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3 de Agosto 2018
Índice
Introducción. ................................................................................................................................... 3
Contenido. ........................................................................................................................................ 4
Actividad 1. Las fuentes del Derecho............................................................................................ 4
1. Ejemplifica y explica cada una de ellas y respecto a las fuentes
formales, elabora ejemplos específicos de la legislación, la costumbre y la
jurisprudencia. ............................................................................................................................... 4
Fuentes formales: ...................................................................................................................... 4
La legislación: ............................................................................................................................. 4
La costumbre. ............................................................................................................................. 5
La jurisprudencia. ...................................................................................................................... 6
La doctrina. ................................................................................................................................ 14
Fuentes reales: ......................................................................................................................... 14
Fuentes Históricas: .................................................................................................................. 15
Actividad 2. Proceso legislativo .................................................................................................... 16
1.- Esquematiza el desarrollo de las tres grandes clasificaciones del Derecho, es decir,
las fuentes formales, reales e históricas. En el caso de las fuentes
formales, sintetiza las fases que lo conforman. ..................................................................... 16
Actividad integradora. La jurisprudencia y la aplicación de las normas. ............................... 20
Artículo proporcionado por el docente .................................................................................... 20
CASO PRÁCTICO ...................................................................................................................... 20
1.- Identifica la normatividad y los artículos a los que se apega el caso. .......................... 22
2.- Localiza la jurisprudencia o la tesis aislada que se vincule. .......................................... 24
3.- En caso de ser jurisprudencia, señala a qué tipo corresponde. ................................... 25
4.- ¿En qué situaciones puede invocarse una tesis aislada? ............................................. 25
5.- Presenta tres ejemplos de situaciones en los que puede remitirse a la costumbre
como fuente formal del Derecho. ............................................................................................. 26
Conclusiones. ............................................................................................................................... 28
Bibliografía ..................................................................................................................................... 29
Introducción.
En el presente documento, se abordarán los temas de donde emanan las Leyes y normas
del Derecho y quien o quienes son los responsables de crearlas, de que se basan para ello
y como se clasifica cada una de ellas.
Todo esto con la finalidad de responder a la pregunta ¿De dónde surgen las normas
jurídicas, que desean proteger y quienes son los que actualmente las diseñan?
Para la actividad número dos, se investigarán las causas principales que dan origen al
nacimiento del derecho y a su vez de las normas y Leyes jurídicas, haciendo hincapié en el
procedimiento legislativo, ya que es un sistema demasiado complejo el que se realiza para
aprobar o rechazar una nueva Ley o derogar una existente y los órganos que intervienen
en la propia secuencia.
Fuentes formales:
La legislación:
Es la parte del Estado que se dedica a la creación, promulgación y sanción de las normas
jurídicas, su finalidad es mantener el orden social y hacer el bien común, es un proceso
mediante el cual uno o varios órganos gubernamentales promulgan las leyes.
Ejemplo de la Legislación.
Existen diferentes tipos de legislaciones las Federales y las Estatales, La Ley Federal del
trabajo, la Constitución de los Estados Unidos Mexicanos, El Código de Comercio, son
ejemplos de algunas de ellas.
Legislación Estatal. Cada Estado por ser libre y soberano tiene su Constitución Política,
Código Civil y Penal de cada estado, el Código de Procedimientos Civiles etc.
La costumbre.
Está integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso más o menos largo.
Estas reglas se convierten en derecho positivo al momento que los individuos que las
practican les otorgan obligatoriedad, como si se tratara de una ley.
La teoría jurídica describe dos elementos para la costumbre como fuente formal del
derecho:
Según Ehrlich: “La costumbre del pasado se convierte en la norma del futuro”.
Ejemplo de la costumbre.
Existen diferentes tipos de costumbres, las generales y locales, estas últimas son de un
territorio en específico, si en algún lugar no existe una ley para resolver algún conflicto
personal o donde intervenga el estado y particulares, el Código Civil establece que se puede
apoyar a la costumbre del lugar y a los principios generales del Derecho.
Un ejemplo de ello puede ser cuando se llega a algún negocio varias personas a la vez y
en forma espontánea acorde a las costumbre vistas y adquiridas en su desarrollo social se
forman automáticamente para tomar un turno ordenadamente
El usufructuario de un monte, disfruta de los productos que crezcan en él, incluso puede
talar árboles como si fuera su dueño, pero la realidad es que no lo es.
Un contrato, podría ser un ejemplo claro, ya que estos se van diseñando de acuerdo a sus
necesidades y expectativas o consecuencias deseadas y la experiencia y la costumbre de
cómo se han realizado anteriormente son la base para la creación de los mismos, excepto
aquellos que deben de tener una forma establecida por la Ley, y los contratantes se obligan
al cumplimiento y las consecuencias según su naturaleza y conforme a la buena fe.
La jurisprudencia.
Etimología de la Jurisprudencia.
Las Tesis Aisladas son criterios emitidos por un Tribunal Colegiado o por la Suprema Corte
de Justicia de la Nación actuando en Pleno o en Salas, interpretando algún precepto legal
pero que no ha alcanzado ser obligatoria.
Ahora bien, el hecho de que no sea obligatorio, no significa que su contenido no tenga
alguna función, pues funciona para orientar la interpretación de algún criterio y para
interrumpir una jurisprudencia según sea el caso.
La Ley de Amparo a partir dentro del Título Cuarto “Jurisprudencia y Declaratoria General
de Inconstitucionalidad” a partir del artículo 215 señala los tipos de jurisprudencia que
existen, señalando que la jurisprudencia se establece por reiteración de criterios, por
contradicción de tesis y por sustitución.
La Jurisprudencia es la ciencia formal del derecho, o teoría del orden jurídico positivo, otra
acepción podría ser, el conjunto de principios y doctrinas contenidas en las decisiones de
los tribunales.
Algunas veces, la ley otorga a las tesis expuestas en las resoluciones de ciertas autoridades
judiciales, carácter obligatorio, relativamente a otras autoridades de inferior rango, en el
Derecho Mexicano, la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia obliga a la propia
Corte y a los Tribunales Unitarios y Colegiados del Circuito, Juzgados de Distrito, Tribunales
Militares y Judiciales del orden común de los estados, Distrito Federal y Tribunales
Administrativos y del Trabajo, locales y federales.
Son los principios y doctrinas contenidas en las decisiones tomadas por los Tribunales,
como órganos cuya función es la interpretación de la Ley. La norma jurisprudencia no es
obligatoria, sino en el caso de que se aplique la misma interpretación a varios casos
concretos y no interrumpidos por otra en contrario.
Ejemplos de Jurisprudencia.
JURISPRUDENCIA
Vigiladores Funciones.
15-2-2008
SALA VI
Entiendo que le asiste razón. Ello pues el despido dispuesto por el codemandado Laino el
03.10.2003 se fundó sobre los siguientes motivos: a) reiterados incumplimientos de
funciones, b) mantener pasividad ante riña de vecinos sin haber informado de dicha
circunstancia al empleador.
Sobre este punto es preciso considerar que más allá de los cuestionamientos formulados
por ellos respecto de la valoración de las declaraciones testimoniales de Nestor y Roberto
Quiroga, lo cierto es que de la declaración de la testigo Silvia Stranges Palermo (fs. 429),
propuesta por la demandada, se extrae que por lo menos durante parte de 2002 y durante
el año 2003 vio a los actores cumplir tareas de vigilancia.
Esto es con anterioridad a la fecha en que el demandado Laino registró la vinculación. Esa
declaración revela una irregularidad en los registros de la empleadora por lo que en función
de lo dispuesto por el art. 53 de la LCT corresponde confirmar lo decidido en origen. La
demandada Consorcio de Propietarios del Edificio Manuel Artigas 5106/96 también se queja
porque se aceptó la remuneración denunciada en la demanda. Al respecto considero que
la queja debe ser rechazada porque además de la irregularidad señalada en el párrafo
anterior, la declaración de Roberto Quiroga, compañero de trabajo del actor Acosta entre
1999 y agosto de 2001 en el consorcio demandado, da cuenta de que la remuneración era
de $500.- Por otro lado, esa suma es la que resulta de los contratos de prestación de
servicios acompañados por los actores a fs. 163/173 que pese a la intimación efectuada
por el a fs. 259 no fueron desconocidos por el demandado Laino, es decir por quien
supuestamente habría suscripto esos documentos.
En relación con la pretensión deducida por el coactor Acosta la codemandada sostiene que
no se configuraron las causales expuestas para considerarse despedido porque en la
intimación previa no estableció ningún apercibimiento no expresando su voluntad rescisoria,
requisito indispensable para la procedencia del reclamo. Por otro lado señala la demandada
que el actor no ha acreditado la fecha de ingreso y remuneraciones denunciados, el horario
que se le atribuye y rubros cuya registración exige. Tampoco en este aspecto le asiste razón
a la recurrente pues pese a que en la intimación dirigida a cada demandado (fs. 63 y 76
respectivamente), Acosta no manifestó su voluntad de considerarse despedido frente a la
negativa a sus reclamos, lo cierto es que las respuestas brindadas por los demandados (el
consorcio niega toda relación con el actor –fs. 46- mientras que el codemandado Laino
rechaza el pedido de debida registración, el derecho a recibir los aumentos fijados por los
decretos 2641/02 y 905/03, así como también las horas suplementarias, los francos no
gozados, las vacaciones 2002 y el Sac –fs. 45-) no dejaron al actor otra alternativa que
considerarse despedido.
En consecuencia cada actor resulta acreedor de los siguientes importes: $2.269,68 para
Acosta y $2.175,89 para Jaime. No obstante lo expuesto, como la demandada no puede
ser perjudicada por su propio recurso, debe mantenerse el monto de condena establecido
para el coactor Mario Antonio Acosta. Seguidamente se agravia porque se hizo lugar al
reclamo de los actores por trabajo prestado en horas suplementarias. Asiste razón a la
demandada cuando alega que la actividad de vigilancia está expresamente excluida de la
ley 11.544. Por ello debe revocarse la sentencia al respecto retrayendo de la condena las
sumas atribuidas a horas extras.
Respecto del coactor Mario Antonio Acosta, corresponde diferir a condena los siguientes
rubros por los importes que se detallan a continuación: indemnización por antigüedad (conf.
art. 7 ley 25.013) $2.384,66 (584 / 12 x 49); indemnización sustitutiva de preaviso, con
S.A.C. (conf. art. 6 ley 25.013) $ 693,33 (básico $500 + $140 incremento decreto 392/03
por mes de noviembre de 2003); indemnización art. 8° ley 24.013 $6.500,97; indemnización
art. 15 ley 24.013 $ 3.077,99; indemnización art. 16 ley 25.561 (según decreto 256/2003-
100% sobre indemnización por antigüedad y preaviso) $3.077,99; S.A.C. 2001 $500; Sac
2002 $500; S.A.C. 2003 primer semestre $250, Sac proporcional $192,97); vacaciones
proporcionales $259,84 y $2.250 en concepto de asignaciones decretos Nº 1273/02,
2641/02, 905/03 y 392/03, lo que totaliza la suma de $19.494,78 (pesos diecinueve mil
cuatrocientos noventa y cuatro con setenta y ocho), con más los intereses dispuestos en la
sentencia apelada. Considero que debe desestimarse la queja de la demandada por la que
señala la incompatibilidad de las indemnizaciones de los arts. 15 de la ley 24.013 y el art.
16 de la 25.561, en la inteligencia de que resulta una doble sanción por igual falta. Ello pues
no se trata de sanciones hacia el empleador, sino de indemnizaciones que modulan sobre
presupuestos de hecho distintos: en el primer caso, el despido como represalia de la
intimación a registrar adecuadamente la relación, y en el segundo, para desalentar los
despidos sin causa justificada durante el período de la emergencia social declarada por la
ley 25.561.
En el caso del coactor Mario Antonio Acosta asiste razón a la demandada respecto a que
ha omitido cursar la intimación requerida por el art. 2° de la ley 25.323 para el progreso de
la indemnización allí establecida (cfr. telegrama de despido del 16.10.2003 –fs. 25- en
donde sólo reclama el pago de la “liquidación final de haberes”). Respecto de la
responsabilidad que la sentencia le atribuye en el marco de lo dispuesto por los arts. 29 y
30 de la LCT, la recurrente discrepa con el criterio establecido en la sentencia e insiste en
que no se configura la situación de fraude señalada en la sentencia y que en el marco del
art. 30 de la LCT las tareas de vigilancia y seguridad en un edificio no constituyen actividad
normal y específica del consorcio que contrató dicho servicio. Considero que no le asiste
razón, ello pues las características de las relaciones habidas por los actores con el
consorcio demandado exceden las propias de la vigilancia del edificio. Tanto es así que
respecto del coactor Jaime se le requería que interviniera en la disputa habida entre los
vecinos. En esa inteligencia considero que las tareas requeridas en este caso a los actores
se correspondían en cierta medida con la actividad normal y específica propia del consorcio
demandado, por lo que propongo se confirme la sentencia que la responsabiliza
solidariamente. La solidaridad también se extiende a la obligación de entregar las
certificaciones de servicios. Como sostuve en mi voto en la causa “VIVEROS VILLALBA
RITA C/ CLUB UNIVERSITARIO DE BUENOS AIRES ASOC. CIVIL Y OTROS
S/DESPIDO”, sentencia definitiva N° 59.811 del 10.09.2007, la obligación de hacer debe
atenerse a los términos reconocidos en la sentencia recaída y por ello la extensión de dichas
certificaciones puede recaer sobre el codemandado solidario, dado que ello no implica
adjudicarle carácter de empleador y en tanto deberá limitarse a certificar las condiciones
contractuales que emanan de la sentencia que lo obliga. En atención a las consideraciones
precedentes y de acuerdo con el art. 279 del CPCCN considero que las costas deben ser
impuestas a los demandados que resultaron vencidos en lo sustancial (art. 68, CPCCN).
EL DOCTOR MARIO S. FERA DIJO: Por fundamentos análogos adhiero al voto que
antecede. En atención al resultado del presente acuerdo, de conformidad con lo dispuesto
en el art. 125, 2do. párrafo, ley 18.345, EL TRIBUNAL RESUELVE: I) Modificar la sentencia
apelada. II) Fijar como nuevo monto de condena la suma de $19.494,78 (Pesos Diecinueve
mil cuatrocientos novena y cuatro con setenta y ocho centavos) respecto del coactor MARIO
ACOSTA y la suma de $9.512,90 (Pesos Nueve mil quinientos doce con noventa centavos),
respecto del coactor JAIME LUIS ALBERTO, con más los intereses dispuestos en la
sentencia apelada. III) Confirmar en lo restante la sentencia apelada. IV) Imponer las costas
de ambas instancias a los demandados vencidos. V) Regular los honorarios de la
representación letrada de la parte actora en el 16%, la de los demandados en 12% para
cada uno de ellos, los de la perito contador en el 6%, todos sobre el monto de condena con
más sus intereses. VI) Regular los honorarios de alzada en el 25% de los correspondientes
a las labores de primera instancia. Regístrese, notifíquese y vuelvan.
La doctrina.
Está constituida por los estudios científicos de los juristas, ya sea con el fin de sistematizar
sus preceptos o para interpretar las normas jurídicas y su aplicación. La doctrina puede, sin
embargo, transformarse en fuente formal del derecho en virtud de una disposición
legislativa que le otorgue tal carácter.
Fuentes reales:
Se denominan fuentes reales o materiales a todos los fenómenos naturales y sociales que
dan origen a la norma jurídica, y que determinan el contenido de la misma; tales fenómenos
son: el medio geográfico, el clima, las riquezas naturales, las ideas políticas, morales,
religiosas y jurídicas del pueblo, etc. Es mediante las fuentes reales, que puede apreciarse
la forma en que derecho tiene su origen y analizar los factores que son tomados en cuenta
para redactar el contenido de las normas, es decir, son los eventos que hacen necesarios
la creación de las disposiciones de derecho. Las fuentes reales son aquellas situaciones
que forjan el funcionamiento de cada sociedad y que se ven reflejados en normas jurídicas,
por lo que son estas situaciones las que determinan su contenido y alcance.
En un sentido material son fuentes del derecho aquellas instituciones con facultad para
crear normas jurídicas, tales como: el poder legislativo, a través de las Cortes Generales y
de los Parlamentos o Asambleas Legislativas de las Comunidades Autónomas.
García Máynez señala que las fuentes reales deben ajustarse a las fuentes formales, ya
que éstas son “el cauce por donde corren y se manifiestan las primeras”. En otras palabras,
en el supuesto de que una sentencia judicial o costumbre no se ajuste al marco jurídico
aplicable necesario para tener validez jurídica, no serán reconocidas por el derecho, o en
su caso no surtirán efectos.
Las fuentes reales tienen un origen principalmente sociológico, y pesar de constituirse por
fenómenos complejos es posible clarificarlo de la siguiente forma:
Fuentes Históricas:
Son los documentos, inscripciones, papiros, libros etc. Que encierran el texto de una ley o
conjunto de leyes.
Ejemplo de fuente histórica del derecho
Las instituciones, el Digesto, el Código y las Novelas son fuentes del derecho romano.
Es la parte del Estado que se dedica a la creación, promulgación y sanción de las normas
jurídicas, su finalidad es mantener el orden social y hacer el bien común, es un proceso
mediante el cual uno o varios órganos gubernamentales promulgan las leyes.
Iniciativa: Acto por el cual determinados órganos del estado someten a consideración del
congreso un proyecto de ley, que compete según el artículo 71 de la Constitución Federal
a:
Discusión: Las cámaras deliberan acerca de las iniciativas, a fin de determinar si deben
ser aprobadas o no. La formación de leyes o decretos puede comenzar indistintamente en
cualquiera de las dos Cámaras, con excepción de los proyectos que versaren sobre:
Aprobación: Es el acto por el cual las Cámaras aceptan un proyecto de ley; la aprobación
puede ser: Total o parcial.
Sanción: La sanción debe ser posterior a la aprobación del proyecto por las Cámaras. El
Presidente de la República puede negar su sanción a un proyecto ya admitido por el
Congreso (Derecho de veto). Esta facultad no es, como luego veremos, absoluta.
La Delegada: Es cuando la ley se apoya de los usos y costumbres del territorio para
resolver un caso.
NOTA: En nuestro Derecho Penal, no asume la costumbre papel alguno, pues tal materia
se halla dominada por el principio no hay delito sin ley; no hay pena sin ley.
En los juicios de orden criminal según la Constitución artículo 14, queda prohibido imponer,
por simple analogía y aun por mayoría de razón, pena alguna que no esté decretada por
una ley exactamente aplicable al delito de que se trata.
La jurisprudencia:
Se entiende por jurisprudencia a la doctrina establecida por los órganos judiciales del
Estado (por lo general, el Tribunal Supremo o Tribunales Superiores de Justicia) que se
repite en más de una resolución. Esto significa que para conocer el contenido completo de
las normas vigentes hay que considerar cómo han sido aplicadas en el pasado. En otras
palabras, la jurisprudencia es el entendimiento de las normas jurídicas basado en las
sentencias que han resuelto casos basándose en esas normas.
CASO PRÁCTICO
El día 05 de febrero del año en curso, la señora Patricia Casillas Loza decidió separarse y
divorciarse de su esposo, el señor Juan Contreras Ríos.
Patricia le informó a su esposo de su decisión y él, le comentó que no había ningún motivo
para divorciarse, que él había sido siempre, un esposo fiel y muy responsable y que ella no
logrará divorciarse de él porque no existía una causa suficiente para ello.
Inmediatamente, Patricia buscó asesoría legal, el abogado que lleva su caso, Lic. Roberto
Salas Reyes, interpuso, el día 08 de febrero del año en curso, una demanda de divorcio
como representante legal de Patricia ante un Juez de lo familiar en (tu municipio de
residencia). En la demanda el Lic. Roberto Reyes Salas ha invocado una tesis que apoya
la intención de Patricia.
Tribunales Colegiados de Circuito Libro 51, febrero de 2018, Tomo III Pág. 1423
Tesis Aislada(Constitucional).
Con base en la revisión de cada una de las legislaciones locales de las 31 entidades
federativas y del distrito federal, que de manera particular establecen cuales son los
requisitos procedimentales para promover el juicio de divorcio, así como las diversas formas
para poder disolver el vínculo matrimonial, se elaboró el cuadro 1, el cual presenta las
diferentes figuras jurídicas de divorcio para cada estado.
Cuadro 1 Tipos de divorcio por entidad federativa
En el cuadro anterior se pueden apreciar los artículos que rigen los divorcios incausados
en las entidades federativas de la República Mexicana, donde se puede observar que
solamente 8 estados cuentan con la figura de divorcio incausado estos son Coahuila,
Distrito Federal, Guerrero, Hidalgo, Estado de México, Quintana Roo, Sinaloa y Yucatán.
La costumbre constituye una fuente del Derecho cuando las propias leyes lo autorizan
expresamente, siempre y cuando no vaya en su contra.
http://www.hcnl.gob.mx/trabajo_legislativo/leyes/leyes/ley_estatal_de_prevencion_y_c
ombate_al_abuso_del_alcohol/
2.- Se acostumbraba a que los padres deben de educar a sus hijos para darles las
mismas oportunidades que otros de progresar. Actualmente es ley.
http://gaceta.diputados.gob.mx/Black/Gaceta/Anteriores/62/2013/abr/20130416-
VII/Iniciativa-22.html
3.- Dos personas al celebrar un contrato transcurrido el tiempo pueden tener conflictos
para definir algún problema azaroso, y que no esté contemplado en alguna cláusula
del mismo, en este caso se puede apegar a la costumbre del lugar
Acorde a esta Ley del Código Civil del Distrito Federal se manifiesta el uso de la costumbre
como ley:
Artículo 1856. El uso o la costumbre del país se tendrán en cuenta para interpretar
las ambigüedades de los contratos.
Conclusiones.
Esta sesión fue muy interesante y conforme avanzamos puedo apreciar, que seleccione la
carrera correcta, es apasionante entender, primeramente, de donde surgen las leyes,
quienes son los responsables de crearlas o derogarlas, cada cuando se actualizan, los
procedimientos que se tienen que realizar para darle validez y existencia a las normas
jurídicas y tantas y tantas dudas que muchos de nosotros nos preguntamos al ser neófitos
en la materia de Derecho.
En esta sesión se analizaron las fuentes de donde nace el Derecho, se investigaron las
diferencias entre cada fuente y se ejemplificaron las fuentes formales que son: la
legislación, las costumbres, la jurisprudencia y la doctrina, existen también otras fuentes
como son las Reales y las Históricas que incluso se pueden trasladar hasta la época romana
y que sirven como guía de muchos procesos actuales.
Se observaron los procedimientos con un grado alto de complejidad en los que está
envuelto el sistema de las cámaras y órganos encargados de diseñar, revisar y aprobar las
leyes, algo que me pareció muy interesante, fue como los abogados, se apoyan de
jurisprudencias, es decir, antecedentes de casos similares, que se aprobaron por la
Suprema Corte de Justicia de la Nación, claro bajo los requisitos de tener como mínimo 5
ejecutorias no interrumpidas y que hayan sido aprobados por mínimo 14 ministros acorde
a la ley de amparo artículo 192, con lo cual se puede lograr favorecer una situación no del
todo clara en un juicio, además se tienen como herramienta las tesis aisladas como criterio
de algún tribunal colegiado, sin ser obligatorias, que aunque no tienen la validez de las
jurisprudencias, sirven como referencia en ciertos casos.
Héctor Estrada. (2015). Qué son y cómo buscar jurisprudencias. 2015, de Tareas Jurídicas,
Educación Legal Sitio web: http://tareasjuridicas.com/2015/08/07/que-son-y-como-buscar-
jurisprudencias/
Dr. Julio César Villano. (2008). Casos de Jurisprudencia. 2008, de Estudio Villano
Sitio web: http://www.estudiovillano.com/estudio-villano-jurisprudencia/Jaime-
c-Consorcio-Prop-Artigas.pdf
García Máynez, E.G. (2002). Introducción al estudio del Derecho (53a ed.). México: Porrúa
Legislación
Código Civil Federal.
Código Civil del Distrito Federal.
Constitución Política de los Estados Unidos.
Ley de Amparo.
Ley Federal del Trabajo
Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación.