Universidad Andrés Bello

Facultad de Derecho

Michel Valdivia Romo

“ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA EN

EL DIVORCIO Y LA NULIDAD EN EL MATRIMONIO CIVIL CHILENO”

Tesina para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurídicas dirigida por el Profesor
don:

ISMAEL VERDUGO

Santiago de Chile

Año 2013
 ÍNDICE

INTRODUCCIÓN………………………………………………………………….....4

CAPÍTULO I

ASPETOS GENERALES DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA

1.- Nociones de Compensación Económica……………………………………………6

2.-Concepto de compensación económica……………………………………………...7

3.-origenes de la institución…………………………………………………………….8

4.- Fundamento de la Compensación Económica…………...…………………………9

5.-Naturaleza Jurídica de la Compensación Económica……………………………….10

6.-Caracteristica de la Compensación Económica…………………………..…………13

7.-Determinacion de la procedencia de la Compensación Económica……………...….15

8.-Presupuestos de Procedencia de la Compensación Económica……………………..16

9.-Determinacion del Monto de la Compensación Económica………………………..20

9.- Forma de Pago de la Compensación Económica……………..……………………21

CAPITULOS II
ANALISIS JURIPRUDENCIAL RESPECTO A LOS CRITERIOS PARA
DETERMINAR LOS PRESUPUESTO Y LA EXISTENCIA DEL
MENOSCABOECONÓMICO EN LA COMPENSACION ECONÓMICA
1.- Consideraciones Doctrinales en cuanto a la interpretación jurisprudencial de la
compensación económica……………………..………………………………………22

2.- Jurisprudencia que da cuenta de las dificultades que presenta la interpretación de la

compensación económica……………………………………………………………..23

3.-Resultado del análisis jurisprudencial citado………………………………………...32

CAPITULOS III
ANALISIS JURIPRUDENCIAL RESPECTO A LOS CRITERIOS PARA
DETERMINAR LA CUANTIA DE LA COMPENSACION
1.-Aspectos preliminares…………………………………………………………...…35

2.- Criterios doctrinales respecto a la función que tendría la compensación

económica……………………………………………………………………….……36

3.- Características doctrinales respecto de la determinación de la compensación

económica…………………………………………………………………………….37

4.- jurisprudencia que da cuenta de la determinación de la cuantía de la compensación

económica……………………………………………………………………...……...38

5.- Resultado del análisis jurisprudencial citado…………...………………………..….41

CONCLUSIÓN………………………………………………………………………44

BIBLIOGRAFIA……….…………………………………………………………….47
INTRODUCCIÓN

Tras la publicación de la nueva Ley 19.947 de matrimonio civil, el diecisiete de mayo del
2004, instauro nuevas instituciones de importante relevancia, tal fue el divorcio vincular,
en la cual tiene como efecto disolver el matrimonio, ya que antiguamente solo existía la
anulación o la separación del matrimonio pero no su disolución, esto trajo aparejando
cambios significativos en el derecho de familia en chile.

Al respecto han surgido bastantes cuestionamientos en cuanto a los efectos que podría
tener la disolución del matrimonio en la sociedad, esencialmente la situación que
quedaría el grupo familia. Especialmente respecto del cónyuge que dedico su vida al
cuidado de la familia y el hogar en común.

Frente a esto el legislador decidió incorpora una institución nueva y distinta en el

derecho de familia, que viene a regular los efectos que pudiere acarrea la disolución del
matrimonio, es la llamada La Compensación Económica, esta institución que implanto la
nueva Ley N° 19.947 de matrimonio civil, esta se encuentra regulada en el capítulo 7°:
“De las reglas comunes a ciertos casos de separación, nulidad y divorcio”, párrafo 1°: “De la
Compensación Económica”, en los artículos 61 y 62.

La disolución del matrimonio, los conyugues adquieren un nuevo estado civil de

divorciados, con ello y como directa consecuencia se pone fin a todos los deberes
matrimoniales entre los ex cónyuges, incluyendo el deber de socorro que se significaba
como la obligación alimenticia reciproca que tenían los cónyuges

Por tanto la compensación económica tiene como finalidad resguardar la situación que
enfrenta aquel cónyuge que tras la anulación o divorcio de su matrimonio, se encuentra
en una situación economía precaria o desmejorada, debido a la dedicación de la familia y
de las labores del hogar en común, no puedo por si, desarrollarse personalmente para
enfrentarse al mercado laboral, no pudiendo realiza ninguna actividad remunerada o

4
lucrativa durante el matrimonio o lo hizo en menor medida de lo que quería o podía,
tendrá el derecho a que sea le compense económicamente por el otro cónyuge que si
puedo realizar o ejercer una actividad remunerada, con la finalidad e establecer un
equilibrio económico entre los cónyuges.

La cual es fijada ya sea por acuerdo de las partes, y en caso de que no hay acuerdo entre
las partes, por el juez, quien determinara la procedencia o no de ella y su monto,
siempre y cuando se cumpla con el presupuesto exigido por el artículo 61 y exista un
menoscabo económico, quien lo determinara de acuerdo a los elementos a considerar
que menciona el artículo 62 de la ley de matrimonio civil.

Pero el cortó tiempo de esta institución ha generado varias discusiones doctrinarias en

cuanto a su naturaleza y su aplicación jurisprudencial, esencialmente en la
determinación de lo supuesto para su aplicación y para establecer la cuantía.

Por lo cual en esta investigación se pretende, determinar cuál es la interpretación

constante y real que los jueces le dan a esta institución en los fallos, si lo aplica o no en
los supuestos que señala la ley, señalar cuáles son el criterio que permite fijar su cuantía.
Todo con la finalidad de dar una mirada actual de la jurisprudencia en materia de
compensación económica y para identificar su falencia y plantear mejoras.

Para ellos este trabajo investigativo se dividirá en tres capítulos, el primero abordara los
aspectos básicos y generales acerca del concepto, naturaleza jurídica, características de la
compensación. El segundo, desarrollara un análisis jurisprudencial respecto a la
aplicación de los supuesto y la determinación que hacen los jueces para establecer el
menoscabo económico en la compensación económica. Por último un tercer capítulos
que desarrolle un análisis jurisprudencial en cuanto a la fijación del monto de la
compensación en relación a los elementos que trata el artículo 62 de la ley 19947 de
matrimonio civil. Otorgándonos un examen completo del aspecto más importante de la
compensación económica.

5
 CAPÍTULO I

ASPETOS GENERALES DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA

1.-Nociones sobre la Compensación Económica

La compensación económica es una novedad que introdujo la Nueva Ley de

Matrimonio Civil en nuestro ordenamiento jurídico, Ley N° 19.947, que entró en
vigencia el 18 de noviembre de 2004, e incorporó, por primera vez en la legislación
chilena el divorcio vincular.

Figura contenidas en el capítulo 7°: de las reglas comunes a ciertos casos de separación,
nulidad y divorcio”, párrafo 1°: De la compensación económica”, artículos 61 a 66 de la
Ley N°19947 sobre matrimonio civil.

El artículo 61 Ley 19.947 de Matrimonio civil, ahora L.M.C, menciona las causales de
procedencia de la compensación, la cual dispone: “Si como consecuencia de haberse dedicado al
cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar Común, uno de los cónyuges no pudo desarrollar
una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que podía
y quería, tendrá derecho a que, Cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio, se
le compense el Menoscabo económico sufrido por esta causa”. Como se puede considerar la
compensación económica propende a que exista una equidad, evitando que uno de los
cónyuges quede en una situación económica desmejorada, a efecto del divorcio o la
nulidad del matrimonio.

Como se puede apreciar la compensación económica persigue un claro objetivo de

justicia, que el divorcio o la nulidad no deje a uno de los cónyuges en una situación
económica desmejorada. Generalmente es la mujer quien sufre este menoscabo
económico ya que es comúnmente que sea ella quien se encargue del cuidado de los hijos
y las labores propias del hogar, dejando de lado su desarrollo personal y profesional en
desmedro de la familia, por lo tanto lo que se busca esta institución es asegura la calidad

6
de vida que tenía antes de divorciarse o anulase su matrimonio, debido a las dificultades
de poder posteriormente de realizar una actividad remunera.

2.- Concepto de Compensación Económica

Para iniciar he ir desarrollado el tema planteado es necesario dar un noción de la

Compensación Económica. Pero la ley no define el concepto de compensación
económica, si no que solamente los desarrolla en los en los artículos. 61 y 62 del capítulo
VII la Ley 19.947.

En primer lugar, para el Diccionario de la Real Academia Española de la Lengua “La

compensación (del latín compensatio-onis) es la acción y efecto de compensar” en
consecuencia, el ejercicio de compensar (del latín compensare) significa igualar en
opuesto sentido el efecto de una cosa con el de otra.

El profesor CRISTIAN MATURANA MIQUEL señala que la compensación económica “es

la indemnización a la cual tiene derecho el cónyuge, en caso que se declare la nulidad o el divorcio, por el
menoscabo económico experimentado como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar común, sin haber podido por ellos desarrollar una actividad remunerada o
lucrativa durante el matrimonio o haberlo efectuado en menor medida de lo que podía y quería”.1

El profesor RENÉ RAMOS PAZOS define a la compensación económica como “el derecho
que asiste al cónyuge más débil a que se le compense el menoscabo económico que, producido el divorcio o
nulidad, experimentara por no haber podido desarrollar durante el matrimonio una actividad
remunerada o lucrativa, o haberlo hecho en menor medida de lo que podía y quería por haberse
dedicado al cuidado de los hijo o las labores propias del hogar”2

En tanto la Corte de Apelaciones de Concepción la ha definido como “un derecho de aquel

cónyuge, cuyo matrimonio ha terminado por divorcio o declaración de nulidad, que ha sufrido un
menoscabo económico, como consecuencia de su dedicación al cuidado de la prole o a las labores propias

1 MATURANA MIQUEL, Cristian, “Algunos Aspectos Procesales de la Nueva Ley de Matrimonio Civil,
En Seminario Nueva Ley de Matrimonio Civil, Ley 19.947”, Colegio de Abogados, Santiago, Chile, 2004,
p.105.
2 Ramos Pazos, René, “Derecho de Familia”, t.1,7° edic. Editorial Jurídica de Chile, Santiago ,chile 2007,

p122

7
del hogar común que le impidió desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio
o que sólo se la permitió realizar en menor medida de lo que podía o quería, para que el otro le compense
aquel menoscabo económico.”3

Por su parte la Corte Suprema ha señalado que la compensación económica “consiste en el

derecho que asiste a uno de los cónyuges cuando por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar no pudo desarrollar durante el matrimonio una actividad lucrativa, o lo hizo
en menor medida de lo que podía y quería, para que se le compense el menoscabo económico que,
producido el divorcio o la nulidad, sufrirá por ésta causa”.4

3.-Orígenes de la Institución:

La compensación inicialmente no formaba parte del proyecto enviado por el ejecutivo al

parlamento ni tampoco del que aprobó la cámara de diputados. Esta fue incorporada
después por el senado, y de acuerdo a los que se observa de la historia fide digna de la ley
se encuentra, primero una indicación de los senadores Chadwick, Romero y Diez al
artículo 48 inc. 2° “el presunto cónyuge que hubiere contraído de buena fe y que haya tenido a su
cargo el cuidado cotidiano del hogar o de los hijos comunes, tendrá derecho a solicitar que el otro cónyuge
le proporciones alimento durante un plazo que no exceda de cinco años, contados desde que quede
ejecutoriado la sentencia que declare la nulidad” y un segunda indicación formulada por el
ejecutivo al artículo 38 del proyecto “ deberá evitarse que, como consecuencia del divorcio, alguno
de los cónyuges quedaren imposibilitados de su mantención, considerando las resultas de la liquidación del
régimen matrimonial de bienes que existiere, o el estado de separación de bienes, la existencia de bienes
familiares y la eventual provisión de alimentos que hubiere existido entre ellos”. “si el divorcio generare
una situación de esa naturaleza, el tribunal podrá adoptar una o más de las siguiente medidas a favor
del cónyuge afectado…c) determinar el pago de un monto o de una pensión compensatoria por un periodo
de tiempo que no exceda de los cinco año, contados desde la fecha en que quede ejecutoriada la sentencia

3 (CORTE DE APELACIONES DE CONCEPCIÓN, en sentencia de fecha 27 de marzo de 2006, Rol

N°2166-2005).
4 (CORTE SUPREMA, en sentencia de fecha 26 de junio de 2007, Rol N°1335-2005).

8
que declare el divorcio. “Las medidas se adoptaran a petición de parte, pudiendo solicitarse en forma
conjunta a la demanda de divorcio o por vía reconvencional en el mismo procedimiento”.5

4.- Fundamentos de la Compensación Económica

La Ley de Matrimonio Civil al incorporar la compensación económica en favor del

cónyuge económicamente más débil, es una consecuencia de la aplicación del principio
consagrado en el artículo 3º, inciso 1º de la Ley de Matrimonio Civil, que dispone: “Las
materias de familia reguladas por esta ley deberán ser resueltas cuidando proteger siempre el interés
superior de los hijos y del cónyuge más débil.”6 Frente a esto, lo que se pretende con la norma es
compensar económicamente una situación injusta que se produce como consecuencia de
que uno de los cónyuges no se haya desarrollado individualmente como persona, sin
ejercer una actividad remunerada, quedando el cónyuge, que ha entregado enteramente
su actividad a la familia, en la más completa indefensión.

Por tanto en primer lugar, la compensación económica busca es corregir el Desequilibrio

Patrimonial es aquel que se produce como consecuencia de que uno de los cónyuges por
el hecho de haberse dedicado a la crianza de los hijos o por las labores del hogar común,
ha sufrido un menoscabo económico, debido al termino del matrimonio, quedando uno
de los cónyuges en peor estado patrimonial respecto del otro. Este desequilibrio
económico es más frecuente en la mujer que en los hombres, debido a que es común
que la mujer sea quien deje de lado su desarrollo profesional y económico en beneficio
del la familia. Por lo que se puede señalar que es la mujer la que se encuentra
comúnmente en un desequilibrio económico frente al hombre quien suele enriquecerse
acosta de aquella.

En segundo lugar, compensar el menoscabo económico que se produce por la pérdida del
estatuto protector del matrimonio. Por esta razón, nuestro legislador no la incluyo en los

5 Ramos Pazos, René, “Derecho de Familia”, t.1,7° edic. Editorial Jurídica de Chile, Santiago ,chile
2007,p123
6 ORREGO ACUÑA, JUAN ANDRÉS, “Apuntes Sobre la compensación Económica”. Trabajo publicado en la

“Revista de Derecho” de la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad Finis Terrae, año VIII, número
ocho, 2004, p.1.

9
casos de separación judicial, porque éste no pone término al matrimonio y mantiene a
salvo el estatuto protector.

Un tercer lugar es el Enriquecimiento Sin Causa, que sería una figura jurídica fundamentada
en los cuasicontratos, una de las fuentes de las obligaciones. La cual impide a una
persona enriquecer su patrimonio injustificadamente a costa del otro. Por lo que se le
confiere a la víctima de una acción que se llama in rem verso, respecto del autor que
produce el daño, restituyéndose los bienes al cónyuge más débil. Por lo que
compensación económica pretende que exista una equidad entre los cónyuges.7

Existen autores que señalan que la compensación económica no tendría como una de
sus finalidades el enriquecimiento sin causa. Así lo señala el Autor PABLO VENEGAS
ORTIZ, quien señala que “es fácil considerar que uno de los cónyuges ha resultado beneficiado por el
sacrificio del otro durante el matrimonio y atribuirlo a un enriquecimiento sin causa, pero estimamos ese
argumento como erróneo. La autentica beneficiada es la familia, entidad superior a los cónyuges y que
puede incluir o no a los hijos, de haberlos”.8

Pero frente a esto la historia fidedigna de la ley refleja que la mayoría de los argumentos
dichos por los senadores que intervinieron en el capítulo VII de la ley 19.947, giran en
torno a señalar que la compensación tiene como fundamento el enriquecimiento sin
causa.9

5.- Naturaleza Jurídica de la Compensación Económica.

En cuanto a la naturaleza de la compensación económica existe gran conflicto

doctrinario al respecto, de lo cual se pretende hacer un breve análisis, ya que nuestra idea
no esencialmente enfocarnos en este aspecto de la compensación económica.

Frente a esta discusión, el autor JOSÉ GUERRERO BECAR señala que la dificulta para
interpretar y determinar la naturaleza de la compensación económica, se debe a la
7 VENEGAS ORTIZ, PABLO OMAR. VENEGAS ALFARO, ANDRÉS ALFONSO. “La Compensación Económica
en la Nueva Ley de Matrimonio Civil”, Editorial Jurídica de Chile. 2008. pp.19.
8 LÓPEZ DÍAZ, CARLOS, “Compensación Económica en la Nulidad y el Divorcio”, Editorial Librotecnia, Santiago,

2006.ob.cit. pp. 77.

9 Boletín 1759-18-2 de la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado.

10
disparidad de los artículos 61 y 62 de la Ley de Matrimonio que trae consigo una
confusión en el sentido y alcance de esta institución completa.10

De ello surge varias corrientes de opiniones que, las más importantes son tres: primero la
que señala que es “Derecho de Alimento”, segundo, la que mencionan “Desequilibrio
Económico” y tercero aquella que señala que es una “Indemnización por daños
patrimoniales”:

a) En cuanto al ser un derecho de alimento no podría ser efectivo ya que una vez
disuelto el vínculo matrimonial cesan todas las obligaciones existentes entre los
cónyuges, entre las cuales se encuentra el deber de prestarse alimentos, por lo
que dicha compensación no puede pro-pender a mantener una obligación que
carece de fuente legal11.

Como también así lo señala un fallo que deja claro que no tiene naturaleza alimenticia
“Desde ya, se estima dejar establecido que la compensación económica no son alimentos, sólo se le
asimila a ellos para los efectos del cumplimiento de su pago, al tenor de lo señalado en el inciso final del
artículo 66 de la Ley de Matrimonio Civil”.12

b) Al considerar que tiene un carácter de ser un desequilibrio económico basado en

la idea de que tras el divorcio o nulidad del matrimonio habrá un cónyuge que
estará en un estado más débil que el otro, por lo que se pretende equilibrar por
medio de la compensación económica. pero al analizar el artículo 62 se menciona
la existencia de un “menoscabo” entendido con un daño y no un desequilibrio
económico, así lo menciona el autor HERNÁN CORRAL : “ El supuesto de hecho
fundamental que exigen las normas es que un cónyuge por el hecho del divorcio sufra
“menoscabo económico”. Se trata claramente de un daño, ya que esa es la inteligencia más clara
y directa del vocablo “menoscabo”. No compartimos la posición de quienes, al parecer siguiendo
los criterios de la legislación y jurisprudencia española, pretenden identificar el menoscabo con un
10 GUERRERO BECAR, JOSÉ, “La Compensación Económica en la ley de matrimonio civil”. Rev. Chil.
Derecho, Pontificia Universidad Católica de Valparaíso. 2006, vol. 27, N° 27-2, pp.3
11 PIZARRO WILSON, CARLOS “La Compensación Económica por Divorcio o Nulidad Matrimonial”. Editorial

Legal Pu-blishing. Santiago de Chile. 3º ed. 2010. p. 18 y ss.

12(C. Apel. 24 sep. 2007, rol N°3599-2006).

11
 “desequilibrio económico” entre los cónyuges de cara a la nueva vida que deben enfrentar después
de la disolución del vínculo.13

c) Que sea indemnizatorio, desde el punto de vista de lo que se dejo de percibir

por la dedicación al cuidado del hijo y del hogar común. Se pudo determinar que
tampoco es una descripción útil, debido a que la indemnización de perjuicio
supone la existencia de requisitos, como el de un incumplimiento de una
obligación, relación de causalidad entre el incumplimiento y perjuicio y la
imputabilidad, elementos que no se encuentra en la compensación.14

Se concluye que no hay una concepción determinada, por lo que se cree que es una
institución totalmente distinta, como considerarse una responsabilidad de carácter
objetiva así como menciona el autores CARLOS CÉSPEDES MUÑOZ y DAVID VARGAS
ARAVENA quienes señalan que “En base a lo expuesto, sostenemos que la compensación económica
tiene una naturaleza jurídica propia, es solo una obligación impuesta por la ley que se concede en los
eventos previstos por ella, de contenido patrimonial y que, fundada en la equidad, tiene por finalidad
entregarle herramientas al cónyuge más débil para que pueda reiniciar su vida separada”. 15

Agrega Álvaro Vidal Olivares que “no hay responsabilidad civil, sencillamente, la ley reacciona
ante el menoscabo económico y protege al cónyuge que la experimenta. El título que justifica la imposición
de esta obligación a uno de los cónyuges es la propia ley. No habría compensación sino sólo una
reparación del desequilibrio que se produce entre los ex cónyuges. No se trata de reparar en términos
indemnizatorios, sino en el sentido de igualar o nivelar situaciones económicas desequilibradas, no
buscando igualar patrimonios, sino condiciones económicas para enfrentar el futuro”.16

13CORRAL TALCIANI, Hernán. “La Compensación Económica en el Divorcio y la Nulidad Matrimonial”. Rev.
chil. derecho. 2007, vol.34, N° 1, p. 23-40
14VENEGAS ORTIZ, Pablo y VENEGAS ALFARO, Andrés, “la compensación económica en la nueva ley de

matrimonio civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, Chile, 2007p. 33.

15CESPEDES MUNOZ, Carlos y VARGAS ARAVENA, David. “La Naturaleza Jurídica de la Compensación

Económica: la situación en Chile y en España”. Rev. chil. derecho 2008, vol.35, n.3, p. 439-462.
16 VIDAL OLIVARES, Álvaro, “La Compensación por menoscabo económico en la ley de matrimonio

civil, El nuevo derecho chileno del matrimonio”, Rev. chil. derecho, 2006 p. 249-252.

12
6.- Características:

Las características de la compensación económica, se encuentran principalmente

contenidas en el artículo 61 de la L.M.C:

a) Procede por divorcio o la nulidad matrimonial

Es una compensación que surge tras una resolución que decreta el divorcio o la nulidad
matrimonial, es decir, tras la disolución del vínculo matrimonial, por tanto constituye un
derecho que solo procede en los casos que señala la ley.

La comisión del senado fundo esta regla en que: “si bien es cierto que, en rigor, en el caso de
nulidad no existió matrimonio, si hubo una comunidad de vida que genero la existencia de una familia.
Por eso, no debe considerarse como un caso excepcional en materia de compensaciones, sino que ha de
estar incluida en el artículo que encabeza este párrafo, a fin de que se haga aplicable sus normas a
ambas instituciones: el divorcio y nulidad”17

A su vez la comisión del senado opto por no incluir la compensación económica para el
caso de separación judicial, si no que para este caso opto por un criterio alimenticio,
debido a que en estos casos aún subsiste el vinculo matrimonial, manteniéndose los
derechos existente entre los cónyuges como es el de alimentos y los derechos
hereditarios.

b) Cónyuge más débil

Se establece a favor de uno de los cónyuges, que es aquél que luego de verificada la
disolución del vínculo se encuentra en una posición patrimonial más débil. “Débil”
entendido en que tiene mayor dificultades para poder reintegrarse al mundo laboral y de
poder mantenerse económicamente por sí solo.

Esto según el autor HERNÁN TRONCOSO “se debe a que las circunstancias señaladas le afectan
cuanto a su posibilidad de encontrar trabajo o entrar a competir en el mercado laboral independiente,
también resulta perjudicado desde el punto de vista previsional, pues o no tiene previsión o esta es inferior
a lo que podría a ver obtenido si se hubiera dedicado con plenitud al desarrollo de una actividad

17 Boletín 1759-18-2 de la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado, p.194.

13
remunerada o lucrativa en un menoscabo económico que debe traduce, etc., lo que se traduce en un
menoscabo económico que debe compensarse”.18

c) Puede ser otorgada por acuerdo de las partes o por el juez

La determinación de su procedencia puede ser establecida por las partes cuando exista
acuerdo entre ella o en su defecto, por resolución judicial establecida por el propio juez.

d) Requisitos del artículo 61 de la ley 19.947

Es requisito sine qua non que el cónyuge beneficiario se haya dedicado al cuidado de los
hijos o a las labores propias del hogar común, no pudiendo desarrollar actividad
remunerada o lucrativa durante el matrimonio o lo hizo en menor medida de la que
quería o podía.

e) Monto de carácter inmutable

Una vez establecido su monto este es inmutable. Esto significa que el deudor no podrá
solicitar el cese del pago insoluto, o reducción, por los cambios de su condición
económica del acreedor, o por el hecho de que su ex cónyuge se case nuevamente o
conviva con otra persona.

f) El plazo fijado para su pago es irrenunciable.

La comisión de constitución del senado rechazo la posibilidad de que el deudor renuncie

al plazo y solicite al juez autorización para enterar el saldo insoluto de la deuda,
debidamente reajustado.

18 TRONCOSO LARRONDE, HERNÁN “ Derecho de Familia” editorial Lexis Nexis.Santiago,Chile,2006,p.206

14
La argumentación de la comisión para adoptar la decisión anterior fue la siguiente:
“concluyo que, en este caso, el pago diferido cede en beneficio exclusivo del deudor, porque se trata de
cuotas reajustables que no generan intereses. Si los generaran se requeriría el acuerdo del acreedor, porque
el plazo estaría establecido en beneficio de ambas partes, de acuerdo a lo señalado en el artículos 2204
del código civil”.19

g) La Compensación Económica no es transmisible a los herederos del deudor.

La comisión señalo que: “hacer transmisible a los herederos del deudor que fallece la obligación de
pagar la compensación, aun cuando ellos pudieran aceptar la herencia con beneficio de inventario. Estima
que al no ser alimentos, no constituye baja general de la herencia, sino que debe de tratar como cualquier
deuda hereditaria. Además, no hay duda de que la herencia siempre se puede aceptar con beneficio de
inventario. Es decir se llega a la misma conclusión mediante la aplicación de las reglas generales”20

7.-Determinacion de la Procedencia de la Compensación Económica:

Según de los que señala la L.M.C en sus art 63 y 64 existen dos maneras para determinar
su procedencia:

a) Que los cónyuges, siendo mayores de edad, pueden convenir la compensación

económica y su monto de común acuerdo. Esto debe constar por escritura
pública o acta de advenimiento, que serán posteriormente sometida a la
aprobación del juez.

b) Si no hay acuerdo entre los cónyuges o son menores de edad, la procedencia y el

monto de la compensación económica se determinara en el juicio de nulidad de
matrimonio o en el de divorcio, según corresponda.

19 Ídem, p.200.
20 Ídem, p199.

15
Según el inciso segundo del artículo 64 de la L.M.C, Esto puede ser solicitado por el
cónyuge en la correspondiente demanda. Si no se pide en la demanda, el juez debe
informar a los cónyuges que se les asiste este derecho en la audiencia de conciliación.

8.-Presupuesto de Procedencia de la Compensación Económica

En nuestro derecho es el artículo 61 de la Nueva Ley de Matrimonio Civil, el cual se

encarga de establecer los presupuestos de derecho y de acuerdo a estos supuesto el juez
determina si es otorga o no la compensación económica. El articulo señalar que “Si
como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar común,
uno de los cónyuges no pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o
lo hizo en menor medida de lo que podía y quería, tendrá derecho a que, cuando se produzca el divorcio
se declare la nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo económico sufrido por esta causa”.

Por lo que la ley exige ciertas condiciones que determinan la procedencia de la

compensación económica, estas deben concurrí de forma copulativa y debe ser
acreditadas por el juez.

a) Existencia de un matrimonio

En este sentido, y como ya habíamos mencionado, es indiferente el régimen matrimonial

que exista entre los cónyuges. Por lo que procede ya sea en sociedad conyugal,
participación de los gananciales y separación total o parcial y en los casos de nulidad de
divorcio.

La consideración de la duración del matrimonio es de gran relevancia ya que no tendrá el

mismo monto de compensación económica un matrimonio de corta duración, respecto
de aquel que dura muchos años. Según el autor CARLOS LÓPEZ DÍAS, quien señala que es
perfectamente posible que no proceda compensación alguna en el caso de un

16
matrimonio de corta duración, pues si no hay menoscabo económico, la compensación
no procedería.21

b) Que exista una declaración de sentencia firme de nulidad o de divorcio matrimonial.

Esta exigencia es esencial puesto que el derecho a la compensación económica se

origina, precisamente, cuando se produce el término del matrimonio por sentencia de
divorcio o declaración de nulidad.

No se exige que la declaración de procedencia y monto de la compensación económica

sea posterior a la de divorcio o nulidad, ya que es posible que en el juez en el mismo acto
procesal, realice ambas declaraciones.

Como ya se ha mencionado reiteradamente la compensación no procederá en la

separación, debida a que aun existe matrimonio y los deberes recíprocos entre los
cónyuges22.

c) Ausencia o reducción de la actividad remunerada del cónyuge beneficiado.

La ley exige que esta imposibilidad o la reducción de ejercer una actividad laboral sean
por causa o consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o por realizar
labores propias del hogar.

d) Dedicación a los hijos o labores propias del hogar común.

Esto es lo que mencionamos anteriormente, ya que se requiere como relación de

causalidad que el cónyuge se haya dedicado al cuidado de los hijos o bien a las labores

21 LÓPEZ DÍAZ, CARLOS, “Compensación Económica en la Nulidad y el Divorcio”, Editorial Librotecnia, Santiago,
2006.ob.cit. pp. 96
22 ORREGO ACUÑA, JUAN ANDRÉS, “Análisis de la Nueva Ley de Matrimonio civil”, editorial metropolitana,

Santiago, 2004. p 129

17
propias del hogar común, en caso de que no tengan hijos, igualmente procedería la
causal.

Por lo tanto, el cónyuge que pretende la compensación económica, tendrá que probar
que por su dedicación a la familia no pudo desarrollar una actividad como podía y quería
y que de la declaración de divorcio o nulidad se sigue un menoscabo económico.

e) Existencia real y efectiva Menos cabo económico

La ley No define lo que debemos entender por menoscabo económico. Sin embargo, la
mayor parte de nuestros autores nacionales señalan que el menoscabo económico es el
desequilibrio o disparidad económica entre los cónyuges tras la terminación del
matrimonio para enfrentar sus vidas autónomamente para el futuro.

Pero este menoscabo va relacionado con el daño o perjuicio pecuniario por no haber
realizado una actividad remunerada. Se entendería como actividad remunerada como
toda aquella que devengue remuneración, no importando si se cumple los requisitos de
subordinación o dependencia. Por tanto se podría considerar como actividad
remunerada aquello actividad profesional como también un artesano que vende sus
productos.23

El menoscabo existe entonces:

a) Lo que el cónyuge dejo de percibir o ganar, como consecuencia de no haber

desarrollado una actividad lucrativa o haberlos hecho en menor medida de lo que
podía y quería.
b) El perjuicio seria el costo de oportunidad laboral, por no haber podido
prepararse y desarrollarse profesionalmente para mantener o incrementar sus
posibilidades de acceso al trabajo en condiciones de mercado

23 LÓPEZ DÍAZ, CARLOS, ob.cit. p100.

18
En el inciso primero del artículo 62 de L.MC se realiza una enumeración no taxativa, de
ocho circunstancias que deben ser consideradas para determinar la existencia del
menoscabo económico, son las siguientes:

i. Duración del matrimonio: ya que la mayor o menor duración el matrimonio pueden

haber influido directamente en la posibilidad de uno de los cónyuges haya
sufrido menoscabo económico.

ii. Duración de la vida en común de los cónyuges: esta circunstancia es de vital

importancia, porque precisamente el tiempo de duración de la vida en común,
permite establecer el tiempo que se ha dedicado al cuidado de los hijos y sobre
todo, a la realización de las labores propias del hogar común, así como
también fijar la extensión de los perjuicios que tal dedicación causo al cónyuge
que las realizo.

iii. La situación patrimonial de ambos: ya que se entiende que por el hecho de haberse
postergado al realizar una actividad remunerada o lo hiso en menor medida de lo
que quería o podía, debiendo existir una situación patrimonial desmedrada
respecto del otro conyugue.

iv. La buena o mala fe: esto dice relación con a situación de aquel cónyuge que por su
culpa da lugar al divorcio y después reclama la compensación económica. Por
tanto no podrá solicitar la compensación aquel cónyuge que dio lugar al
divorcio.

v. La edad y el estado de salud del conyugue beneficiario: esto es de gran importancia para
la determinación de la existencia del menoscabo, debido a que tiene que ver
con la posibilidad de inserción en el mercado laboral del cónyuge. Debido a que
la sociedad actual en que vivimos se privilegia a la juventud para las
postulaciones laborales, por tanto es evidente la relevancia que tiene el factor
edad para le determinación del menoscabo.

19
 vi. Su situación en materia de beneficios previsionales: porque si uno de los cónyuges carece
de previsión social y de asistencia de salud o las tiene disminuida en relación con
personas de su misma edad y su condición, obviamente se encuentra en una
situación de menoscabo.

vii. Posibilidad de acceso al mercado laboral: ya que uno de los ámbitos de los perjuicios
reconocidos como menoscabo económico es el coste de oportunidad.

viii. La colaboración que hubiera prestado a las actividades lucrativas del otro cónyuge: porque
los realizado por el cónyuge en cuanto al cuidado de los hijos y la realización de
las labores del hogar , que no tiene como finalidad el beneficio propio, sino en
pro del desarrollo profesional y laboral del otro.24

g) Excepciones

Frente a todo lo ya señalado, existen una excepción, ya que el artículo 62 inc. 2° de la

L.M.C, establece que si se decretare el divorcio en virtud del artículo 54, el juez podrá
denegar la compensación que habría correspondido al cónyuge que dio lugar a la causal,
o bien disminuir prudencialmente su monto.

9.- Determinación del Monto

Primeramente son los cónyuges quienes pueden de común acuerdo fijar el monto de la
compensación y fu forma de pago, así lo señala el artículo 63 inc. 1° de la L.M.C,
cumpliendo con los requisitos de ser mayores de edad, el acuerdo debe constar por
escritura pública o acta de avenamiento y por último que esto sea aprobado por el juez.

Pero si no hay acuerdo, el articulo 64 inc. 1°, dispone que “corresponderá al juez determinar la
procedencia de la compensación económica y de fijar su monto”, cuando “en el evento de dar lugar a
ella, en la sentencia de divorcio o nulidad” inciso final del mismo artículos. El juez debe fijarse

24BARRIENTOS GRANDÓN, JAVIER Y NOVALES ALQUEAZAR, ARÁNZAZU, “Nuevo Derecho Matrimonial

Chileno”, editorial Lexis Nexis, Santiago, 2004.p426

20
en las circunstancias que deben considerarse para determinar la existencia de menoscabo
económico y la cuantía de la compensación.

10.-Forma de pago de la compensación económica

En conformidad con el artículo 65 L.M.C, en la misma sentencia el juez puede establecer

las formas de pago de la compensación económica, estableciendo las siguientes
modalidades:

a) Fijando una suma de dinero, acciones u otros bienes. Si se establece una suma de
dinero, podrá el juez fijar una o varias cuotas reajustables, debiendo el tribunal
asegurar su pago.
b) Constituir un derecho de usufructo, uso o habitación, respecto de bienes que
sean de propiedad del cónyuge deudor.

La constitución de estos derechos no perjudican a los acreedores que el cónyuge

propietario hubiere tenido a la fecha de su beneficiario tuviere en cualquier tiempo.

Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la compensación

mediante las modalidades que se han señalado, el juez podrá dividirlo en tantas cuotas
fueren necesarias, para lo cual deberá analizar las capacidades económica del cónyuge
deudor y establecido el monto de cada cuotas esta será reajustable.

21
 CAPÍTULO II

ANALISIS JURIPRUDENCIAL RESPECTO A LOS CRITERIOS PARA

DETERMINAR LOS PRESUPUESTO Y LA EXISTENCIA DEL
MENOSCABOECONÓMICO EN LA COMPENSACION ECONÓMICA

Dentro de este capítulo lo que se busca es dar una noción general de la aplicación que
tiene la compensación económica en nuestros tribunales de familia, ya que como
sabemos y hemos mencionado en el capítulos I, la compensación puede proceder ya sea
por acuerdo de las partes (cumpliendo con ciertas reglas que exige la ley) o por
determinación del juez.

En cuanto a la investigación, importa analizar la determinación del juez para establecer

la compensación económica, debido a que, en la generalidad de los casos en que se
compensa económicamente a uno de los cónyuges, esta es otorgada sin acuerdo de los
cónyuges por el juez. Frente a esto al hacer un análisis jurisprudencial permitiría
señalar como los jueces interpretan y aplican las normas procedentes para la
compensación económica, en razón de esto, saber en qué caso se otorga la
compensación económica y en qué casos no, cuáles fueron los presupuestos que guiaron
en su decisión. Permitiendo saber si existe una constante jurisprudencial o si esta sería
variable.

1.- Consideraciones Doctrinales en cuanto a la interpretación jurisprudencial de la compensación

económica

Al ser la compensación una institución nueva en el derecho matrimonial chileno,

presenta ciertas dificultades interpretativas. La doctrina no es unánime al momento de
determinar su naturaleza, como así lo mencionamos en el capítulo I, “La Naturaleza
Jurídica de la Compensación Económica”. Pero además, también presenta dificultades
para los jueces para establecer su procedencia.

22
Así los menciona el autor ÁLVARO VIDAL OLIVARES, señalado que “A la fecha se han
dictado más de doscientas sentencias de Cortes de Apelaciones y otras cuantas de Corte Suprema, en ellas
se observa un cierto desorden en la forma de entender la compensación económica: su objeto y función, sin
considerar la falta de fundamentación al cuantificar su monto. Tal desorden refleja la disparidad de
opiniones existente en la doctrina nacional que ha estudiado la compensación económica desde la entrada
en vigencia de la Ley de matrimonio civil”.25

También lo afirma el autor HERNÁN CORRAL TALCIANI “No debe sorprender, en

consecuencia, que la “compensación económica” consagrada en los arts. 61 y siguientes de la Ley Nº
19.947, de 2004, Nueva Ley de Matrimonio Civil3, esté ya siendo objeto de numerosas
interpretaciones tanto doctrinales como judiciales que se presentan como discordantes, si no derechamente
contradictorias”26.

Como también los señala el autor JOSÉ LUIS GUERRERO BECAR, quien menciona que “la
institución ha comenzado a ser aplicada por los tribunales –civiles antes y hoy de familia-, en lo cual se
aprecian diferencias muy significativas de criterios utilizados por los jueces para establecer la procedencia y
muy especialmente la cuantía de esta compensación, lo que implica una carga de incertidumbre para las
partes”.27

Lo que da cuenta de una disparidad o contradicciones en la jurisprudencia nacional,

generando como consecuencia, es la afectación uno del gran principio del derecho que
es la certeza jurídica, dejando a las partes en la inseguridad respecto a la debida protección
de sus derechos por parte del juez.

Se cree que esto se debe al poco tiempo que tuvo para ser desarrollada la institución, tal
como lo afirma el profesor CARLOS PIZARRO WILSON, “el establecimiento de la figura de la
compensación económica no fue el resultado de una evolución legislativa ni jurisprudencial sobre la

25 VIDAL OLIVARES, ÁLVARO “La Noción de Menoscabo en la Compensación Económica por Ruptura
Matrimonial” Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso XXXI, Valparaíso,
Chile, 2º Semestre de 2008.p.289.
26CORRAL TALCIANI, Hernán. “La compensación económica en el divorcio y la nulidad

matrimonial”. Rev. chil. derecho. 2007, vol.34, N° 1, p. 23

27 GUERRERO BECAR, JOSÉ, “La Compensación Económica en la ley de matrimonio Civil”. Rev. Chil.

Derecho, Pontificia Universidad Católica de Valparaíso. 2006, vol. 27, N° 27-2, p.2.

23
regulación de los efectos patrimoniales una vez que se produce la ruptura del matrimonio por nulidad o
divorcio, a diferencia de lo que sucedió en otras legislaciones, en las cuales su establecimiento se produjo a
través de un proceso paulatino de asentamiento28”

Todo esto generaría la preocupación de saber el cómo determinan los jueces los
supuestos de procedencia y a los parámetros para fijar su cuantía, con relación a lo
primero cobra relevancia el menoscabo económico, que como ya sea mencionado
reiteradamente, es condición esencial para el nacimiento del derecho a compensación.
Esto se encuentran mencionado en los artículos 61 y 62 L.MC, ambos artículos arrojan
los parámetros en que a los tribunales puede basarse para resolver las demanda de
compensación, tanto para decidir sobre su procedencia como cuantía.

Algunos autores señalan que esta disparidad en la jurisprudencia tendría su causa en la

redacción del artículo 61 y 62 de la LMC, debido a que la vinculación entre los artículos
no es clara en el textos de la ley, de este modo, surgirían los problema de
interpretación debido a que los artículos 61 y 62 de la ley parecen tener finalidades
diferentes, El primero determinaría los supuestos de hecho que deben concurrir para que
se genere el derecho a compensación. El segundo brindaría pautas de orientación al juez
para computar su cuantía. Pero estas pautas indicadas en el art. 62, son también
contempladas en la ley para determinar la existencia del menoscabo económico que es
uno de los supuestos del artículo anterior. Ya que puede ser que el menoscabo no se
produzca por esta circunstancia típica como la dedicación de un cónyuge al hogar, sino
por otras que no se mencionan en el art. 61, pero sí en el art. 62 de la L.M.C29

Al respecto, puede ocurrir que existan casos no contemplados en ellos y que quedaría a
decisión del juez, debido a que se menciona que el art. 61 solo establece un modelo y
que podría utilizarse criterios no mencionados en el art. 62. Lo que podría generar,
que el juez otorgue la compensación económica a casos en que es improcedente.

PIZARRO WILSON, CARLOS. Ob.cit.p36

28
29GUERRERO BECAR, JOSÉ “Menoscabo Económico y Compensación Económica Justificación de una Visión
Asistencia”. Revista de derecho. Vol. XXI-N°2, Diciembre 2008. p100

24
2.- Jurisprudencia que da cuenta de las dificultades que presenta la interpretación de la compensación
económica.

Frente al mencionado respecto a los cuestionamientos que realiza la doctrina a la

interpretación de los jueces a los supuestos de procedencia de la compensación, se
presentan algunos fallos que da cuenta de lo señalado:

1.- En un fallo de la Corte Suprema con fecha 30 de septiembre de 2007, Rol N° 2582-
07,30 que deniega la compensación económica se recalca la necesidad de parte del que
pretende obtenerla, de probar los presupuestos que hacen procedente la institución
“haberse dedicado al cuidado de los hijos o las labores propias del hogar no pudo desarrolla una
actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hiso en menor medida de lo que podía y
quería y que, como consecuencia de ello, se le produjo un menoscabo económico, es decir, este daño debe
tener como causa necesaria la postergación cierta en el ámbito laboral en beneficio de los hijos y de la
familia. Agrega que a continuación que al no haber probado la demandante reconvencional los
presupuestos necesario para que nazca el derecho que se invoca su demanda deberá ser rechazada”

2.-Fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago, en una sentencia de fecha de 6 de

diciembre de 2006 , Rol N°10228-0531, “que en relación a los presupuestos que señala el artículo
61 de la L.M.C, se da lugar a la compensación económica solicitada por el cónyuge en atención a que
se acredito que ella desempeño durante su matrimonio una actividad laboral acorde con su preparación
profesional, pero en menor medida de lo que estaba en condiciones de hacerlo y quererlo porque se dedico
al cuidado de sus hijos y del hogar común, y se fijo su monto teniendo presente la duración del
matrimonio y la vida en común, la situación patrimonial de ambos y la edad y estado de salud de la
demandante reconvencional”

30(Suprema con fecha 30 de septiembre de 2007, Rol N° 2582-07)

31(Corte de Apelaciones de Santiago, en una sentencia de fecha de 6 de diciembre de 2006 , Rol N°
10228-05)

25
3.- Fallo de la corte de Apelaciones de Concepción, falló con fecha de 23 de agosto de
2007, causa rol 6664-0732. Que estima que “ estando justificado que la demandante reconvencional
estuvo durante la vida en común con su marido al cuidado de sus hijos y al hogar, no logrando seguir sus
estudios de contabilidad, necesarios es concluir que durante ese tiempo no tuvo la oportunidad de trabajar
o estudiar, con el consiguiente menoscabo económico, todo lo cual lleva a concluir que en la especie,
concurren las exigencias legales (…) que hacen procedente la compensación económica(…) que en cuanto
a su monto en relación a lo previsto en el artículo 62 de la L.M.C los sentenciadores estiman
abiertamente excesivo o exagerado lo pretendido por la actora por el rubro en mención por el motivo que
se rebajan prudencialmente” .

En estos tres fallos citados, los tribunales deciden la procedencia de la compensación

económica de acuerdo con el presupuesto enumerado en el artículo 61 y su monto,
según las circunstancias previstos en el artículo 62 inc. 1. Por lo que el menoscabo
económico será compensado cuando proviene de la falta total o parcial de trabajo
remunerado por haberse dedicado el cónyuge al cuidado de los hijos o del hogar común.
Lo que no se da en los otros dos fallos que adelante se citan.

4.- Fallo la Corte de Apelaciones de Talca, con fecha de 10 de noviembre, causa Rol
350-0633 concedió la compensación económica solicitada por una mujer que,
abandonada por su marido se hizo cargo de sus hijos “sin tener profesión y oficio que le
permitiera la adecuada manutención y educación de ellos, debió desempeñarse en sucesivo trabajos
menores para salir adelante con ellos”.

5.- Fallo de la corte de Apelaciones de Valdivia, fecha 7 de julio de 2006 rol 196-06 34 se
revoca la sentencia de divorcio en primera instancia, respecto a la compensación
económica solicitada por la demandante, dando lugar a ella. La cual tiene una
particularidad debido a que la mujer, demandante quien que solicita la compensación
económica, es la que trabajo remunerada menté mientras duro la convivencia conyugal
proveyendo a las necesidades de la familia. La corte señala “Que apreciada la prueba rendida

32 (C. de Apel de Concepción, falló con fecha de 23 de agosto de 2007, causa rol 6664-07)
33 (C. de Apel de Talca, con fecha de 10 de noviembre, causa Rol 350-06)

26
de acuerdo a las reglas de la sana crítica, sin contradecir los principios de la lógica y las máximas de
experiencia, ni los conocimientos científicamente afianzados, es dable concluir que la actora quien
demanda compensación económica, trabajó durante toda la vigencia del matrimonio, en un cargo de
Secretaria en la Universidad, sin título universitario, dedicándose además a mantener y educar al
demandado, quien obtuvo un título universitario, y un grado académico de post grado, sin que se
acreditara que en tales periodos desempeñó una labor remunerada, de manera que inequívocamente lo fue
financiada por su cónyuge. Que si bien la actora mientras se mantuvo la convivencia trabajó y obtuvo
una remuneración, qué duda cabe lo hizo en un cargo no profesional, sin que ninguna alternativa tuviera
de perfeccionarse en sus estudios, pues debía mantener el hogar común y pagar estudios, no sólo de sus
hijas sino también del cónyuge demandado. Que los razonamientos precedentes hacen concluir a estos
sentenciadores, que es plenamente procedente la compensación económica solicitada por la demandante,
pues inequívocamente sufrió menoscabo económico durante la convivencia, desde que es al demandado a
quien se le ha acreditado nivel de vida e ingresos cuantiosos y no a la demandada.”35

En estos dos últimos fallos citados, la causa del menoscabo económico compensable
claramente no está en la falta de actividad remunerada del cónyuge beneficiario durante
el matrimonio, sino en el elemento de las circunstancias reguladas en el artículo 62 inc. 1
de la L.M.C tales como la edad, estado de salud, situación patrimonial, entre otros.

Que respecto al último fallos hay cierto aspecto peculiares a considerar, que es la
solicitud de compensación por la mujer, fundado en que ella fue la que trabajo
remuneradamente durante todo el tiempo que duro la vida conyugal y la que le dio
sustento a su familia siempre.

Además toda la prueba presentada por la demandantes, tuvo como fin demostrar que
trabajo remunerada menté durante todo el matrimonio. Que el tribunal en virtud de esto
concluyo que el demandante sufrió un menoscabo económico durante la convivencia,
señalando que el demandando que estaría en mejor condiciones que la demandada. Lo

35(C. Apel. De Valdivia, con fecha de 13 de mayo del 2006, Rol N° 196-2006)

27
que en principio pareciera justo por todo el esfuerzo de la mujer ha realizado por su
familia.

Pero como se señala en principio ya que existe una contradicción con la L.M.C porque
la compensación económica solo procede cuando concurren los presupuestos legales
señalados en el articulo 61 L.M.C.

Por otra parte el menoscabo económico, requisito esencial, en el fallo se da por probado
a partir de la mejor situación económica del marido en comparación de ella, sin aplicar
los criterios exigidos por el articulo 62 inc. 1 de la L.M.C.

Otro elemento importante, que la compensación económica no tiene como función ser
una indemnización de perjuicios sufrido por el cónyuge que solicita la compensación
económica. Sino , como una forma de remediar el perjuicio causado por el tiempo y el
esfuerzo dedicado a las labores del hogar en virtud del vinculo matrimonial que fue
quebrantado, perdiendo sus posibilidades de desarrollo laboral que tendría la persona
que hubiese tenido, marcando claramente una mirada hacia el pasado del cónyuge,
Criterio que la mayoría de la doctrina considera. Aun que igual existe una opinión
minoritaria de la doctrina que tendría como función de asistir y ayudar al cónyuge más
débil a reintegrarse socialmente, marcando una mirada hacía el futuro.36

6.- El fallo del Segundo Juzgado de familia de Valparaíso, fecha 7 de marzo de 2012,
causa Rol 1977- 2004. revocada por la Corte de Apelaciones de Valparaíso en parte y se
mantiene la compensación económica, por lo que se interpone un recurso de casación
en la forma ante la Corte Suprema, quien acoge en su totalidad, señalando que en su
considerando decimo que “Después de reproducir los argumentos expuestos a propósito del remedio
de nulidad formal, sostiene que la sentencia ha efectuado una incorrecta aplicación de los artículos 61 y
62 de la Ley de Matrimonio Civil, por cuanto ellos no autorizan el pago de compensaciones económica

36 PIZARRO WILSON, CARLOS “La Cuantía de la Compensación Económica “Revista de Derecho, vol.XXII.
N°1, Julio 2009, p 40-41

28
s por término de una relación de concubinato derivado de la muerte de uno de los concubinos, más aún,
por ninguna causal de término, puesto que tal preceptiva no es aplicable al caso de autos, ni por analogía
ni menos en virtud de los principios de equidad”.37

Fallo que da cuenta de la mal interpretación que le dan los jueces de familia para
determinar su aplicación. Acá no existe ninguna relación unida por matrimonio que
posteriormente deba desvincularse en virtud de un divorcio o nulidad, lo que pare
ilógica la aplicación de la compensación económica por el juez, siendo que la ley
expresamente señala sus condiciones para su aplicación.

7.- Fallo de la Corte de Apelaciones de Antofagasta, rol 744-05, sentencia de facha 31 de

octubre de 200538, “Vergara con Calderón” concede compensación económica a una mujer que se
dedica al cuidado de los hijos, pero luego inicia una nueva relación de la cual nacen dos hijos mas, señala
la sentencia: “además de criar a los menores, el solo hecho de dedicarse al cuidado de los hijos y a las
labores propias del hogar común, sin ejercer una profesión u oficio remunerados implica un menoscabo
económico y estratificado para conseguir un empleo luego de la crianza aludida; situación que previo el
legislador en el articulo 61 L.M.C. para determinar el monto de la compensación económica ha de
considerarse la vida en común que tuvieron , la situación patrimonial del cónyuge demandante , la buena
fe de este al otorgarse la suma de treinta mil pesos mensuales especialmente el hecho de que la
demandada ha tenido una vida voluntariamente y especialmente en el hecho de que la demandada ha
tenido una vida en común con otra persona, de cuyo unió nacieron dos hijos”.

Respecto a este fallo se observa que el tribunal de familia tomo una posición respecto al
que solo basta el cuidado de los hijos y del hogar en común sin ejercer una profesión u
oficio, para hacer procedente la compensación económica. Por lo que el tribunal
interpreta que tal requisito es de carácter objetivo, independiente de si el cónyuge que
solicita la compensación quiso o no hacerse cargo del cuidado de los hijos y del hogar,
dejando de lado la expresión “podía y quería” del articulo 61 L.MC.

Además los jueces señala que “el solo hecho de dedicarse al cuidado de los hijos y a las labores
propias del hogar común, sin ejercer una profesión u oficio remunerados implica un menoscabo económico”

37 (C.Sup. 17 de marzo del 2012, rol N° 1.977-2004).

38 (C. Apel. De Antofagasta, 31 de octubre de 2005,rol 744-2005)

29
lo que da a entender que estarían presumiendo la existencia del menoscabo económico
por el solo hecho de darse tales circunstancias, sin ser necesaria su prueba. Siendo que
si es necesario probar la existencia de tal menoscabo.

8. Fallo de la corte de apelaciones de Antofagasta, fecha 13 de abril de 2006, Rol N°

120-2006. Caso en que una mujer de 51 años de edad, que se ha dedicado al cuidado de
una hija y del hogar en común. Señala que “ sobre este aspecto cabe mencionar que no influye la
afirmación del demandado reconvencional en el sentido de que la cónyuge no quiso trabajar, porque la
decisión de dedicarse al cuidado de la hija y a las labores propias del hogar común, de acuerdo al
experiencia, según los niveles de remuneración existente, no solo es validad sino recoge las ventajas
comparativas, en cuanto a los gastos en que se incurre por la ausencia de la madre en el hogar y lo que
esta pudiera obtener desarrollando el oficio de peluquería que no se ha discutido en la causa, es decir, no
influye en la compensación económica la decisión de no trabajar para obtener remuneraciones mínimas y
dedicarse a los cuidados de los hijo y del hogar, con el objeto de permitir un mejor desarrollo integral”39

En este fallo la corte señala expresamente que no es relevante si la mujer quiso o no

quiso trabajar, lo que se estaría esencialmente vulnerando lo que señala expresamente el
artículo 61 que dice “podía y quería”. Que para le ley en el fondo es importante ya que
pudiese ser el caso en que realmente la persona podía trabajar y había las condiciones
para hacerlo también y no quiere aprovechándose de la posibilidad de solicitar la
compensación económica para beneficiarse al momento de divorciarse.

9.- el fallo de la Corte suprema de fecha de 7 de marzo de 2012, rol Nº 337-2011. En

qué tribunal de primera instancia desestimó la demanda, pero la Corte de Valparaíso la
acogió, aunque sólo en cuanto a otorgar los $ 4.000.000 como compensación. La
sentencia fue recurrida de casación en la forma y en el fondo ante la Corte Suprema,
pero esta rechazó ambos recursos. En el recurso de casación en el fondo, la parte
recurrente alegó infracción de ley por cuanto había declarado que, al no existir una
regulación legal específica para el concubinato, debía aplicarse la equidad, y que esta
llevaba a considerar que procedía una compensación económica como la que concede la
Ley de Matrimonio Civil. Según el recurso no procedía aplicar la equidad porque se
trataba de una situación de hecho que el legislador no ha querido regular, y además se

39(C de Apel de Antofagasta, fecha 13 de abril de 2006. Rol N° 120-2006)

30
vulneraban los arts. 61 y 62 de la Ley de Matrimonio Civil al concederse un beneficio sin
que se acreditara la relación conyugal que las normas establecen como presupuesto. La
Corte Suprema señala “Que es conveniente puntualizar que los jueces del fondo dejaron asentados,
como hechos de la causa, desde comienzos del año 1981 hasta su fallecimiento, don Marcelo Parada
Merino mantuvo una convivencia con la demandante doña Rosa Ponce Guillén; Durante la convivencia
la demandante se comportó y era conocida por todos como cónyuge de don Marcelo Parada Merino; El
señor Parada Merino tenía problemas de salud por los cuales debía ingerir medicamentos en forma
periódica, siendo atendido por la demandante; la actora colaborada, en labores esporádicas con el sustento
económico del hogar común; El señor Marcelo Parada Merino otorgó poder general con administración de
bienes a la actora, por escritura pública de 30 de enero de 1992, el que se mantuvo vigente hasta el día
de su muerte en diciembre de 2003, Los concubinos mantenían al 2 de julio de 2004 una cuenta
corriente impersonal en el Banco Santander Chile Nº 2542244-9, abierta el 16 de septiembre de 1997.
(…)Que respecto de las relaciones patrimoniales en las uniones de hecho no matrimoniales, cabe
observar que nuestra legislación no considera ninguna disciplina singular y propia a la cual ellas se
sujeten, habiendo sentado no obstante la jurisprudencia y la doctrina una serie de reglas que permiten
solucionar conflictos patrimoniales derivados de este tipo de uniones. (…) VIGÉSIMO: Que en el caso
que nos ocupa, la sentencia recurrida recogió acertadamente los fundamentos de la acción, que no se
confina en el mero hecho de la convivencia entre doña Rosa Sánchez Ponce y don Marcelo Parada
Merino, antecedente que por lo demás no resultó ser cuestionado, según se aprecia del recurso en estudio,
sino que asigna transcendencia, con consecuencias jurídicas, a la circunstancia que durante largos años de
convivencia y hasta el fallecimiento del mencionado Parada Ponce, la mujer, ahora demandante, bajo este
régimen cuasi marital, permanente, público, voluntario y de cuidados recíprocos, cooperó con la
mantención del patrimonio propio del causante, desde que la administración de aquello que permitía a
ambos su subsistencia, tal como lo declaran los testigos que comparecieron al proceso y se corrobora con la
documental allegada por la actora, fue entregada también a esta última, permitiendo a través de su
contribución a la familia formada por ambos, mantener incólume aquello que evidentemente, dado los
avatares de la subsistencia de Parada Ponce, debió disminuir; VIGÉSIMO PRIMERO: Que dentro
del contexto que se planteó la controversia, resulta palmario quela pretensión de la actora se ha fundado
en la aplicación de la equidad al caso concreto, puesto que a su juicio, y no obstante no existir norma
legal que así lo defina, es acreedora, entre otros, del derecho a ser compensada económicamente por el
deterioro de sus posibilidades de ejercer una actividad lucrativa, en atención a la dedicación que debió
emplear en el cuidado de su conviviente, derecho que dice le asiste, no por aplicación directa de las

31
disposiciones que la legislación positiva contempla sobre la materia, particularmente en el artículo 61 de
la Ley de Matrimonio Civil, sino porque dicha norma confrontada con la situación fáctica que a su
respecto concurre, logra identidad en el sustrato que permite su razón de ser 40”

Al respecto la corte suprema, señala primero que todo de la existencia de lagunas legales
que deben solucionarse por medio al de derecho de equidad, conforme al art 170 n°5
c.p.c, no hubo infracción por los jueces del artículo 61, ya que la actora debiera
igualmente se compensada en virtud a la dedicación que debió emplear en el cuidado de
su conviviente, impidiéndose de ejercer una actividad lucrativa.

Se cree que pesar del de la finalidad que en el fondo pretende el juez de evitar que
existan desequilibrios patrimoniales, que él en caso se observa evidentemente que existe
un perjuicio que podría ser compensado. No puede el juez propender igualmente
otorgar por similitud un estatuto que otorgan derechos y obligaciones aplicado para el
matrimonio.

3.- Resultados del análisis jurisprudencial citado

Se puede decir que respecto a la procedencia de la compensación económica no hay una

uniformidad en la jurisprudencia. Identificándose dos tendencias a la cual sigue los
tribunales.

Una es aquella que sigue la idea de que si el cónyuge que solicita la compensación
económica, no desarrollo actividades lucrativas o si lo hizo en menos medida, tomando
en consideración solo el aspecto objetivo, pero sin tomar en atención el aspecto
subjetivo que la ley también exige la ley para hacer procedente la compensación.

La segunda es aquella que si considera como requisitos del artículo 61, la consideración
el aspecto subjetivo de la necesidad de “podía y quería” trabajar sin haber podido hacerlo
por dedicación de los hijos y el hogar común. Aspecto que es necesario para conceder
una compensación económica, ya que si no se da por probado, vulneraria la finalidad

40
(C. Sup. 7 de marzo de 2012, rol Nº 337-2011)

32
asistencial de la compensación económica que tiene como fin mejorar las condiciones
del cónyuge más débil pero no para beneficiarse, habiendo un enriquecimiento injusto
del cónyuge.

Se otorgaron compensaciones económicas que no cumplían con los requisitos del

artículo 61. Esto se debería a la contradictoria redacción del tales artículos, puesto que
la vinculación entre tales artículos que surge al interpretarlo genera una errada aplicación
de los mismo ya que el primero de los articulo determinaría los supuestos de hecho que
deben concurrir para que se genere el derecho a compensación. El segundo tiene como
finalidad guiar al juez para determinar la existencia del menoscabo económico y brindar
pautas de orientación fijar su monto.

Concluyéndose que existe disparidad de posturas jurisprudenciales, debido al problema

que surgirían de la vinculación entre el artículo 61 y 62 de la L.M.C. que como no es
clara en su texto, generaría diversas interpretaciones. Que tendría su causa en la
redacción hecha por el legislador, ya que la compensación económica, tal como está
redactada, no da respuesta a todos los supuestos de desequilibrio que pudiesen ocurrir.
Que como se ha visto en los fallos, la mayoría de ellos la mujer ha trabajado y
conjuntamente sea encargado de las labores del hogar y al cuidado de los hijos. Aspecto
que los tribunales no han dejando de considerar, y que creen necesariamente una
compensación.

Tal como ocurren en el fallo en que se concede compensación económica a una relación
de hechos en el cual igualmente puede verse perjudicado aquel conviviente, que dejo de
lado su propio desarrollo personal y profesional, con la finalidad de propender a una
proyección de vida hacia el futuro con la persona que convive, se dedica por completo a
las labores del hogar y al cuidado de los hijos. En que el autor Á L V A R O C É S P E D
R E Y E S se ña la que Por la propia naturaleza de estas uniones no habría forma de
aplicar o exigir el cumplimiento de los deberes recíprocos, propios de los efectos
personales del matrimonio, como por ejemplo el de fidelidad, socorro, ayuda mutua,

33
respeto y protección, etc. Las uniones no matrimoniales no producen efectos
personales.41

Lo que da cuenta de la necesidad de ampliar el ámbito de aplicación de la compensación

económica a la mujer que trabajo pero aun así de dedico al cuidado de los hijo y a las
labores del hogar ya que es la realidad actual de chile, siendo necesaria su contemplación
por la ley.

41CÉSPED REYES,Álvaro,“Dudalegal” [recurso en línea]. 2007 -2013

http://www.dudalegal.cl/uniones-de-hecho-no-matrimoniales.html

34
 CAPITULOS III

ANALISIS JURIPRUDENCIAL RESPECTO A LOS CRITERIOS PARA

DETERMINAR LA CUANTIA DE LA COMPENSACION

Dentro de este capítulo lo que se busca es dar una noción general de la determinación
del monto fijado para la compensación económica por los tribunales de familia. Debido
a que, en la generalidad de los casos en que se compensa económicamente, esta es
otorgada sin acuerdo de los cónyuges sino por el juez. Frente a esto al hacer un análisis
jurisprudencial. Que permitiría constatar si los jueces utilizan tales circunstancias
establecidas en el artículo 62 inc1 de la L.M.C para determinar su monto del menoscabo
económico sufrido por el cónyuge y si existe un método por el cual ellos se guíen para
fijarlo.

1. Aspecto Preliminares

El monto de la compensación económica puede ser inicialmente por los propios

cónyuges o por el juez, así lo dispone el artículo 63 de la L.MC. En el caso de que dicho
monto sea fijado por las partes, siempre que cumplan con los requisitos que se exige para
tales casos. Que sean mayores de edad, se convenga mediante acuerdo que conste por
escritura pública acta de avenimiento y que esta sea sometida a la probación del juez.

En el caso de que sea determinado por el juez, aspecto que nos interesa analizar. El
articulo 64 en su inc. 1 dispone que “corresponderá al juez determinar la procedencia de la
compensación y fijar su monto”

Que como ya hemos mencionado y desarrollado anteriormente, para que proceda la

compensación económica la ley exige la concurrencia de las condiciones mencionada en

35
el del art 61, pero además se exige también la existencia de un menoscabo económico. Este
se determina en virtud de las circunstancias que el artículo 62 inc. 1.

Estas circunstancias no son taxativas y son además los criterios que el juez debe tomar
en consideración para determinar la cuantía que ha de compensarse por el menoscabo
sufrido por el cónyuge más débil, esto son:

i. Duración del matrimonio

ii. Duración de la vida en común de los cónyuges
iii. La situación patrimonial de ambos
iv. La buena o mala fe
v. La edad y el estado de salud del conyugue beneficiario
vi. Su situación en materia de beneficios previsionales
vii. Posibilidad de acceso al mercado laboral
viii. La colaboración que hubiera prestado a las actividades lucrativas del otro cónyuge.

2.- Criterios doctrinales respecto a la función que tendría la compensación económica:

Existen diferencias doctrinales respecto a la función que cumpliría el pago de una suma
de dinero o de especies en virtud de una compensación económica a favor del cónyuge
más débil.

Ya que algunos autores plantean que ella permitiría lograr un cierto equilibrio para el
cónyuge beneficiario que lo impulse o lo habilite para la necesaria reinserción una vez
quebrado el proyecto familiar, dando una marcada mirada hacia el futuro.

Otros creen que debiera efectuarse una marca mirada hacia el pasado que justifica el pago
de una deuda por el sacrificio que en base al proyecto de familia tuvo una causa legítima
y justificada, pero que ahora con la ruptura matrimonial queda desprovisto de base del
posterga miento, que sería un menoscabo de compensar. 42

42 PIZARRO WILSON, CARLOS. Ob.cit p 40-41

36
3.-.- Consideraciones doctrinales al respecto de la determinación de la cuantía de la compensación
económica:

Se cree que la tarea más ardua y compleja para los jueces en la aplicación de la L.M.C, ha
sido determinar la cuantía de la compensación y que la mayoría de la doctrina nacional
ha renunciado a proponer algún ejercicio para cuantificar la compensación economía o
solo se ha limitado a la descripción de paramentaros previstos en el artículo 62 de la
L.M.C. mientras que en la jurisprudencia, también existe una ausencia de
argumentación43

El profesor HERNÁN CORRAL menciona que la cuantía de la compensación debiera

siempre guiarse en virtud del menoscabo producido al cónyuge más débil, pero agrega
que es difícil determinar la extensión del daño y de poder resarcirlo de forma completa
el perjuicio sufrido por el divorcio o nulidad del matrimonio44.

También respecto a lo mismo el Autor GUERRERO BECAR expresa que “la fijación de un
modelo o parámetro de cuantificación de la compensación que queda al absoluto arbitrio de los
sentenciadores. Los autores nacionales, en general, han volcado su preocupación a definir la naturaleza
jurídica de la institución y estudiar los criterios que el legislador indica al juez para fijarla, pero han
preterido desarrollar y sobre todos especificar tales criterios en función de evitar que la cuantificación
quede entregada en forma plena al sentenciador” 45

Por lo que no hay en la doctrina nacional un consenso respecto a efectuar una pauta de
ponderación objetiva sobre la determinación de la cuantía, dejándose esencialmente a la
discreción de los jueces de familia.

44 CORRAL TALCIANI, Hernán.ob.cit p. 28

45 GUERRERO BECAR, JOSÉ, ob. cit. p.4

37
4.- Jurisprudencia que da cuenta sobre la determinación de la cuantía de la compensación económica.

1.- fallo del Tercer Juzgado de Familia de Santiago la causa rol 3253- 2006 señalan
que “Que, durante la convivencia conyugal, al menos, por el tiempo señalado por la propia
demandante en su libelo, esto es, entre los años 1983 y 1995 respectivamente, ésta no realizó una
actividad remunerada o lucrativa y se dedicó exclusivamente al cuidado de los hijos y a labores
propias del hogar común; (e) Que, si bien es cierto, al momento del matrimonio la cónyuge sólo
había terminado su educación media, no es menos cierto, que a esa fecha el cónyuge demandado
tampoco ostentaba título profesional alguno, obteniendo su título de abogado únicamente el año
1996, hecho que permite presumir que para que él haya podido dedicarse a tal estudio, la otra parte
necesariamente debió haber colaborado con él en tal proyecto, prestando su dedicación exclusiva al
cuidado de los hijos y del hogar, sacrificando por ende sus propias pretensiones profesionales; (f) Que,
durante la vida en común, y con posterioridad a la separación de las partes, la demandante ha
prestado servicios esporádicos como arsenalera a favor de uno de su hermanos( ….) (g) Que, la
actora registra exiguas cotizaciones y por cortos períodos de tiempo y no ha podido reinsertarse
laboralmente en la forma que le permita vivir de acuerdo a su posición social; (h) Que, la vida en
común de las partes se extendió desde el año 1983 hasta el año 2001, no obstante la demandante
únicamente reclama compensación económica por el período comprendido entre el año 1983 y el año
1995; (h) Que, por tanto, al no acreditarse título profesional y atendida la cualificación profesional
que acredita la actora y sus posibilidades de acceso al mercado laboral en su calidad de arsenalera, se
estima que de haber trabajado por el período reclamado, hubiese obtenido un salario, por un monto
promedio de mercado según actividades de la misma naturaleza, que al efectuarse el cálculo por el
número de meses reclamados, permite dar lugar a una compensación económica, al menos por el
monto solicitado por la actora y que esta magistrado avalúa en la suma de $ 70.000.000 (setenta
millones de pesos)46.

2.- fallo del segundo juzgado de familia de Santiago, con fecha 9 de noviembre de
2007, causa rol 438-2005 que “ Que las partes se separaron de hecho en febrero del año 2000,

46 (Tercer Juzgado de Familia de Santiago la causa rol 3253- 2006)

38
 por lo que la vida en común entre los cónyuges duró poco menos de 19 años. Que hasta el período
inmediatamente anterior al momento de las nupcias, la actora trabajó, para luego dedicarse al
cuidado del hogar y su cónyuge y al nacer los hijos, igualmente se dedicó al cuidado de aquellos, sin
perjuicio de ejecutar labores remuneradas en forma esporádica (…) la actora posee según sus propios
dichos un departamento. Además otros bienes muebles que el mismo tribunal establece.
En cuanto al demandado principal su marido, éste tiene 67 años de edad. La cual el
tribunal establece que tiene una serie de propiedades y empresas, por lo tanto tiene
una buena situación económica. Que para detectar el desequilibrio que requiere la norma
jurídica, sino tan sólo uno, el inmediatamente anterior y posterior a la ruptura de la convivencia o
fracaso del proyecto matrimonial. Que a juicio de este Juez tal desequilibrio subjetivo ha quedado
demostrado toda vez que el demandado al momento de la separación se desempeñaba en su oficio
habitual de empresario en tanto que la actora sólo recién se había integrado a labores en agencia de
turismo y no al de su profesión u oficio habituales antes de su matrimonio, puesto que por su largo
período de inactividad no se encontraba en condiciones de reiniciarlas adecuadamente. El
desequilibrio temporal también está presente, puesto que la actora al presente está cesante, carece de
previsión y sólo accede a salud por intermedio de plan de Isapre de una hermana y no está en
condiciones de reiniciar su profesión de profesora general básica toda. El demandado en cambio se
mantiene en su oficio de empresario, ahora en el rubro de arriendo de carros de golf. Acreditada
dicha situación de desigualdad, aquella debe dar lugar a un menoscabo, perjuicio o daño cuya causa
inmediata es la propia ruptura matrimonial, lo que quiere decir, que sin la frustración del proyecto
común de vida que el matrimonio implica, tal menoscabo no se hubiera producido(…)Que con la
prueba rendida es posible afirmar que de no haber mediado la dedicación al hogar y los hijos de la
actora, ésta hubiera podido razonablemente seguir desempeñando tanto su profesión como su oficio e
igualmente de no haber mediado la ruptura matrimonial (…) Que atendidos los criterios
contemplados en el artículo 62 de la ley Nº 19.947 y apreciando el mérito de los antecedentes según
las reglas de la sana crítica este Juez en conformidad con lo previsto en los artículos 64 y siguientes
del mismo texto legal, concluye que debe darse lugar a la demanda de compensación económica y así
lo declarará, evaluando prudencialmente este menoscabo económico en la suma de $ 20.000.000
(veinte millones de pesos)”.47

47(Segundo juzgado de familia de Santiago, con fecha 9 de noviembre de 2007, causa rol 438-2005)

39
 3.- fallo del segundo juzgado de familia de Santiago, con fecha el 23 junio de 2007
Rol 12898-2004 “Que la determinación del menoscabo económico deben utilizarse los mismos
criterios que la ley dispone para determinar el monto de la compensación, esto es la duración del
matrimonio y de la vida en común, situación patrimonial de ambos, la buena o mala fe, la edad y
estado de salud, su situación en materia previsional, cualificación profesional, posibilidades de acceso
al mercado laboral y colaboración prestada entre ambos. (…) que en razón de la declaración de los
testigos se entenderá acreditado que la señora María Correa Opazo, se dedicó al cuidado de sus
hijas y a las labores propias del hogar, y que a la época de la separación de hecho, la hija menor del
matrimonio contaba con 2 años siete meses, aproximadamente, y la hija mayor, con siete años,
circunstancia que producía dificultad a la cónyuge para acceder al mercado laboral. (…) que el
demandante y demandado reconvencional tienen participación en variadas sociedades (…) que el
matrimonio y la vida en común duró, aproximadamente, 12 años; c) que a la fecha, la demandada
es dueña de casa, cuenta con 63 años y no es profesional; d) a fojas 169 y 170, la demandada
acompaña finiquito y documento que acredita estar afiliada al sistema previsional y de salud; e) que
la demandada es propietaria de un bien raíz, que le fue adjudicado producto de la liquidación de la
sociedad conyugal; y f) que por acuerdo celebrado entre las partes, el demandante entregó a la
demandada una suma de dinero de $3.800.000. (…) que en virtud de los hechos, se acoge la
demanda reconvencional de compensación económica deducida por doña María Correa Opazo a
fojas 46, regulándose en la suma de $15.000.000”48.

4.- fallo de juzgado de familia de Puerto Varas con fecha de 16 de mayo de 2006,
causa Rol N°93-2005 la cual señala que “se ha acreditado que la señora Alejandra Bintrup
ha sufrido un menoscabo económico por dedicarse a las labores propias del hogar común, dejando, al
momento de contraer matrimonio, de trabajar y de vivir en Puerto Varas para trasladarse al campo
junto a su marido el cual se dedicaba y dedica a la agricultura; todo lo cual se encuentra acreditado
principalmente por la cotizaciones previsionales hechas hasta el año 1987(…)Que en cuanto al
monto de la compensación económica, en lo que dice relación con lo planteado por la demandada en
el sentido que este tribunal no estaría facultado para pronunciarse sobre el monto de la misma dada
la omisión de la demandante en cuanto a solicitar una cantidad determinada de dinero; esta
sentenciadora estima que dado el tenor de los artículos 61 y siguientes de la ley de Matrimonio

48 ( Segundo juzgado de familia de Santiago, con fecha el 23 junio de 2007 Rol 12898-2004)

40
 Civil, en especial los artículos 62 y 64 de la misma, facultan al Juez a regular el monto de ésta, así
como también se encargan de establecer los parámetros a considerar para determinar dicho
monto(…) Que en cuanto al monto dado por concepto de compensación económica deberá estarse a
lo resolutivo de este fallo, tomando en consideración este Tribunal los parámetros establecidos por el
artículo 62 de la ley de Matrimonio Civil para fijar dicho monto, considerando que la señora
Bintrup se desempeñaba como secretaria recibiendo por concepto de remuneración el sueldo mínimo y
proyectándose sobre dicho monto; considerando además que goza de buena salud(…)Teniendo, en
todo caso, en consideración la desventaja de la demandada en cuanto a beneficios previsionales,
patrimonio actual, su dificultad para reinsertarse en el ámbito laboral, teniendo en cuenta sin
embargo que se encuentra acreditado a través de los testigos de la propia demandante, que ésta
desarrolla actualmente una actividad lucrativa la cual consiste en otorgar pensión, en comida, a
estudiantes. Además, se tendrá en cuenta que si bien el señor Bintrup posee una sólida situación
económica, su patrimonio no es líquido situación que se tendrá en consideración para determinar la
forma de pago de la compensación económica.(…) Que se hace lugar a la petición de compensación
económica requerida por Alejandra Olivia Bintrup Werner, fijándose en la suma de sesenta
millones de pesos ($ 60.000.000), los que deberán ser pagados por Marcelo Emilio Klein Gebauer
de la siguiente forma: a. $ 10.000.000 pagaderos el último día hábil del mes siguiente a aquél en
que esta sentencia se encuentre firme y ejecutoriada. b. $ 50.000.000 pagaderos en 200
mensualidades de $ 250.000 cada una, reajustables anualmente por la variación que registre el
Índice de Precio del Consumidor, cantidad que el demandado deberá enterar los últimos 5 días
hábiles de cada mes49”

5.- Resultado del análisis jurisprudencial citado

De lo analizados se obtiene que todos los fallos que hemos citado se aprecia que
inicialmente se exigen para determinar el monto de la compensación, el cumplimiento de
los requisitos de procedencia de la compensación económica, y que para fijar su monto
se considera los elementos mencionados en el artículo 62 de la L.M.C.

La mayoría de los fallos visto, al establecerse un monto para la compensación

económica, se observa que su finalidad es la de asistir al cónyuge más débil,

49 (Juzgado de familia de Puerto Varas con fecha de 16 de mayo de 2006, causa Rol N°93-2005)

41
considerándose como pensión alimenticia solo para efecto del pago del mismo, que
normalmente es fijado en cuotas.

Los elementos comúnmente considerado por los tribunales para fijar el monto,
primeramente se analizan si el cónyuge solicitante de la compensación antes del divorcio
se haya dedicado a las labores del hogar, al cuidado de los hijo y como también a la
duración del matrimonio, entendido a que mayor es el tiempo de duración del
matrimonio se presume que durante se presume que el cónyuge dedico un mayor tiempo
de dedicación a las labores del hogar y al cuidado de los hijos, lo que tendría un gran
efecto en la determinación del monto de la compensación.

En segundo toma en consideración la edad ya que en virtud de ella se puede

determinar sus pretensiones laborales, Por lo tanto si es mayor la edad menor es el
tiempo en que puedo haber ejercido una actividad lucrativa en beneficio propio como
también se entiende que de acuerdo a la edad, se podría determinar su tiempo efectivo
que tiene el cónyuge para reintegrarse al mercado laboral.

En tercer lugar las condiciones laborales del mismo, en el sentido de si el cónyuge

solicitante tiene estudios o alguna profesión, esto unido a que si el cónyuge tienes
posibilidades de acceso al mercado laboral. Por lógica se entiende que una persona con
estudios u profesión, es menos complejo es para ella poder reintegrarse al mercado
laboral.

En un cuarto lugar es la situación patrimonial del demandado es bastante relevante en

virtud de que respecto a esto se puede establecer el monto de la compensación
económica efectivo que se podrá pagar, ya que mayores ingreso, se entiende que las
condiciones de vida del cónyuge solicitante de la compensación era más alta y al inversa
si era menor el ingreso, se entiende que el cónyuge tenía una calidad de vida menor.
Porque tampoco se pude establecer un monto por el cual el demandado sea imposible de
pagar. En quinto lugar toma en consideración la situación previsional del cónyuge
solicitante.

Que respecto a la determinación del monto, en ninguno de los casos que hemos visto se
ha fundamentado o justificado la cifra por los jueces, quienes solo se han limitado a

42
señalar su monto, en justificación de la concurrencia de los criterios previstos en el art
62 inc1. Lo que da entender derechamente que la cifra queda a merced de la decisión del
juez.

Lo que en mi opinión creo que la falta de justificación numérica respecto al monto de la

compensación, vulneraria los requisitos que la ley exige para las sentencias la cual se
establece que están debe ser fundamentar por los jueces (art 170 c.p.c). Como también
se vulnera el principio de la certeza jurídica.

Ya que no basta con que se cumpla con los criterios previsto en el artículo 62 L.M.C
sino que deben además justificar de forma específica de cómo el juez llega a la
conclusión del monto aplicable a cada caso. Lo que da cuenta de la existencia de vacío
legal dejado por el legislador lo que facilita ocurra arbitrariedades al momento de fijar la
cuantía en perjuicio del solicitante o también para quien se la obliga a pagar montos
excesivos.

43
 CONCLUSIÓN

La entrada en vigencia de la Nueva Ley de Matrimonio Civil, significó un cambio

trascendental en el Derecho de Familia, al establecer el divorcio con disolución de
vínculo, sino que también por consagrar una figura nueva en nuestro ordenamiento
jurídico: La Compensación Económica. Sin embargo, en nuestro país el establecimiento
de ésta figura no fue el resultado de una evolución legislativa ni jurisprudencial.

El estudio de esta institución nos ha deja con una visión de de las dificultades
interpretativas y de aplicación que presenta tanto para de la doctrina nacional como
también respecto de los tribunales de familia. En especial en cuanto a la determinación
de los supuestos de aplicación y en cuanto a la fijación del monto del mismo.

Ya que como queda evidenciado en el segundo capítulo de nuestra investigación, en

cuanto a la interpretación misma jurisprudencia citada. La cual deja en evidencia de la
existencia de las erróneas aplicaciones por los jueces de los supuestos del artículo 62,
en relación al artículo 62 de otorgándose compensaciones a caso no configurados por la
ley o que lo dieron por establecido si considerar la necesidad de probar los requisitos
tanto objetivo como subjetivo que exige la ley.

Que la redacción de los artículos 61 y 62 LMC., no configura todos los supuestos de

desequilibrio producto de la dedicación de uno de los cónyuges al cuidado de los hijos y
hogar común. Que producto de este sacrificio provoca un perjuicio al no poder
desarrolla una profesión en la medida de lo que podía y quería, en la mayoría de los casos
de los cónyuges dedicados a tales labores del hogar y al cuidado de los hijos, son las
mujeres, pero en la actualidad, han preferido además de trabajar. Así lo demuestra la en
cuesta CASEN del 200950, que señala el porcentaje de un 61,8% de la mujeres que
trabajan y además que las remuneraciones de las mujeres son inferiores a las de los
hombres. Pero que en virtud del artículo 61 LMC., la mujer no será beneficiaria de

50MINISTERIO DE DESARROLLO SOCIAL [recurso en línea]

http://www.ministeriodesarrollosocial.gob.cl/casen2009/casen_mujeres_2009.pdf

44
compensación económica, ya que continuó desempeñando su actividad profesional tanto
como podía y quería, a pesar del esfuerzo mayor.

Unido también la necesidad de abordar el aumento de las parejas que prefieren convivir
que contraer un vínculo matrimonial. Realidad que también tiene un efecto en respecto
a la institución que se hemos estado estudiando. Tal es a la conclusión que llega el
mismo fallo quien aplica la compensación económica por analogía a la convivencia por
ser similar al matrimonio ya que igualmente se configuraría un menoscabo en perjuicio
de la conviviente en el fallo. Fallo que además que no hay una normativa que regule al
respecto.

Pero como se menciona igualmente, el fallo es contradictorio a la ley por tanto

igualmente se cree que es errada la decisión del juez, quien debería haber acogido el
recurso de casacion en el fondo por equivocadamente aplicación del artículo 61 y 62 de
la L.M.C.

Agrego necesariamente la necesidad de que la ley se modifique con la finalidad de

ampliar el ámbito de aplicación tanto para los caso de aquellas mujeres que igualmente
trabajan como también aplicarse las relaciones no matrimoniales o de hecho.

En cuanto al tercer y último capítulo quedo de manifiesto que en la mayoría de los casos
respecto a la determinación del monto, en ninguno se ha fundamentado o justificado la
cifra por los jueces, lo cual queda en estricto rigor a decisión del juez quien solo
manifiesta el monto al cual se va a compensar, al cual justifica por medio de la
concurrencia del articulo 62 inc1 de la L.M.C.

Que esta falta de justificación numérica respecto al monto de la compensación,

vulneraria los requisitos que la ley exige para las sentencias la cual se establece que están
debe ser fundamentar por los jueces (art 170 c.p.c). Como también se vulnera el
principio de la certeza jurídica.

45
Dentro de las soluciones al respecto para determinar la cuantía, en la doctrina nacional,
como se ha mencionado anteriormente no se ha mencionado para establecer un modelo
que pudiese resolver el problema de la indeterminación del monto por los jueces. Pero
los autores Carlos PIZARRO WILSON “hablan respecto y señalan que en la
jurisprudencia existe un amplio margen para su otorgamiento. Los autores proponen
una forma de valorización, novedosa en doctrina nacional, en las siguientes etapas: primero
debería valorizarse, en la medida de lo posible, el sacrificio del demandante durante el
matrimonio; luego, una valorización de un costo alternativo dependiendo de las
cualificaciones personales del cónyuge; ello multiplicado por los años dedicados a las
labores causantes del menoscabo, con deducción de un 13% por concepto de cotización
obligatoria (sin embargo no se pronuncian sobre los posibles impuestos a la renta),
aplicando las correcciones que fueren procedentes del artículo 62 de la L.M.C. A pesar
de la propuesta, reconocen que ningún método es exacto.”51

El método planteado por el autor, parecerse bastante útil para poder explicar de forma
más concreta y numérica de cómo llegar a un monto. Método que debiera a lo mejor ser
considerado por los jueces para justificar los valores de la compensación económica ya
que reduciría en mayor media las arbitrariedades que pudieren darse en virtud de valores
que no son justificado en el fallo y que pudiese ser contradictoria con las circunstancia y
pruebas establecidas en cada caso.

51 PIZARRO WILSON. Carlos .ob.cit. p51

46
 BIBLIOGRAFÍA

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48
20. (Suprema con fecha 30 de septiembre de 2007, Rol N° 2582-07)

21. (Corte de Apelaciones de Santiago, en una sentencia de fecha de 6 de diciembre

de 2006 , Rol N° 10228-05)
22. (C. de Apel de Concepción, falló con fecha de 23 de agosto de 2007, causa rol
6664-07)
23. (C. de Apel de Talca, con fecha de 10 de noviembre, causa Rol 350-06)

24. (C. Apel. De Valdivia, con fecha de 13 de mayo del 2006, Rol N° 196-2006)

25. (C.Sup. 17 de marzo del 2012, rol N° 1.977-2004).

26. (C. Apel. De Antofagasta, 31 de octubre de 2005,rol 744-2005)

27. C de Apel de Antofagasta, fecha 13 de abril de 2006. Rol N° 120-2006)

28. (C. Sup. 7 de marzo de 2012, rol Nº 337-2011)

29. C É SPE D RE YE S, Á lva ro, “ Duda le ga l” [re c urso e n líne a ]. 2007 -

2 0 1 3 http://www.dudalegal.cl/uniones-de-hecho-no-matrimoniales.html

30. (Tercer Juzgado de Familia de Santiago la causa rol 3253- 2006)

31. ( Segundo juzgado de familia de Santiago, con fecha el 23 junio de 2007 Rol
12898-2004)

32. (Juzgado de familia de Puerto Varas con fecha de 16 de mayo de 2006, causa Rol
N°93-2005)

33. 1 Ministerio de Desarrollo Social [recurso en línea]

http://www.ministeriodesarrollosocial.gob.cl/casen2009/casen_mujeres_2009.p
df

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