICANCIAS RECUSACIONES
Fuentes Art. 195 Art. 196
Extensión A todos los jueces; Idem
funcionarios judiciales y
peritos.
Obligación jueces Art. 199 Art. 199
Fundamento Presunción falta Idem.
responsabilidad
Gravedad Mayor Menor
Modo de operar Declaración de oficio o Petición de parte, sin
voluntad de parte,. Art.200 perjuicio tribunal la declare
de oficio. Art. 200
Disponibilidad Orden público Orden privado
Purga No existe Se purga art. 114 C.P.C.
Renuncia tácita No existe Procede si no se alega
dentro de 5º día. Art. 125
C.P.C.
Infracción Delito Prevaricación. No hay delito
Art. 224 C.Penal
Consignación Art. 118 C.P.C. Art. 118 C.P.C.
Efectos interposición Art. 119 y 120 C.P.C. Art. 119 y 120 C.P.C
Competencia Ante propio afectado. Superior jerárquico Art.
Art. 203 C.O.T. 204 C.O.T.
Causal casación forma Basta su concurrencia Debe haber sido alegada
768 Nº 2 C..C. y 541 Nº 7
C.P.P.
Naturaleza jurídica Incidente especial Idem
Vía amistosa No existe Procede 124 C.P.C.
Apelación Inapelable, salvo la que Inapelable, salvo la que
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I.- RENOVACIÓN.
De conformidad a lo previsto en el artículo 128 del C.P.C. “cuando sean varios los
demandantes o los demandados, la implicancia o recusación deducida por alguno de ellos, no
podrá renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del recusante.”
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