“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

FACULTAD DE DERECHO

DERECHO DE OBLIGACIONES
TEMA : EJECUCIÓN DE GARANTÍAS
ALUMNA:
 Patricia Vilela Obando
 Ricardo Espinoza Prado
 Ángel Jesús Villanueva Tamayo
 Lily Silvana Arzapalo Garay
PROFESOR : Mgtr. Morales Vidal, Hanssel Jozabad
CICLO : VII

2019

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
1
 PRESENTACIÓN

En la actualidad los procedimientos para la ejecución judicial de garantías son

demasiado lentos y costosos, lo que desincentiva el crédito al hacerlo mucho
más oneroso (mayor tasa de interés y menores plazos), o incluso limitarlo, al no
aceptarse muchos tipos de bienes en garantía. Por eso, que después de muchos
años de debates, de idas y vueltas, se ha promulgado la Ley de Garantías
Mobiliarias, Ley Nº 28677, y los Procesos de Ejecución de Garantías se aplica
de acuerdo al Código Procesal Civil vigente, siendo una herramienta legal para
el proceso.

El trabajo que estamos realizando nos permitirá comprender el Proceso de

Ejecución de Garantías y nos permitirá opinar sobre la posibilidad de modernizar
el marco normativo que regula los procesos destinados al cumplimiento de
compromisos asumidos en títulos valores y demás títulos ejecutivos, dado que
éstos redundan en el ámbito comercial del país; puesto que lo importante es
brindar mayores niveles de seguridad jurídica que propicie la inversión nacional
y extranjera, en ese sentido entendemos que se ha dado el Decreto Legislativo
Nº 1069-2008 que modifica algunas normas procesales para hacer más eficaz el
proceso de ejecución de garantías, permitiendo con ello establecer un proceso
más ligero y seguro.

También nos ocuparemos de algunos aspectos generales y comunes a la

ejecución de garantías, también desarrollaremos las garantías reales como, la
prenda e hipoteca del Código Civil, para luego hacer algunos apuntes sobre
cuestiones particulares de una y otra garantía, siempre en el ámbito de la
ejecución.

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
2
 INTRODUCCIÓN

Las garantías por lo general, pretenden satisfacer, que toda parte en un acuerdo
confía en que la otra parte cumpla voluntariamente todas sus obligaciones, ya
sean obligaciones entre ellas o frente a terceros y ya sean nacidas de su contrato
o en virtud de la ley. Únicamente cuando hay incumplimiento de una de esas
obligaciones, la otra parte habrá de considerar la posibilidad de recurrir a la
ejecución forzosa o por vía judicial de la obligación incumplida. Los Estados
suelen esmerarse al diseñar un régimen ejecutorio para toda demanda civil
ordinaria que ampare por igual los derechos del deudor, del acreedor y de todo
tercero afectado. En la mayoría de los Estados, esos regímenes requieren que
un acreedor que trata de exigir el cumplimiento de una obligación interponga una
demanda judicial para que se le reconozca su derecho, y se proceda a embargar
los bienes del deudor con miras a venderlos bajo la supervisión de alguna
autoridad. Con el producto de la venta, se resarcirá el crédito pendiente del
acreedor judicial frente al deudor judicial.

Las partes en un acuerdo de garantía obran con expectativas similares.

Normalmente un acreedor garantizado supone que el otorgante cumplirá
voluntariamente sus obligaciones, y un otorgante confía en que el acreedor
garantizado cumpla toda obligación que haya contraído. Ambos conciertan la
operación con la intención firme de cumplir sus obligaciones mutuas. Pero, al
mismo tiempo, ambos son conscientes de que pueden darse supuestos en que
no podrán cumplirlas. En ocasiones el acreedor garantizado no efectuará el pago
prometido o no devolverá cierto bien al otorgante al cumplirse la condición
acordada para ello. En esos casos, el otorgante tomará normalmente pie en lo
mutuamente acordado para recurrir a los tribunales con miras a hacer valer su
derecho. Pero lo más usual es que sea el otorgante quien sea incapaz de cumplir
lo que prometió (es decir, de devolver el crédito en los términos del acuerdo).
Unas veces esa incapacidad de cumplir lo prometido se deberá a razones ajenas
a la voluntad del otorgante, como una mala coyuntura en un sector o una
evolución desfavorable de la economía en general. Otras veces podrá deberse
a algún impago del deudor del propio otorgante, así como a alguna falta de
discernimiento comercial o acto de mala gestión del otorgante.

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
3
 INDICE

PRESENTACIÓN………………………………………………………………. 2
INTRODUCCIÓN………………………………………………………………. 3
INDICE………………………………………………………………………….. 4
MARCO TEORICO……………………………………………………………. 5

PROCESO DE EJECUCION DE GARANTIAS…………………………….. 6

1. DEFINICION………………………………………………………………… 6
1.1 ENFOQUE DOCTRINARIO………………………………………….. 6
2. OBJETO DEL PROCESO DE EJECUCIÓN DE GARANTÍAS……….. 8
3. CALIFICACION DE LA DEMANDA………………………………………. 9
4. MANDATO DE EJECUCIÓN……………………………………………. 10
5. CAUSALES DE CONTRADICCIÓN…………………………………….. 10
6. ORDEN DE REMATE Y SALDO DEUDOR……………………………. 11
7. LA CONVOCATORIA……………………………………………………. 12
8. LA TRANSFERENCIA DEL INMUEBLE ……………………………….. 13
9. LAS GARANTÍAS REALES MÁS IMPORTANTES…………………….. 13
10. LA PRENDA……………………………………………………………… 15
10.1. ANTECEDENTES…………………………………………………… 15
10.2. CONCEPTO………………………………………………………….. 16

CONCLUSIONES………………………………………………………………. 18
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS………………………………………….. 19

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
4
 MARCO TEORICO

La Ejecución de las Garantías señala que existen diversos aspectos a considerar en el

diseño de un Sistema de Garantías. Objetivos bien definidos, simpleza en el régimen
legal, bajo costo de constitución, libertad de estipulación, publicidad del gravamen,
previsión contra el abuso y ejecución eficiente, son algunos de los temas que se deben
tener en cuenta. La situación actual de las garantías en el Perú no es la mejor y hasta
cuesta entenderlas como parte de un “Sistema de Garantías”. Una condición mínima para
hablar de “sistema” es el orden y objetivos claros, nada de lo cual se observa en nuestro
conglomerado de garantías, sobre todo en el ámbito de las llamadas “Garantías
Especiales” (denominadas así porque su regulación no está en el Código Civil).

Si bien, el Código Civil es un instrumento ordenado en medio del mar de Garantías

Especiales, finalmente es un cuerpo normativo expedido en 1984, antes de que profundos
cambios sociales y sobre todo económicos ocurrieran en el mundo. El sólo contraste entre
la Constitución que regía al tiempo de expedirse el Código y la que rige hoy, permite
concluir que la legislación actual sobre garantías reales no guarda concordancia con los
objetivos económicos recogidos en la Constitución de 1993.

Si la riqueza la generan los privados mediante el ejercicio de la libertad económica y el

Estado ya no es productor directo de recursos (artículo 58 de la Constitución), es
imperativo que el sistema legal dote a los particulares de herramientas para que sus
negocios se realicen con seguridad.

 Código Procesal Civil

 Decreto Legislativo Nº 1069, que ha modificado e incorporado diversos artículos al
Código Procesal Civil.
 Artículo 720°.- Procedencia
 Artículo 721.- Mandato de ejecución.
 Artículo 722°.- Contradicción.
 Artículo 723.- Orden de Remate.
 Artículo 724°.- Saldo deudor.

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 PROCESO DE EJECUCION DE GARANTIAS.

1. DEFINICION:

El proceso de ejecución como “aquella actividad con la cual los órganos judiciales
tratan de poner en existencia coactivamente un resultado práctico, equivalente a
aquel que habría debido producir otro sujeto, en cumplimiento de una obligación
jurídica”.

Se trata de otra modalidad del proceso de ejecución en el cual se ejecutan toda clase
de garantías reales, prescindiendo de variaciones en razón de la persona a favor de
quien se ha otorgado la garantía. En este proceso el ejecutante acude a los órganos
jurisdiccionales exigiendo tutela jurídica efectiva a fin de que el ejecutado cumpla
con las obligaciones contenidas en el título de ejecución que contiene la garantía
real o, en caso contrario, se proceda a rematar los bienes dados en garantía
mobiliaria, anticrética o hipotecaria.

La ejecución de garantías, del modo más simple, debe entenderse como un conjunto
de actos jurídico procesales encaminados a la realización del bien o bienes dados
en garantía en razón al incumplimiento de la obligación garantizada.

Los rasgos que caracterizan al proceso son:

 Es una modalidad del proceso de ejecución.

 Es un proceso vinculado a los derechos reales de garantía.
 Es un proceso que conlleva a la venta judicial.
 Es eminentemente formal y expeditivo.

1.1 ENFOQUE DOCTRINARIO

Sobre la naturaleza del proceso de ejecución de garantías la doctrina

considera tres criterios: unos afirman que se trata de un proceso monitorio;
otros, que es un proceso ejecutivo; no faltan quienes sostienen que es solo una
modalidad de los procesos de ejecución.

 PROCESO MONITORIO
Se afirma que el proceso de ejecución de garantías no es más que un
proceso monitorio. El iudiculus monitorius es una elaboración del

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
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 Derecho intermedio italiano ideado para evitar inconvenientes del
interminable solemnis ordo iudiciarius, así el proceso monitorio tenía por
finalidad simplemente proceder a la ejecución. Éste se inicia con la orden
del Juez de pagar o hacer algo, emanado sin previa cognición, a pedido
de una parte y sin contradictorio de la otra, orden que contiene la cláusula
alternativa de ejecutarse u oponerse a un determinado plazo.
Si el demandado no ejecuta o no se opone en el término fijado, la orden
del juez adquiere el valor de una sentencia pasada en cosa juzgada; pero
si el demandado se opone a la intimación pierde todo su valor y el
procedimiento monitorio cede el puesto al procedimiento ordinario.
 PROCESO EJECUTIVO
Para algunos autores el proceso de ejecución de garantías no es más que
el proceso ejecutivo, un derivado histórico del processus executivus que
nace como un proceso de ejecución y no como un proceso de cognición
precisamente para evitar las dilaciones de un proceso de conocimiento,
solemne y dispendioso; sin embargo, no puede equiparase a este proceso
porque no existe el praeceptus del solvendo.
La estructura del proceso ejecutivo es el siguiente:
Vencido el término previsto en el documento para su cumplimiento, el
acreedor lo exhibe ante el Juez, el que previa citación del deudor, ordena
mediante el praeceptus del solvendo, que el deudor cumpla con su
prestación dentro del término de ley que varía según el ordenamiento
jurídico de cada país. El deudor puede oponer o contradecir dentro del
plazo, un número determinado de excepciones y defensas que debe
resultar del mismo título; de ahí que la cognición que se deriva de la
oposición es sumaria.
 MODALIDAD DEL PROCESO DE EJECUCIÓN
Se trata de una nueva concepción de los procesos de ejecución que
cumplen diferentes finalidades. Los procesos de ejecución muestran que
son tres: proceso ejecutivo, (ahora convertida en proceso único de
ejecución) de ejecución de resoluciones judiciales u otros títulos y los de
ejecución de garantías.
La idea fundamental se encuentra en crear un procedimiento acelerado
que permita asegurar el remate de ciertos bienes que sirven de garantía,

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
7
 porque ‘el derecho sin posibilidad de realización (ejecución) no es
derecho: una ficción que genera frustración’ El Código adjetivo actual
asume este criterio y tiene la virtud de unificar en un solo proceso la
ejecución de todas las garantías reales y de simplificar su trámite. Este es
la naturaleza de este proceso de ejecución de garantías en el país.

JURISPRUDENCIA:

El proceso de ejecución de garantías es una acción real que corresponde al titular

de un derecho real de la garantía, para hacer efectiva la venta de la cosa, por
incumplimiento en la obligación garantizada, lo que se despacha en virtud del título
ejecutivo constituido por el documento perfecto que contiene la garantía,
copulativamente con el estado de cuenta de saldo deudor y los demás documentos
que señala la ley, por lo que se asimila en su naturaleza al de ejecución de
resoluciones judiciales, y la contradicción que se formule se resuelve por auto; a
deferencia del proceso de ejecución de obligación que concluye por sentencia, en
el que la suma puesta a cobro puede ser reducida en su monto, lo que se resuelve en
sentencia .

2. OBJETO DEL PROCESO DE EJECUCIÓN DE GARANTÍAS.

El objeto exclusivo de este proceso es el remate del bien dado en garantía, en caso
de no solventarse la deuda. Las causas determinantes para la existencia de estos
procedimientos para la efectividad de las respectivas garantías, son:

 Una causa histórica, porque hay que buscarla en el antiguo Derecho procesal,
que ofrecía la posibilidad de la sumisión del deudor a la ejecución inmediata,
con una cognición muy restringida por parte del órgano jurisdiccional.
 La idea de que los tipos de procesos del Derecho común existentes ya
resultaban inadecuados para lograr las finalidades que tienen hoy y por las
mayores posibilidades de defensa que ofrecen al deudor.
 La conveniencia de fomentar el crédito territorial a través de una eficaz y
rápida realización de bienes puestos como garantía del mismo. Estas dos
últimas como consecuencia del avance del Derecho positivo actual.

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
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 3. CALIFICACION DE LA DEMANDA.

DEMANDA

Es el acto jurídico de iniciación procesal en virtud del cual el ejecutado pretende

lograr la realización o ejecución del crédito derivado de un título de ejecución, como
tal, su fraccionamiento exige el cumplimiento de los requisitos generales de
postulación contemplados en los artículos 424 y 425 del Código Procesal civil,
sujetándose además a las exigencias siguientes:

 El ejecutante anexará a su demanda el documento que contiene la garantía y el

estado de cuenta del saldo deudor. El primero, o sea, el documento que contiene
la garantía, es el título de ejecución en el que figura expresamente la garantía
de mobiliaria, y la hipoteca que debe ejecutarse en caso de incumplimiento.

En cambio, el estado de cuenta del saldo deudor, es otro documento que contiene
una operación en el que se establece la situación en la que se encuentra el deudor
respecto de las obligaciones que ha contraído, en el que se especifique, el monto de
intereses, los gastos que hubiera ocasionado, el monto que ha devengado la
liquidación por cláusula penal, etc. Entonces, el objeto del saldo deudor está
referido a la cantidad que el ejecutado debe pagar, en caso de prosperar la acción,
para evitar el remate del bien dado en garantía.

 Si el bien fuere inmueble, debe presentarse documento que contenga tasación

comercial actualizada realizada por dos ingenieros y/o arquitectos colegiados,
según corresponda, con sus firmas legalizadas. Si el bien fuere mueble, debe
presentarse similares documentos de tasación, la que, atendiendo a la
naturaleza del bien, debe ser efectuada por dos peritos especializados, con sus
firmas legalizadas.

Se refiere a la tasación comercial actualizada del bien como exigencia para la

admisión de la demanda de ejecución de garantías.

a) No será necesaria la presentación de nueva tasación si las partes han convenido

el valor actualizado de la misma.
b) Tratándose de bien registrado se anexará el respectivo certificado de gravamen,
se entiende que debe ser expedido por los Registros Públicos correspondientes.

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 c) La resolución que declara inadmisible o improcedente la demanda es apelable
con efecto suspensivo y sólo se notificará al ejecutado cuando quede consentida
o ejecutoriada. (720)

4. MANDATO DE EJECUCIÓN

El juez previamente debe calificar la demanda y puede hacerlo en forma negativa o

positiva. En el primer caso, la rechazará y en el segundo supuesto la admitirá a
trámite mediante auto denominado mandato de ejecución. Admitida la demanda, se
notificará el mandato de ejecución al ejecutado, ordenando que pague la deuda
dentro de tres días, bajo apercibimiento de procederse al remate del bien dado en
garantía.

Por consiguiente, el ejecutado en esta modalidad de proceso de ejecución puede

asumir las alternativas siguientes:

 Cumplir el mandato de ejecución dentro del término previsto, se trata de una

aceptación incondicional, lo que se expresa en el cumplimiento de la obligación
derivada del título de ejecución.
 Proponer contradicción al mandato de ejecución, en el plazo de tres días desde
su notificación.
 Una innovación importante es lo dispuesto en la numeral 720 in fine, según el
cual, en el mandato ejecutivo debe notificarse al deudor, al garante y al poseedor
del bien en caso de ser personas distintas al deudor. Todo ello a fin de garantizar
el debido proceso. Empero si el ejecutante omite demandarlo o mencionarlos en
la demanda, el Juez debe integrar la relación procesal tanto al garante como al
poseedor del bien para que puedan hacer valer sus derechos conforme a los
artículos 95 ó 101 del Código adjetivo vigente.

5. CAUSALES DE CONTRADICCIÓN:

El ejecutado, en el mismo plazo que tiene para pagar, puede contradecir con arreglo
a las disposiciones generales. La contradicción del mandato ejecutivo sólo podrá
fundarse según la naturaleza del título en:

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  Inexigibilidad o iliquidez de la obligación contenida en el título. Es
inexigible una obligación cuando el deudor es demandado en un lugar distinto
a donde se contrajo la obligación (lugar), cuando el plazo aún no se ha vencido
(tiempo) y cuando el título no despacha ejecución conforme a ley (modo). La
iliquidez se refiere a que no es posible liquidar la obligación por simples
operaciones aritméticas.
 Nulidad formal o falsedad del título; o, cuando siendo éste un título valor
emitido en forma incompleta, hubiere sido completado en forma contraria a
los acuerdos adoptados, debiendo en este caso observarse la ley de la materia.
La nulidad formal está referida a la inobservancia de los requisitos formales
del título, que es distinta a la nulidad sustancial referida a los vicios de
voluntad, en cuyo caso debe ser rechazada. La falsedad del título, debe
sustentarse en la alteración de la materialidad del título (simulación, alteración
de originalidad, enmendaduras, etc.)
 La extinción de la obligación exigida.- Los modos de extinción de las
obligaciones son el pago, la novación, la compensación, la condonación, la
consolidación, la transacción y el mutuo disenso; consiguientemente, si la
obligación ha quedado extinguida por cualquiera de estas formas, debe
declararse fundada la contradicción.

6. ORDEN DE REMATE Y SALDO DEUDOR

De la contradicción formulada por el ejecutado se correrá traslado al ejecutante por

tres días y, con su contestación o sin ella, se resolverá: (i) ordenando el remate o,
(ii) declarando infundada la contradicción. Luego se establecerá el saldo deudor
conforme a lo establecido para las obligaciones de dar sumas de dinero.

El remate consiste en la venta judicial de los bienes afectados, previa tasación o por
el valor convenido entre el acreedor y el deudor, con la finalidad que con el producto
de la venta el acreedor cobre la obligación principal, intereses, costas y costos del
proceso. Cuando queda firme la resolución judicial que ordena llevar adelante la
ejecución, se dispondrá la tasación de los bienes a ser rematados. La resolución que
ordena la tasación contiene el nombramiento de dos peritos, quienes luego de la
aceptación del cargo, deben presentar su dictamen bajo apercibimiento de
subrogación y multa. La tasación será puesta a conocimiento de los interesados por

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
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 tres días, plazo en el que pueden formular observaciones. Vencido el plazo, el Juez
aprueba o desaprueba la tasación. Si la desaprueba, ordenará se realice nuevamente,
optando entre los mismos peritos u otros. No es necesaria la tasación si las partes
han convenido el valor del bien o su valor especial para el caso de ejecución forzada.
Sin embargo, el Juez de oficio o a petición de parte, puede ordenar nueva tasación
si considera que el valor convenido está desactualizado. Su decisión es
inimpugnable. Además del caso señalado, tampoco es necesaria la tasación, cuando
el bien afectado es dinero o tiene cotización en el mercado de valores o equivalente.

a) Orden de Remate.- La ley establece que transcurrido el plazo sin haberse

pagado la obligación o declarada infundada la contradicción, el Juez, sin
trámite previo, ordenará el remate de los bienes dados en garantía. En este tipo
de procesos sólo cabe expedir un auto, en la medida en que pone fin al proceso
de ejecución resolviendo la contradicción propuesta por el ejecutado. En tal
sentido se expide el auto para resolver la contradicción ordenando el remate en
caso de que ésta no se hubiera formulado, por lo tanto, no procede emitir
decisión final como se hacía antes. (713)
b) Saldo deudor.- Si después del remate del bien dado en garantía, hubiera saldo
deudor, se proseguirá la ejecución dentro del mismo proceso, conforme a lo
establecido para las obligaciones de dar suma de dinero. En este tipo de
procesos no proceden medidas cautelares. (724 Mod. D. Leg. 1069)

7. LA CONVOCATORIA

Se efectuará luego de aprobada la tasación o siendo innecesaria ésta. Para tal efecto,
se designa al Martillero correspondiente, facultándolo para que señale lugar, día y
hora del remate. La subasta de inmuebles se realizará en el local del Juzgado, y la
de mueble en el lugar en que se encuentre el bien. Excepcionalmente, y a falta de
Martillero Público hábil en la localidad donde se convoque la subasta, el Juez puede
efectuar la subasta de inmueble o mueble fijando el lugar de su realización. Si el
mueble se encontrara fuera de su competencia territorial, puede comisionar al del
lugar para tal efecto; de acuerdo a lo previsto en el artículo 733 del Código Procesal
Civil; la convocatoria se anuncia en el diario encargado de la publicación de los
avisos judiciales del lugar del remate por tres días tratándose de muebles y seis si
son inmuebles.

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 El aviso deberá contener lo siguiente:

Los nombres de las partes y terceros legitimados; el bien a rematar y, de ser posible,
su descripción y características; las afectaciones del bien; el valor de tasación y el
precio base; el lugar, día y hora del remate; el nombre del funcionario que efectuará
el remate; el porcentaje que debe depositarse para participar en el remate; el nombre
del Juez y del Secretario de Juzgado, y la firma de éste.

El remate, tratándose de inmuebles y muebles la efectuará un Martillero Público

hábil; la de inmueble en la sala de remates habilitado para tal fin y la de muebles en
el lugar en que se encuentre el bien. Excepcionalmente lo efectúa el juez a falta de
Martillero Público hábil en la localidad donde se convoque la subasta.

El requisito para ser postor se encuentra previsto en el artículo 735 de la norma

adjetiva, así, se admitirá como postor a quien antes del remate haya depositado, en
efectivo o cheque de gerencia girado a su nombre, una cantidad no menor al diez
por ciento del valor de tasación del bien o los bienes, según sea su interés.

8. LA TRANSFERENCIA DEL INMUEBLE

Será ordenada cuando se haya depositado el precio del inmueble, asimismo se

dispondrá que se expidan partes judiciales para su inscripción en el registro
respectivo, los que contendrán la transcripción del acta de remate y del auto de
adjudicación. En cuanto a la transferencia de muebles, en el remate de los mismos,
el pago se efectúa en dicho acto, debiendo entregarse de inmediato el bien al
adjudicatario.

9. LAS GARANTÍAS REALES MÁS IMPORTANTES: PRENDA Y LA

HIPOTECA

ASPECTOS GENERALES DE LA EJECUCIÓN DE LA PRENDA E

HIPOTECA EN EL CÓDIGO CIVIL

HIPOTECA

El artículo 1097 del código civil trata acerca del concepto que en la legislación
peruana se tiene de lo que es la hipoteca. Por la hipoteca se afecta un inmueble en
garantía del cumplimiento de cualquier obligación, propia o de un tercero.

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
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 Dado este concepto de hipoteca señalado por el código civil, entonces podemos dar
algunos puntos de vista:

 Afecta un inmueble "en garantía del cumplimiento de cualquier obligación.

 La hipoteca solo puede garantizar una obligación de dar dinero, pero no una
obligación de hacer o no hacer.
 La razón es que la hipoteca desemboca, en caso de incumplimiento del deudor,
en la venta del bien gravado.
 La hipoteca, como todos los derechos reales de garantía, es accesoria de una
obligación.
 Esta última es lo principal y tiene vida propia: puede subsistir sin la garantía.
En cambio, la hipoteca no puede existir sola, necesariamente debe ser accesoria
de una obligación.
 En la hipoteca no hay desposesión. El bien queda en poder del constituyente.
La razón es que la inscripción del gravamen es obligatoria (artículo 1099 inciso
3).
 Otorga al acreedor los derechos de persecución, preferencia y venta judicial del
bien hipotecado

La persecución permite al acreedor ejecutar el bien hipotecado, en caso de

incumplimiento del deudor, cuando esté en poder de un tercero. La persecución es
consecuencia de la oponibilidad del derecho real. La situación de hecho es que el
constituyente de la garantía, propietario del bien gravado, ha transmitido la
propiedad o la posesión de dicho bien. El tercero adquirente ha estado en aptitud de
saber, por el dato registral, que el inmueble estaba hipotecado. Sufre entonces el
embate del acreedor hipotecario, a pesar de que no tiene relación jurídica con él.
Conforme al artículo 1117, el acreedor hipotecario puede exigir el pago a dicho
tercero poseedor del bien hipotecado, sin perjuicio de que lo haga también el
deudor. La pretensión de pago dirigida contra el tercero concluye en la venta del
bien gravado, con cuyo importe se cobra el acreedor.

La jurisprudencia peruana es muy clara, al señalar la definición de la hipoteca por

lo que las resoluciones casatorias dice: "La doctrina considera varias definiciones,
pero en todas ellas se le reconoce a la hipoteca la calidad de derecho real adherido
al cumplimiento de las obligaciones a que sirve de garantía, de tal manera que sigue

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
14
 siempre a la cosa hipotecada cualesquiera que sean las manos a que pase, y a pesar
de los cambios que ocurran en la propiedad que grave, de donde resulta que el
acreedor hipotecario tiene una acción real"

Ahora bien, nuestro sistema legal hipotecario, específicamente con relación a la

ejecución de la garantía, no se agota en el Código Civil. Existe una hipoteca especial
contenida en un título valor denominado Título de Crédito

Hipotecario Negociable, regulado en los artículos 240 al 245 de la Ley de Títulos

Valores (Ley Nº 27287). Este título a la orden contiene una hipoteca, cuya ejecución
está prevista en el artículo 243 de la Ley de Títulos Valores. Según esta norma:
“Protestado por falta de pago del crédito u obtenida la formalidad sustitutoria
respectiva (…), procederá la venta directa del bien hipotecado, sin intervención de
autoridad judicial, al mejor postor, siempre que el precio por el que se enajene no
sea inferior al 75% (setenta y cinco por ciento) de la valorización señalada en el
título y la venta se confíe a una empresa del Sistema Financiero Nacional, distinta
al ejecutante”.

10. LA PRENDA

10.1. ANTECEDENTES:

El tema de la garantía mobiliaria, se encuentra ligada a una garantía real,

como es la prenda. En nuestra legislación los legisladores han venido
expidiendo leyes regulando la prenda, las cuales muchas veces ha creado
confusión, no sólo a los operadores de derecho, llámese Abogados, Jueces,
Fiscales, etc.; sino también en la ciudadanía en general.

Históricamente la prenda aparece en el campo del derecho antes que la

hipoteca. Era natural que así fuera porque responde a una idea simple: la
entrega de una cosa en garantía del pago de una deuda. Es también la garantía
que responde mejor a las necesidades de sociedades primitivas, con deficiente
organización social y falta de registros. La prenda se constituía simplemente
por la entrega manual de la cosa.

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
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 10.2. CONCEPTO:

La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas que

regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposición Final de la Ley de
Garantía Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 01-03-2006) además de ser una garantía es un derecho real de
garantía, o derecho real accesorio, que se caracteriza por recaer sobre bienes
muebles, conforme a la clasificación de los bienes que establece el Código
Civil Peruano de 1984.

El artículo 1055 del mismo Código establecía que la prenda se constituye

sobre un bien mueble, mediante su entrega física o jurídica, para asegurar el
cumplimiento de cualquier obligación.

En el derecho positivo peruano el derecho real de prenda es de tres clases:

prenda con desplazamiento, prenda con entrega jurídica y prenda sin
desplazamiento. El derecho real de prenda también puede clasificarse en
prenda legal y prenda convencional.

CARACTERES. - La prenda es un derecho accesorio, indivisible, especial y

mobiliario. Estas características, con excepción del mobiliario, son iguales
para la hipoteca. Por ello nos vamos a referir solo del carácter mobiliario.

Carácter mobiliario.- En el Perú la prenda recae sobre bienes muebles. Esta

característica es sumamente criticada porque la naturaleza mobiliaria o
inmobiliaria de un bien no debe determinar las garantías que recaen sobre él.
Además, los derechos que pueden ser objeto de garantía, no son móviles ni
inmóviles.

Requisitos. - El artículo 1057 del Código Civil señalaba que los requisitos
para la validez de la prenda son:

 Que grave el bien el propietario o quien esté autorizado legalmente;

 Que el bien se entregue física o jurídicamente al acreedor, a la persona
designada por este o a la que señalen las partes;
 La prenda debe asegurar el cumplimiento de una obligación (carácter
accesorio) y

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
16
  Debe constar en documento de fecha cierta.

Constitución por el propietario. - La prenda debe ser constituida por el

propietario del bien. Este requisito se justifica porque la prenda puede
terminar en la venta del bien dado en garantía. En tal sentido, sólo es
propietario el que cuenta con el poder de disposición, puede constituir la
prenda. Además de ser propietario, el constituyente debe tener la libre
disposición del bien (ser capaz, por ejemplo).

Entrega. - La entrega tiene por objeto que el deudor no se quede con el bien,
ya que de lo contrario podría venderlo a un tercero quien adquiriría su
propiedad si se le entrega el bien y tiene buena fe, es decir, si desconoce de la
existencia de la prenda. La entrega se justifica también porque a través de ella
se obtiene la posesión del bien, lo que constituye una forma de publicitar el
gravamen, de dar a conocer a los terceros que el bien está afectado en garantía.

Obligación garantizada. - Este requisito tiene relación con el carácter

accesorio de la prenda. La prenda no tiene existencia autónoma. Por tanto, no
puede haber prenda sin que exista una obligación que garantice, salvo la
prenda en garantía de obligaciones futuras o eventuales.

Documento de fecha cierta. - El artículo 1061 del Código Civil prescribía

que la prenda no surte efecto frente a tercero si no consta en documento de
fecha cierta, salvo el caso de la prenda con entrega jurídica, que surte efecto
desde su inscripción en el registro respectivo. El artículo siguiente, el 1062°,
señalaba que el documento en que consta la prenda debe mencionar la
obligación principal y contener una designación detallada del bien gravado.

Derechos del acreedor. - El acreedor prendario tiene derecho a retener el

bien, a realizarlo (venderlo) en caso de incumplimiento del deudor y a ser
preferido para el pago de su crédito.

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
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 CONCLUSIONES

 El objeto exclusivo de este proceso es el remate del bien dado en garantía, en caso de
no solventarse la deuda. Las causas determinantes para la existencia de estos
procedimientos para la efectividad de las respectivas garantías
 El proceso de ejecución de garantías es una modalidad del proceso de ejecución que
tiene por objeto que el órgano jurisdiccional ordene al ejecutado pague la deuda al
ejecutante dentro del término de ley y bajo apercibimiento de procederse al remate
del bien dado en garantía.
 Debemos señalar que en el proceso de ejecución –denominado por nuestro legislador
como Proceso Único de Ejecución– sea en la modalidad que fuere solo son pasibles
de ejecutarse obligaciones, las cuales contienen prestaciones de dar, hacer o no hacer.
 La hipoteca sujeta directa e inmediatamente los bienes sobre que se impone,
cualquiera quesea su poseedor, al cumplimiento de la obligación para cuya seguridad
fue constituida´´. De esta definición se extraen dos notas: La afección de bienes
determinados al cumplimiento de una obligación. La accesoriedad de la hipoteca
respecto a la obligación garantizada. La garantía mobiliaria es la afectación de un bien
mueble mediante un acto jurídico, destinada a asegurar el cumplimiento de una
obligación. La garantía mobiliaria puede darse con o sin desposesión del bien mueble.
En caso de desposesión, puede pactarse la entrega del bien mueble afectado en
garantía al acreedor garantizado o a un tercero depositario.
 Los constituyentes de las garantías reales sobre bienes que serán remata -dos en el
proceso único de ejecución en la modalidad de ejecución de garantías deberán ser
considerados como litisconsortes necesarios pasivos solo si tienen la titularidad del
bien al momento de la interposición de la demanda.
 Los terceros que sean propietarios de todo o parte del bien afectado con garantía real
(distintos del obligado al pago de la deuda y de la persona que constituyó la garantía
real) por haberlo adquirido de su anterior propietario, ya sea con anterioridad al inicio
del proceso judicial, y su titularidad no era oponible a terceros por falta de inscripción
en los Registros Públicos; o con posterioridad al inicio del proceso judicial (esté o no
inscrita su titularidad en los Registros Públicos).

EJECUCIÓN DE GARANTIAS
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 REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

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 AZULA CAMACHO, Jaime. Manual de Derecho Procesal Civil. Santa Fe de

Bogotá: Temis S. A., 1994.

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 HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Procesos de Ejecución. Lima: Jurista Editores,

2004.

 MARTEL CHANG, Rolando. Proceso de Ejecución de garantías. En: Actualidad

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 PALACIO, Lino Enrique. Derecho Procesal Civil. Buenos Aires: Abeledo Perrot,

1999.

 OVALLE FAVELLA, José. Derecho Procesal Civil. México: Harla. D.F

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