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en la sociedad anónima
SUMARIO
* Profesor en Jos Cursos de Postgrado de las Universidades Central de Venezuela y Católica Andrés
Bello en las especialidades de Derecho Mercantil y Derecho Procesal
O 80 Levis Ignacio Zerpa
INTRODUCCION
Se han referido las valiosas ideas de SERICK así como su sistemática para el
análisis y el tratamiento de las cuestiones en estudio. Igualmente se señalan
1
Una buena enumeración de tales denominaciones, con indicación de sus fuentes, es hecha en la valiosa
obra de Guillermo CABANELLAS DE LAS CUEVAS -Derecho Societario - Parte General -Tomo 111 - La
Personalidad Jurídica Sociel< ria- Editorial Heliasta S. R. L., Buenos Aires, 1994. Este autor prefiere
emplear la denominación: desestimación de la personalidad societaria; él destaca la equivalencia de las
distintas expresiones indicadas y el carácter subjetivo de la elección que de ellas puede hacerse; véase en
pp. 65 a 68.
El abuso de la personalidad juridica en la sociedad anónima O 81
La sociedad anónima, así como los otros tipos societarios mercantiles previstos
en nuestro ordenamiento jurídico, está dotada de personalidad jurídica. Así se
dispone en el artículo 201 del vigente Código de Comercio venezolano, esta-
bleciendo en la parte pertinente de su texto lo siguiente: «Las compañías
constituyen personas jurídicas distintas de las de los socios.»
1.2. Permite crear una empresa con las aportaciones d,e los socios, cuya
titularidad corresponde a la persona jurídica que de la sociedad nace y que,
finalmente, se destina a la consecución del objeto social (de ahí la afirmación
de un sector de la moderna doctrina para la que la sociedad no es más que una
forma de creación o de organización de empresas).
2
Esta visión integral de la sociedad mercantil corresponde a José Alberto GARRONE y Mario E. CASTRO
SAMMARTINO, se encuentra contenida en la segunda edición revisada, ampliada y actualizada de su
meritorio ·Manual de Derecho Comercial- Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1996, p. 204. Ellos destacan la
tendencia actuaJ al predominio cada vez más creciente de los empresarios colectivos sobre los empresarios
individuales.
El abuso de la personalidad juridica en la sociedad anónima O 83
Véase su artículo -La Sociedad Anónima y la deformación del concepto de persona jurídica- publicado
en el -Anuario de Derecho Civil- Tomo 11, Fascículo IV. Octubre-Diciembre, Madrid, 1949, pp. 7 y 8.
5 Este autor expresa que «El tema de la personalidad jurídica de las Sociedades es sólo una parte del de
personas jurídicas en general que se aborda en Derecho Civil. Pcr éste, de suyo, debiera ser remitido.
Pero la actualidad de la crisis en que se encuentra y lo que ésta afecta al Derecho de Sociedades, exigen
tratarlo con cierta atención, si bien son los aspectos actuales los que nos interesan y, particularmente, los
de más relevancia técnica.>>; véase en su obra -Derecho de Sociedades- Tomo 1- Parte General- Sociedades
Colectivas y Comanditarias- Madrid, 1976, p. 145.
El abuso de la personalidad jurídica en la sociedad anónima O 85
reconoce como medio técnico para que todo grupo de individuos pueda
realizar elfin lícito que se propone. Con esta norma la leyposibilita, en
fin, una amplia elaboración de las consecuencias de la personalidad
jurídica, y también de soluciones para aquellos casos en que este recurso
técnico sea empleado para fines que exceden las razones de su re-
gulación>>. 6
En buena armonía con las ideas expuestas, el citado texto legal argentino
establece con acierto, en su artículo 2, que la sociedad es un sujeto de derecho,
añadiéndole la importante mención con el alcancefl}ado en esta ley.
6
Esta Exposición de Motivos y el correspondiente texto legal fueron elaborados por los distinguidos
mercantilistas Isaac HALPERÍN, Carlos S. ODRIOZOLA, Enrique ZALDÍVAR, Horacio P. FARGOSI y
Gcrvasio L. COLOMBRES. La ley fue publicada en el Boletín Oficial del 25 de abril de 1972.
7
La afirmación es de Jorge Osvaldo ZUNINO en su divulgada obra -Régimen de Sociedades Comerciales
-Ley 19.550- Revisado, ordenado y comentado, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1994, p. 84. También
en la reciente doctrina societaria argentina, Guillermo CABANELLAS DE LAS CUEVAS sei\ala que «La
personalidad jurídica es fundamentalmente una técnica, susceptible de operar en materias ajenas a la
actividad económica, para imputar derechos y obligaciones. La organización supone un conjunto de
mecanismos para crear tales derechos y obligaciones. Tal organización, va, en materia societaria, más
allá de la estructuración de órganos que actuarán por la sociedad.»; véase en su valiosa obra antes citada
-Derecho Societario- Parte General- Torno 111- La Personalidad Jurídica Societaria- p. 14.
O 86 Levis Ignacio Zerpa
jurisprudencia a contemplar la realidad detrás de la forma jurídica ... Para
entender este principio, hay que recordar que, en un primer momento, se
atribuía personalidad jurídica solamente a la sociedad anónima. Esto se explica,
por haber sido desarrollado el concepto de la personalidad jurídica primero
en el derecho público y por haber sido las primeras sociedades anónimas las
sociedades coloniales que ejercían derechos de soberanía en las colonias»."
"Véase su -Curso de Derecho Mercantil- Facultad de Derecho, Universidad Central de Venezuela, Caracas.
1964, pp. 218-9. En el prólogo de esta obra GOLDSCHMIDT hace senalamientos pedagógicos de gran
interés y de permanente actualidad, a saber: «La costumbre tan arraigada de aprender de memoria y sólo
«las doctas palabras del Maestro>> es nefasta y no debe ser alentada por la publicación de libros en que se
pretende presentar la materia en forma completa y no indica el carácter problemático de tantas soluciones.
Este aspecto de la ensei'ianza que se vincula con la necesidad de llamar en la Universidad la atención de
los estudiantes a los métodos modernos de interpretación de la Ley para que en las generaciones futuras
no se imponga el espíritu estrecho y formalista de tantos profesionales. es, en la actualidad, especialmente
importante, por coincidir la tendencia sellalada de los alumnos con otra de hacerse infundir una u otra
doctrina política que se considera definitiva y cuya exactitud no se discute. Una ensellanza universitaria
que sólo procura el conocimiento de datos y no educa a un pensamiento crítico carece de valor.»
(Negrillas nuestras); véase en la p. 1O.
9
Estas observaciones son de Alfredo MORLES HERNANDEZ, quien acertadamente allade que <d..a idea de
construir un estatuto unitario de la persona jurídica ha sido rechazada, porque se está frente a un recurso
instrumental usado por el legislador en diversos tipos y grados, de tal modo que la doctrina distingue
entre personalidad jurídica perfecta e imperfecta. La sociedad mercantil es un ejemplo de esta diversidad.>);
véase en la cuarta edición de su excelente obra -Curso de Derecho Mercantil- Tomo 11- Las Sociedades
Mercantiles- Universidad Católica Andrés Bello, Caracas. 1998, p. 787.
10
Citado por Horado P. FARGOSI en su ponencia para las lf Jornadas Internacionales de Derecho Mercantil,
organizadas por la Facultad de Derecho de la Universidad Católica Andrés Bello; ponencia denominada
-La desestimación de la personalidad jurídica de la sociedad mercantil-; las Jornadas se realizaron en el
mes de octubre de 1988. El volumen contentivo de las ponencias fue editado por la UCA!l con el mismo
El abuso de la personalidad jurídica en la sociedad anónima O 87
tftulo, en Caracas, en 1989; véase lo citado en la p. 449. FARGOSI también reitera en su ponencia que <da
sociedad es un medio técnico dispuesto por el orden jurídico para la satisfacción de determinados intereses.
Y esos intereses no tienen otros titulares que los hombres de carne y hueso, destinatarios naturales y por
antonomasia de las normas jurídicas>> aclarando que «la afirmación de que la sociedad es un sujeto de
derecho, no significa convertir al ente asociativo en un ser real y racional, capaz de querer, de pensar, de
alcanzar por sí los fines que se proponga. La subjetivización de la sociedad tiene por límite el hecho de
ser instrumento para el logro de los fines de sus componentes ... tales componentes no sólo crearán el
instrumento, sino que harán uso de éste, en el ámbito de lo lícito y lo ético, para satisfacer sus propios
intereses. El ente, como tal, sólo tendrá un objeto, que pondrá límites a la instrumentación del medio por
los socios. Pero los titulares de los intereses y de los fines serán siempre sus componenteS>>; véase en la p.
460.
O 88 Levis Ignacio Zerpa
persona, sino con una caja compuesta del montante íntegro de las acciones
que son las únicas obligadas."
11
Son ideas contenidas en el muy conocido -Tratado de las Sociedades Civiles y Mercantiles- de José-
Lorcto ARISMENDI, tercera edición revisada, aumentada y adaptada a la legislación vigente por José-
Lorcto ARISMENDI (hijo), Ediciones Ariel, Caracas-llarcelona, 1964, pp. 253-4. La primera edición de
esta meritoria obra es del año 1910.
12
GALGANO se expresa así: «El primero de estos caracteres, la limitación de la responsabilidad, se
encontraba, con anterioridad, en la sociedad comanditaria; sin embargo en este antiguo tipo de sociedad
la limitación afectaba, únicamente, a la categoría de socios comanditarios, excluidos de la dirección de la
empresa social, mientras que los demás socios, los colectivos que dirigían realmente la empresa, asumfan,
de manera necesaria, la responsabilidad ilimitada. El beneficio de la limitación de la responsabilidad
estaba vedado, en la época protocapitalista, a la clase mercantil. Cualquiera que fuera la forma jurídica
adoptada -comerciante individual o miembro de una sociedad colectiva o comanditaria- el comerciante
estaba expuesto, inevitablemente. a la responsabilidad ilimitada. La ventaja de limitar la responsabilidad
al capital aportado, asumiendo el papel de socio comanditario, se reservaba a otras clases detentadoras de
la riqueza mobiliaria y, de modo especial, a las clases poseedoras de la tierra. La figura de la sociedad
comanditaria permitía a éstas invertir en la actividad mercantil parte de sus propias rentas sin tener otro
El abuso de la personalidad jurídica en la sociedad anónima O 89
riesgo que la pérdida del capital aportado.>> Además, al1ade explicaciones sobre tal privilegio, en la
forma siguiente: «Sobre esie proceso de transformación operó, de manera no menos decisiva el privilegio
de la responsabilidad limitada, el cual indica un punto crucial en la historiajuridica del capitalismo. Las
formas jurídicas del primer capitalismo habían surgido en la Edad Media derogando las reglas del derecho
común; sin embargo, la derogación venía a incrementar los criterios de responsabilidad de los socios por
las obligaciones sociales: en la societas mercatorum todos los socios eran ilimitadamente responsables,
y no exclusivamente aquél asumia la obligación, como establecía el derecho común. La nueva clase
mercantil exige ahora, por el contrario, privilegios. Comienza una nueva fase en la historia del capitalismo,
cuyos caracteres perduran aún hoy, en la cual la clase empresarial exigirá condiciones de favor, de
inmunidad frente al derecho común, entendidas como incentivos a la actividad productiva>>. Todas las
referidas ideas de Francesco GALGANO están expresadas en su obra -Historia del Derecho Mercantil-
versión espaijola de Joaquín Bisbal, Editorial Laia, Barcelona, 1981, pp. 75 a 78.
u El hace las siguientes afinnaciones: «Parece que la historia de la sociedad anónima comienza en Holanda
a principios del siglo XVII. A principios de este siglo, el pueno de Amsterdan se conviene en el centro de
las ideas de libertad, de las ideas de creación de nuevas formas de empresa y de empresarios. Los holandeses
crean una nueva forma jurídica en la cual se va a sustituir la base personalista de las antiguas sociedades
por una base capitalista. El dinero se va a convenir en empresario .... El20 de marzo de 1602 se crea la
llamada «Companía Holandesa de Indias Orientales>> y en 1612 la de «Indias Occidentales. Luego pasan
estas compa ías a Inglaterra en 1612, Suecia 1615, Francia 1664. Tampoco podía Espa a quedar al
margen ... Así aparecen los decretos fundacionales del Rey, como es el de la «CompaiHa Guipuzcoana»
para el trál1co del cacao con Caracas ... Mas tarde, Felipe V, en Cádiz, crea la Real CompaMa de Filipinas.>>;
véase en su trabajo -Problemas actuales de la sociedad anónima- contenido en su obra -Hacia un Nuevo
Derecho Mercantil- Editorial Tecnos, Madrid, 1971, pp. 121-2. GARRIGUES ya había expresado, con
mayor precisión, ideas similares sobre los orígenes de la sociedad anónima en su -Curso de Derecho
Mercantil- recordándonos que el uso de la palabra acción se remonta a 1606; véase en su cuarta edición
revisada y puesta al día, Imprenta Silverio Aguirre Torre, Madrid, 1962, Tomo 1, pp. 303 y ss.
14
El autor observa que la sociedad anónima en su evolución histórica parece que se cierra sobre sí misma
y regresa a su punto de panida, a adiendo estas reflexiones: «De la dependencia frente al Estado, pasa a
la independencia, para volver a sufrir hoy la intromisión creciente del Estado. El Estado no quiere abdicar
de la función tutelar, bajo la cual nace la sociedad anónima. Se ocupa de defender a los accionistas, a los
inversionistas o ahorradores y de defenderse a sí mismo también frente a la sociedad anónima, cuando el
poder de ésta es tan fuerte que llega a enfrentarse con el poder del Estado»; véase en ob. cit. -Hacia un
nuevo ...-p. 121.
O 90 Levis Ignacio Zerpa
las limitaciones de las fortunas comprometidas en las actividades marítimas,
propias de la época; ello se debe a que tales sociedades fueron creadas para
asumir grandes empresas marítimas destinadas al comercio y a la colonización.
"Véase en su -Manual de Derecho Mercantil- décima edición. Editorial Tccnos. Madrid. 1994. p. 217.
16
En estas ideas seguirnos al citado Federico de CASTRO y BRAvo, en su interesante artículo referido en
la Nota 4, quien plantea la necesidad de repensar este privilegio de la responsabilidad limitada de Jos
accionistas, aportando nuevos puntos de vista en sus conclusiones, a saber: l. Que queda abierta como
cuestión exclusivamente de política legislativa, la de si conviene o no conservar el privilegio que significa
la limitación de responsabilidad del accionista. 2. Que si bien este privilegio es justificado respecto al
accionista que en nada interviene en la administración, es todavía explicable en el caso de una sociedad
dirigida efectivamente por una pluralidad de personas (sustrato a'iociativo real), resulta por completo
injustificado e injusto cuando el control efectivo está en manos de una sola persona ( ca directamente o
a través de testaferros o de otra sociedad). 3. Que la situación privilegiada que se proporciona a una
persona mediante la Sociedad Anónima impone al Estado el deber de vigilar. a favor de la comunidad.
que no se abuse de esos privilegios."; véase en su oh. cit. pp. 1.414-5.
El abuso de la personalidad jurídica en la scciedad anónima O 91
17
En el artículo 1.863 se dispone que «El obligado personalmente está sujeto a cumplir su obligación con
todos sus bienes habidos y por haber.> ; y en el artículo 1.864 se establece lo siguiente: <<Los bienes del
deudor son la prenda común de sus acreedores, quienes tienen en ellos un derecho igual; si no hay causas
legítimas de preferencia. Las causas legítimas de preferencia son los privilegios y las hipotecas.>>
IK Véase en la citada obra de BROSETA PONT, quien destaca·que la personalidad jurídica societaria consiste
en la atribución a la colectividad de socios de un determinado régimen jurídico unitario, caracterizado
por las siguientes notas: «l. Por dotar a la sociedad de una individualidad que permite calificarla (y no a
las personas que la constituyeron) de empresario mercantil colectivo ... al cual se atribuye un nombre
comercial, una nacionalidad y un domicilio; 2. Por dotar a la sociedad de capacidad y de autonomía
jurídicas para actuar y contactar en su propio nombre con terceros e incluso con su propio socio; 3. Por
dotar a la sociedad de un patrimonio autónomo constituido por las aportaciones de los socios, cuya
titularidad corresponde a aquélla y no a éstos de modo que los socios no responden de las deudas sociales
(sociedad anónima y sociedad de responsabilidad limitada), o responde o tan sólo cuando se ha agotado
el patrimonio social (sociedad colectiva y comanditario respecto de los socios colectivos); 4. Por imponer
al ente colectivo resultante las obligaciones y los derechos que integran el status profesional propio de
los empresarios mercantiles. como si se tratase de personas fisicas. Pese a todo ello desde un punto de
O 92 Levis Ignacio Zerpa
La situación de abuso en la utilización de la personalidad jurídica, ha sido
objeto de estudio y de consideración tanto por la doctrina como por la
jurisprudencia. En la doctrina puede señalarse una excelente descripción del
problema en análisis, apreciada desde la perspectiva del derecho comparado,
expresada de manera breve e integral en los siguientes términos:
vista estrictamente dogmático no puede afirmarse que el ordenamiento positivo convierta a tales personas
jurídicas en un alter ego de las personas fisicas»; pp. 190-1.
19
Estas afirmaciones son del gran comparatista René DAVID en su obra -La pcrsonalité morale et ses
limites (Etudes de Droit comparé et de Droit International Public)- París, 1960, pp. 21 y ss.; la cita está
tomada de la obra referida de J. GIRON TENA, p. 160.
El abuso de la personalidad jurídica en la sociedad anónima O 93
solos no podrían conseguir. Este instrumento técnico puede dar lugar a un uso
indebido, a un mal uso o abuso del mismo. Destacando que cuando la ley
permanece silenciosa, la jurisprudencia, principalmente la americana y la
alemana, han reaccionado decretando el apartamiento de la persona jurídica,
penetrando hasta el fondo para llegar hasta las personas individuales que se
ocultan precisamente detrás del aparato técnico. 20
20
El autor añade que este fenómeno se le ha denominado como desconocimiento de la entidad legal o
alzamiento del velo de la personalidad jurídica; señalando que es la fórmula alemana de la preterición de
la forma jurídica de la personalidad (Missachtung der Rechtfonn der juristische Person) o la fórmula
inglesa del desconocimiento de esa cualidad legal (Disrcgard of legal entity). El hace una valiosa
advertencia: «Todo esto no significa que el instrumento empleado por la sociedad anónima sea pernicioso
y que haya que suprimirlo. Bay que distinguir entre el instrumento en sí y el uso que se haga del instrumento.
Un cuchillo puede servir lo mismo para pelar una manzana que para asesinar a alguien. De la sociedad
anónima puede hacerse un uso correcto o un uso abusivo. Cuando el uso es abusivo ya hemos visto que
la jurisprudencia extranjera ha reaccionado mediante el llamado al=amiento del velo de la personalidad
jurídica»; véase en la ob. cit. -Problemas actuales ...- pp. 169 y 170.
O 94 Levis Ignacio Zerpa
con que la misma se persiguen, merced a ese ciego y absoluto some-
timiento al puro conceptoformal que caracteriza la persona jurídica.
21
En la obra iniciadora sobre las cuestiones en estudio, escrita como trabajo de oposición en 1952-53, por
Rolf SERICK, aparecida en alemán en 1955 -Apariencia y Realidad en las Sociedades Mercantiles- El
abuso de derecho por medio de la persona jurídica- traducción y comentarios por José PUIG BRUTAU,
Ediciones Ariel, Barcelona, 1958, pp. 16 a 18.
El abuso de la personalidadjuridica en la sociedad anónima O 95
Ricardo Augusto NISSEN, también destaca que las maniobras abusivas son
concretadas «generalmente a través de sociedades anónimas, pues en éstas
los socios asumen una responsabilidad estrictamente limitada a las acciones
suscritas, manteniendo indemne su propio patrimonio de los resultados de la
actividad de la sociedad». 24
22
El sostiene, además, que tales circunstancias han llevado a su empleo abusivo, generando remedios
jurídicos para tales situaciones de exceso, principalmente en Estados Unidos de Norteamérica y en Francia;
a1iadiendo que tales remedios «hicieron posible una regresión, haciendo responsables patrimonial mente
por las deudas sociales a los socios o a quienes actuaron detrás de la maquinaria social en beneficio
propio y en detrimento de terceros. El primero de los paises nombrados, dotado de un sistema jurídico de
particular flexibilidad y aptitud para el cambio, elaboró rápidamente un sistema eficaz para combatir el
abuso. Francia encontró más áspero el camino, pero su derecho concursa! elaboró soluciones drásticas
para poner remedio a algunos de los inconvenientes más notorios frente a la insolvencia de la sociedad
anónima>>; véase en su importante obra -El Abuso de la Personalidad Jurídica (En el Derecho Privado)-
Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1985, pp. 2 y 3.
2
' Así se expresa en la Introducción de su magnífica tesis doctoral, la cual estimamos como la obra más
completa que conocemos sobre la temática en estudio, denominada -Levantamiento del Velo y Persona
Jurídica en el Derecho Privado Español- Editorial Aranzadi. segunda edición, Pamplona, 1997, p. 30.
H El autor ai1ade que no puede sorprender a nadie que «proliferen las sociedades anónimas detrás de las
cuales se esconden o enmascaran los verdaderos dueiios del negocio, con el único fin de evitar responder
con su patrimonio personal por las obligaciones socialeS)>, véase en su obra -Curso de Derecho Societario-
AD-IIOC S.R.L.- Vi!lela Editor, Buenos Aires, 1998, p. 127.
O 96 Levis Ignacio Zerpa
IV. LAS CUATRO PROPOSICIONES DE ROLF SERICK
Por tanto, sólo procederá invocar que existe un atentado contra la buena
fe, como razónjustificativa de que se prescinda de laforma de lapersona
jurídica, cuando concurren los supuestos del abuso que han sido
señalados».
SERICK concluye su obra con un breve epílogo que denomina visión de con-
junto, en el cual se hace importantes preguntas y formula valiosas aprecia-
ciones. Al final de la obra se hace la siguiente reflexión:
" La obra de SERICK se extiende desde la p. 31 hasta la p. 261; las proposiciones con sus explicaciones
van desde la p. 242 a la p. 258; la visión de conjunto está en las pp. 259 a 261. El llamado comentario que
hace PUIG BRUTAU constituye, en realidad, una obra autónoma del mayor interés cientffico, con valiosas
aportaciones desde la perspectiva del derecho español, extendiéndose desde la p. 265 a la p. 356.
El abuso de la personalidad jurídica en la sociedad anónima O 99
La gran influencia ejercida por la obra de SERICK resulta notoria, sus ideas
constituyen punto de referencia y cita obligada al hacerse el tratamiento del
tema. La sistemática del estudio, el desarrollo argumental y las soluciones
propuestas por él siguen teniendo gran vigencia en la actualidad.
2
¡; Véase en la conocida obra de Fernando SÁNCHEZCALERO ·Instituciones de Derecho Mercantil- vigésima
edición, Tomo 1 (Introducción, empresa y sociedades), Editorial McGraw-Hill, Madrid, 1997, p. 229.
27
El autor refiere en el índice cronológico 162 fallos, estudiando detalladamente 157 de ellos en las 628
páginas de su libro, el cual se denomina -La Doctrina del <<Levantamiento del Velo>> de la Persona
Jurídica en la Jurisprudencia- cuarta edición actualizada y ampliada, Editorial Civitas, S. A., Madrid,
1997.
O 100 Levis Ignacio Zerpa
El Juez Lozada entendió que el hecho de que los órganos de Swift estaban
subordinados a la voluntad del holding internacional, y que la propuesta de
concordato preventivo había sido votada por otras empresas del grupo, las
cuales habían contratado con la sociedad en condiciones muy ventajosas para
aquellas, afectaba el orden público y el legítimo derecho que sobre el patri-
monio de la concursada tenían los verdaderos acreedores, por lo cual concluyó
que no existía personalidad jurídica diferenciada entre todas las empresas del
grupo, que respondían a una voluntad común. La Cámara de Apelaciones en
lo Comercial, a través de su Sala C, confirmó la no homologación del concor-
dato, pero declaró la nulidad de la extensión de la quiebra a las demás socie-
dades del grupo «Deltec», por no haber sido citadas. Finalmente, la Corte
Suprema de Justicia de la Nación, por sentencia del 04-Septiembre-1973
declaró extensible a la sociedad controlante la quiebra dispuesta para la socie-
dad controlada, también extendida a todas las demás subsidiarias de la con-
trolante, sin previa excusión de los bienes de la sociedad controlada. 28
18
La Corte Suprema fundamentó su sentencia en los siguientes términos: «... la consideración esencial
para decidir el punto radica en destacar que el régimen de la personalidad jurfdica no puede utilizarse en
contra de los intereses superiores de la sociedad ni de los derechos de terceros. Las técnicas manipuladas
para cohibir el uso meramente instrumental de las formas societarias varfan y adoptan diferentes nombres,
pero todas postulan en sustancia la consideración de la realidad económica y social y la supremacia del
derecho objetivo. Es obvio que esto adquiere particular relevancia cuando los jueces deben enfrentarse
con los complejos problemas jurídicos que suscita la fenomenología moderna de los grupos societarios.
particularmente en sus interferencias y conexiones y con relación al carácter supranacional que es su nota
característica en la vida contemporánea, todo lo cual consolida los poderes de concentración por las
dificultades que presenta su control, la difusión de su influencia y el entrecruzamiento de sus redes de
administración con sociedades filiales reales y aparentes». Toda la sfntesis del caso la hemos tomado de
la citada obra de Ricardo Augusto NISSEN -Curso de Derecho Societario- pp. 133-4. En la conocida obra
de Juan M. DOBSON -El Abuso de la Personalidad Jurfdica- hay un buen tratamiento de la jurisprudencia
argentina y de la norteamericana, asi como un amplio panorama doctrinario.
29
Las reseñas de los importantes avances de la jurisprudencia argentina pueden verse en su ob. cit. desde
la pp. 130 a la 138. También es de destacarse el amplísimo tratamiento que de la casufsticajurisprudencial
&rgentina, en los diversos campos del derecho, hace CADANELLLAS DE LAS CUEVAS, en su citada obra
El abuso de /apersona/idadjuridica en la sociedad anónima O 101
desde la p. 129 hasta la p. 397. Además puede ser provechosa la lectura del conjunto de ensayos, fallos y
dictámenes argentinos contenidos en la obra de Virgilio MARTINEZ DE SUCRE y Arfstides Horacio M.
CORTI -Multinacionales y Derecho- Ediciones de la Flor, Buenos Aires, 1976,290 pp.
O 102 Levis Ignacio Zerpa
ración expresa, podría basarse en razones de orden público económico,
en elfuncionamiento del principio del abuso de derecho o en cualquier
otra justificación racional que mantenga el recurso técnico de la
personalidad jurídica dentro de los límites de lo lícito y de lo ético. Si se
suministran pruebas adecuadas de una acción concertada entre
empresas, de modo que la diversidad de personería sólo sea una
apariencia, debería concluirse en la existencia de una unidad o, por lo
menos, en la admisión de una responsabilidad conjunta de los entes
diferenciados formalmente». 30
32La autora de la sentencia es la Juez Georgina Morales de Castillo; el fallo puede verse reseftado en la
correspondiente obra de Osear Pierre Tapia, No 3, Marzo, 1994, pp. 137-8.
O 104 Levis Ignacio Zerpa
buena aplicación del criterio general del abuso de las formas jurídicas para
resolver una cuestión tributaria; en dicho fallo se sostiene lo siguiente:
«De los puntos que anteceden deduce esta Sala que las supuestas
inversiones hechas por la contribuyente no son operaciones verdaderas
ni sinceras, es decir que no tienen contenido ni sustancia económica,
sino que más bien son subterfugios de meraforma que no pueden tener
significación en un impuesto como el que grava la renta, el cual pretende
alcanzar la verdadera (y no la aparente) capacidad económica del sujeto
pasivo. Las operaciones analizadas, en la forma que fUeron hechas
denotan un abuso de laforma jurídica con el propósito fUndamental de
eludir o atenuar el efecto normal de la ley tributaria, en detrimento de
los derechos del Fisco. En tales casos, el Juzgador debe apartarse de la
forma de los negocios para atribuirle su verdadero significado y alcance
a través de la realidad de los hechos, los cuales demuestran, como dice
lafiscalización que evidencia que laformación del capital en el sector
agropecuario venezolano no sufrió incremento alguno por lo cual/os
reparos se consideran ajustados a derecho, y así se declara». 33
Con motivo de la reciente crisis bancaria que afectó la vida nacional, cuyo
signo inicial fue la intervención del Banco Latino, se aprobó con especial
celeridad la «Ley Especial de Protección a los Depositantes y de Regulación
" La sentencia es de la Sala Especial Tributaria 1, siendo ponente el Conjuez Jaime Parra Pérez, en
recurso intentado por Hidrocarburos y Derivados (HIDECA); puede verse en -Jurisprudencia Venezolana-
de Rarnirez & Garay, Tomo CLI, Febrero-1999, pp. 491-2. Sobre esta visión antiformalista destinada a
realizar !ajusticia material del caso, se ha pronunciado expresamente Roquefélix ARVELO VILLAMIZAR,
en su trabajo -La teoria del velo corporativo y su aplicación en el derecho venezolano-- publicado en la
Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Católica Andrés Bello, N° 53, 1998, pp. 247 a 270.
El abuso de la personalidad jurídica en la sociedad anónima O 105
de Emergencias en las Instituciones Financieras»; en ella se incluyó el siguiente
texto:
Por último, es de referir el reciente «Decreto con Rango y Fuerza de Ley que
Establece el Impuesto al Débito Bancario», en el cual se estableció una
importante disposición, relacionada también con el abuso de la personalidad
jurídica, a saber:
BIBLIOGRAFIA CITADA
"' Es el Decreto N" 118 de fecha 28 de abril de 1999, dictado por el Presidente de la República, en
ejercicio de la atribución que le confiere el ordinal go del articulo 190 de la Constitución y de acuerdo a
lo dispuesto en el literal a) del numeral 3 del articulo 1 de la Ley Orgánica que Autoriza al Presidente
para dictar Medidas Extraordinarias en Materia Económica y Financiera requeridas por el interés Público,
en Consejo de Ministros; está publicado en la Gaceta Oficial N" 36.693 de fecha 4 de mayo de 1999.
O 108 Levis Ignacio Zerpa
CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillenno. Derecho Societario- Parte General
- Tomo III - La Personalidad Jurídica Societaria- Editorial Heliasta S.R.L.,
Buenos Aires, 1994.