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Seguridad social

El Recurso de Inconformidad como


medio de defensa ante el IMSS
Violeta Méndezcarlo Silva*

Actualmente, la tasa de recaudación de cuotas obre- El recurso administrativo es un medio de defensa para
ro-patronales del IMSS es una de las más altas en la solución de problemas generados por resoluciones
comparación con cualquier otra contribución y esto es ilegales, deficientes o carentes de fundamentación o
debido principalmente a las prácticas intimidatorias y motivación, cuyo ejercicio ha generado las más dife-
generalmente ilegales que promueve una buena parte rentes posiciones y criterios.
del personal del Instituto, en detrimento de las más
elementales garantías constitucionales de los afecta- Por un lado, hay quienes consideran que se trata de
dos. Sin embargo, existe la posibilidad de sujetar a un medio económico que no exige la preparación
revisión los actos del Instituto y para ello, la ley prevé exhaustiva de argumentos ni las erogaciones que re-
los medios de defensa legales que pueden servir para presenta la preparación de un juicio, además, su tra-
modificar aquellas conductas autoritarias indebidas y mitación aligera la carga de los tribunales permitiendo
pone al alcance, tanto de patrones como de trabaja- una solución mas expedita de conflictos menores o
dores, la opción de interponer recurso de inconformi- aquellos que son generados por resoluciones con vio-
dad o, en algunos casos, de revocación con la finali- laciones evidentes, y permite a la autoridad que re-
dad de que la propia autoridad pueda revisar la suelve, perfeccionar su actuación antes de enfrascar-
legalidad de sus actos revocando, modificando o con- se en la instancia contenciosa, reparando errores que
firmando el contenido de sus resoluciones definitivas, de otra forma resultarían más costosos.
dando una mayor certeza a su trabajo como organis-
mo fiscal autónomo. Sin embargo, hay quienes consideran que el recurso
es una figura ociosa que no hace más que propiciar
Naturaleza del Recurso de Inconformidad que la autoridad confirme sus resoluciones en contra
de los particulares, subsanando errores porque aun y
El Recurso de Inconformidad es un medio administra- cuando no debiera, en ocasiones la autoridad resolu-
tivo, a través del cual la autoridad administrativa tiene tora funciona como por consigna, emitiendo resolucio-
la posibilidad de examinar su actuación, a solicitud del nes parciales, desoyendo los argumentos de los parti-
particular afectado, bajo la lupa de la legalidad de las culares, perpetuando la vulnerabilidad jurídica de los
disposiciones aplicadas en la observancia de su esfe- afectados.
ra de competencia1. Como consecuencia de esta revi-
sión puede confirmar, revocar o modificar sus resolu- La verdad es que no puede uno en la práctica simple-
ciones fijando con claridad su postura frente al mente sumarse a quienes son partidarios o detracto-
particular. Si esta postura continúa perjudicando la es- res de los recursos administrativos, sino que, única-
fera jurídica del particular promovente puede éste mente con la experiencia podremos saber si las
acudir en juicio de nulidad ante el Tribunal Federal de autoridades fiscales a quienes nos dirigimos y el tipo
Justicia Fiscal y Administrativa. de asunto que tratamos de resolver amerita el intento
de resolverlo por la vía del recurso administrativo o
del juicio de nulidad ante los tribunales, de manera
directa.
1
En palabras del maestro Emilio Margain Manatou, “El recurso admi-
nistrativo es todo medio de defensa al alcance de los particulares para En mi experiencia, el Recurso de Inconformidad que se
impugnar ante la administración pública los actos y resoluciones por
tramita en contra de los actos y resoluciones definitivas
ella dictados en perjuicio de los propios particulares, por violación al
ordenamiento aplicado o a falta de aplicación de la disposición debi- del IMSS es un buen medio para resolver asuntos pe-
da.” El Recurso Administrativo en México, Editorial Porrúa 2004, p. queños, resoluciones que han sido dictadas con una
18. ilegalidad evidente o que pueden ser fácilmente aclara-

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dos, para cuestiones mayores es un excelente medio Respecto de su presentación y substanciación, el Re-
de preparación de controversia ante los tribunales ya glamento del Recurso de Inconformidad enumera los
que así podremos fijar la posición de la autoridad. requisitos que deberá contener el escrito en que se
presente el recurso (artículo 4), los documentos que
Marco jurídico del Recurso de Inconformidad se acompañarán al mismo (artículo 5), y prevé las
causales de improcedencia y sobreseimiento del mis-
En el caso, los actos administrativos emanados del mo a efectos de estar en aptitud de entrar a su estudio
Instituto, que los particulares consideren impugnables y resolución (artículos 13 y 14)2. (Ver cuadro 1).
podrán ser combatidos mediante el recurso de incon-
formidad previsto por el artículo 294 de la Ley del Se- Si el escrito por el cual se interpone el recurso de in-
guro Social, que a su vez nos remite al Reglamento conformidad fuere oscuro, irregular, o no cumpliera
del Recurso de Inconformidad para su substanciación con los requisitos señalados en el Reglamento, el Ins-
y resolución. Supletoriamente, es decir para todo tituto prevendrá al recurrente, por una sola vez, para
aquello no previsto en la norma, se aplicará el Código que lo aclare, corrija o complete, señalando sus defec-
Fiscal de la Federación, la Ley Federal del Trabajo, el tos u omisiones, con el apercibimiento de que, si el
Código Federal de Procedimientos Civiles o el dere- recurrente no cumple dentro del término de cinco días,

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cho común. lo desechará de plano.
Cuadro 1
Consideraciones básicas para la presentación del Recurso de Inconformidad
¿Qué requisitos deberá tener ¿Qué deberá acompañarse al ¿Que causa la improcedencia
el escrito? escrito? del recurso?
I. Nombre y firma del recurrente; I. El documento en que conste el I. Cuando el acto no afecte el
domicilio para oír y recibir notifica- acto impugnado; interés jurídico del recurrente;
ciones, número de su registro pa-
tronal o de seguridad social, se- II. Original o copia certificada de II. Cuando sean resoluciones
gún el caso. los documentos que acrediten su dictadas en recurso o en cum-
personalidad cuando se actúe a plimiento de sentencias, lau-
II. Acto que se impugna, número y nombre de otro. dos;
fecha de la resolución, número de
crédito, período e importe, fecha III. Constancia de notificación del III. Que hayan sido actos impug-
de notificación y autoridad emiso- acto impugnado, excepto cuando nados ante el Tribunal Fiscal de
ra. el promovente declare bajo pro- la Federación;
testa de decir verdad que no reci-
III. Hechos que originan la impug- bió la misma, y IV. Que sean materia de un re-
nación; curso o juicio pendiente de
IV. Las pruebas documentales resolución;
IV. Agravios que cause el acto; que ofrezca.
V. Que se hayan consentido, es
V. Nombre o razón social del decir, que no se promueva el re-
patrón o, en su caso, del promo- curso en términos del Regla-
vente. mento;
VI. Pruebas que se ofrezcan, rela- VI. Que sea conexo a otro acto
cionadas con el acto impugnado. impugnado;
VII. Que hayan sido revocados
administrativamente;
VIII. Cuando no exista el acto
reclamado, o que haya quedado
sin efectos, y
IX. Cuando la improcedencia re-
sulte de alguna disposición legal
o reglamentaria.

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En el Recurso de Inconformidad, como en los demás De acuerdo con el artículo 120 del Código Fiscal de la
recursos administrativos de la materia, el particular ex- Federación, cuando un particular se ve afectado por
pone a la misma autoridad emisora del acto o a su algún acto administrativo (en nuestro caso del IMSS)
superior jerárquico, los agravios que le causa en su es optativo para él decidir entre interponer un recurso
esfera jurídica por no sujetarse en su actuación a las de inconformidad o ventilarlo directamente ante los tri-
leyes que regulan la materia, y en este caso, la autori- bunales, o bien agotar primero el recurso y posterior-
dad administrativa actúa como revisora de sus propias mente, si la resolución recaída al mismo continúa
acciones concediendo o negando la razón al particu- afectándolo, acudir al Tribunal a continuar la defensa
lar. Por otro lado, en el juicio de nulidad, el particular de sus intereses.
ya está sometiendo a consideración de un Tribunal las
violaciones que la actuación de la autoridad adminis- Escrito del Recurso de Inconformidad
trativa le causa y, por ende, la emisora del acto se
constituye en contraparte del gobernado afectado, so- Con la finalidad de ilustrar lo dicho sobre el escrito por
metiendo ambos sus argumentos a la decisión del Tri- el que se presenta el recurso de inconformidad, vea-
bunal, en este sentido, el particular puede optar por mos el siguiente ejemplo:
interponer uno solo o ambos medios de defensa.
El recurso de inconformidad como medio de defensa ante el IMSS

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H. CONSEJO CONSULTIVO DELEGACIONAL
DEL INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL
EN EL ESTADO.
PRESENTE.

      FULANO DE TAL, mexicano, mayor de edad, arquitecto, en mi carácter de representante legal de la persona moral
denominada “XX”, personalidad que acredito con copia del instrumento notarial que al efecto se acompaña, ésta última
con Registro Federal de Contribuyentes “______” y Número de registro patronal “____” y cuyo domicilio fiscal está ubica-
do en la Calle de _________ en esta Ciudad de _______; y señalando como diverso domicilio para recibir todo tipo de
notificaciones, el ubicado en la calle de _____________, ante Usted, con el debido respeto, comparezco y expongo:

      Con fundamento en lo establecido en el artículo 294 de la Ley del Seguro Social, en relación con los artículos 1, 2,
4, y demás relativos aplicables del Reglamento del Recurso de Inconformidad, vengo por medio del presente ocurso, en
tiempo hábil y forma legal, a interponer RECURSO ADMINISTRATIVO DE INCONFORMIDAD en contra de la resolución
contenida en el oficio de número de folio 05/000000, emitida con fecha ____ por el Titular de la Delegación Estatal del
Instituto Mexicano del Seguro Social, y de su respectiva multa contenida en el oficio _____, identificada como crédito fiscal
número 0000000, ambos notificados con fecha ________ del presente año.

El recurso de inconformidad como medio de defensa ante el IMSS


      La inconformidad en contra del acto de autoridad, se solicita de acuerdo con los antecedentes y agravios que a
continuación se expresan.

ANTECEDENTES

1. Aquí se narra en forma breve pero precisa la forma en que el contribuyente se enteró de la resolución que le causa
agravio y cualquier otro hecho que pueda servir para aclarar la situación, cabe mencionar que estos preferentemente de-
berán estar documentados y el promovente deberá estar en posibilidad de acompañar las pruebas de su veracidad.

AGRAVIOS

PRIMERO.- Aquí se expresan los preceptos y normas constitucionales, legales o de cualquier otra índole que han sido
violados por la autoridad con sus actos o su resolución, así como los hechos que han violentado la esfera jurídica del
particular, relacionando ambos con el perjuicio que esta situación causa al contribuyente.

PRUEBAS

      Como elementos demostrativos, y con la finalidad de crear convicción del que resuelve, se ofrecen y adjuntan como
pruebas las siguientes:

1. Se ofrecen todos aquellos medios que puedan ser consultados por la resolutora para establecer la veracidad de los
hechos narrados y el agravio que causan al particular. Se acompañarán constancia del acto impugnado, de su notificación
y se ofrecerán peritajes, si es el caso.

      Por lo anteriormente expuesto y fundado, a ese H. Consejo Consultivo Delegacional, atentamente solicito:

PRIMERO.- Tenerme por presente con este escrito, y por interponer en tiempo y forma, recurso administrativo de incon-
formidad en contra de la resolución contenida en el formato del oficio de número de folio _______, emitido con fecha ___
____ por el Titular de la Delegación Estatal del Instituto Mexicano del Seguro Social, y de la multa contenida en el formato
________, identificada como crédito fiscal número _________.

SEGUNDO.- Admitir a trámite el presente recurso, y tenerme por autorizado el domicilio designado para recibir notificacio-
nes.

TERCERO.- Previos trámites legales, se deje sin efectos la resolución controvertida.

PROTESTO LO NECESARIO.
San Luis Potosí, S.L.P., a 24 de mayo del 2007.

C. FULANO DE TAL.
Representante Legal de “XX” S.A. de C.V.

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Diferencias entre el Recurso de Revocación y la cedimiento Administrativo de Ejecución, ya que este
Inconformidad medio de defensa se encuentra previsto por el Código
Fiscal en su artículo 117 fracción II, y que es compe-
El Recurso de Inconformidad, de acuerdo a lo estipu- tente para resolver el propio instituto en su carácter de
lado por la Ley del Seguro Social es el medio de de- organismo fiscal autónomo de acuerdo con lo previsto
fensa idóneo para impugnar algún acto definitivo del en la fracción XXXIV del artículo 251 de la Ley del
Instituto (conjuntamente con el ya mencionado Juicio Seguro Social2, el cual puede interponerse en cual-
de Nulidad previsto por el Código Fiscal), sin embar- quier momento dentro de la ejecución del procedi-
go, existen casos específicos en que es precisa la in- miento de cobro coactivo lo que incluye aquellos actos
terposición del Recurso de Revocación, a saber: de molestia que tienen como base multas o resolucio-
nes que el particular desconoce, o no notificadas, lo
a) En el caso de que el particular haya optado por cual ocurre muy frecuentemente, así, el recurso debe
acudir al recurso de inconformidad y este fuera interponerse ante las oficinas ejecutoras por vicios
desechado, se tiene la posibilidad de combatir ese propios del procedimiento y solicitando la suspensión
desechamiento interponiendo Recurso de Revoca- del mismo hasta en tanto se dé a conocer la resolu-
ción en contra de esta última resolución, dentro de ción que le dio origen.
El recurso de inconformidad como medio de defensa ante el IMSS

los tres días siguientes a aquel en que surta efec-


tos la notificación del acuerdo recurrido (artículo 31 La garantía y la suspensión del Procedimiento
del Reglamento del Recurso de Inconformidad). Administrativo de Ejecución

b) Para el caso de que considere que los actos reali- De acuerdo con el artículo 144 del Código Fiscal de la
zados por el Instituto dentro del Procedimiento Ad- Federación los actos del Procedimiento Administrati-
ministrativo de Ejecución no se ajustan a los pre- vo de Ejecución podrán iniciar, tratándose de cuotas
ceptos legales que los regulan. obrero-patronales y de capitales constitutivos, dentro
de los quince días siguientes a la fecha en que surta
Por lo que hace al primer supuesto, la interposición del efectos su notificación, a excepción de que dentro de
Recurso de Revocación en contra del desechamiento esta fecha el particular acredite haber interpuesto al-
del Recurso de Inconformidad, éste es optativo al jui- gún medio de defensa de los previstos por la ley, en
cio de nulidad, a pesar de que el citado artículo 31 del cuyo caso, se le concederá un plazo de 5 meses para
reglamento establece que “Contra las resoluciones del que garantice el interés fiscal, y por lo tanto, el proce-
Secretario del Consejo Consultivo Delegacional en dimiento se detendrá hasta que se cumpla el plazo o
materia de admisión o desechamiento del Recurso de le sea notificada la resolución del medio de defensa
Inconformidad o de las pruebas ofrecidas, deberá so- planteado.
licitarse su revocación ante el Consejo Consultivo De-
legacional correspondiente” (el resaltado es nuestro), Al respecto, es muy frecuente que nos encontremos
no puede decirse que sea obligatoria su interposición con que el Instituto ha determinado una multa y aun y
y pueda acudirse directamente al Juicio de Nulidad. cuando no se encuentre notificada al particular, quince
días después de vencida la obligación correspondien-
Lo anterior es así ya que, si bien es cierto que el regla- te, sus ejecutores se presentan en el domicilio del con-
mento enuncia de forma imperativa la obligatoriedad tribuyente o incluso cuando ya se ha interpuesto re-
de que ante el desechamiento de una inconformidad curso de inconformidad y se encuentra pendiente de
deberemos proceder interponiendo revocación, tam- resolución, y pretenden continuar con el Procedimien-
bién lo es que esta disposición no emana de una nor- to Administrativo de Ejecución a condición de detener-
ma legislativa sino reglamentaria y por lo tanto, si en la lo previo el pago de los gastos de ejecución, logrando
Ley del Seguro Social se guarda silencio al respecto, en la mayor parte de las veces hacer el cobro de los
es decir, se trata de un medio de defensa no contem- gastos de ejecución.
plado en la ley, entonces no debe considerarse obliga-
torio, ya que por la superior jerarquía de las leyes ante 2
“Artículo 251. El Instituto Mexicano del Seguro Social tiene las fa-
los reglamentos, corresponde a aquéllas establecer cultades y atribuciones siguientes:
...
los medios de defensa que se deben agotar. XXXIV. Tramitar y, en su caso, resolver el recurso de inconformidad
a que se refiere el artículo 294 de esta Ley, así como los recursos
Situación distinta ocurre cuando hablamos del Recur- previstos en el Código, respecto al procedimiento administrativo de
ejecución;”
so de Revocación que procede contra actos del Pro-
...

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El argumento del Instituto radica en que, efectivamen- fiscales inexistentes o de plano tan ilegalmente deter-
te, si ya transcurrió el término de 15 días (aunque el minados que no se arriesgan ni siquiera a sostener su
particular ni siquiera haya conocido la resolución de- procedencia ante los tribunales y otorgan la revoca-
terminante del crédito) y, por lo tanto, debe constituir- ción en la tramitación de la inconformidad, pero niegan
se la garantía correspondiente, la cual generalmente la devolución de cantidades pagadas con sustento en
se constituye por embargo, generando entonces la una resolución ilegal.
obligación del pago de los gastos de ejecución, de
acuerdo con lo dispuesto en la fracción V del artículo Así entonces, será necesario acudir ante los tribuna-
66 del Reglamento del Código Fiscal, que a la letra les judiciales en amparo para solicitar se declare la
dice: inconstitucionalidad de la fracción anteriormente invo-
cada a efectos de que no sea este el pretexto para
“ARTICULO 66.- Para los efectos de la facción que las autoridades retengan cantidades sustentadas
V del artículo 141 del Código, el embargo en la en resoluciones declaradas como ilegales.
vía administrativa se sujetará a las siguientes
reglas: Conclusiones
...

El recurso de inconformidad como medio de defensa ante el IMSS


V.- Deberá cubrirse, con anticipación a la prác- Visto lo anterior, podemos decir que vale la pena
tica de la diligencia de embargo en la vía admi- entonces intentar la tramitación de un Recurso
nistrativa, los gastos de ejecución señalados en de Inconformidad como medio de defensa ante
la fracción II del artículo 150 del Código. El pago los actos del Instituto que consideremos lesivos
así efectuado tendrá el carácter de definitivo y a nuestros derechos como particulares, lo im-
en ningún caso procederá su devolución una portante es realizar una defensa exponiendo
vez practicada la diligencia.” nuestros argumentos y no mostrar una actitud
sumisa ante la posición a veces ofensiva de al-
Con ello intentan hacer pasar por legal exigir el pago gunos funcionarios del IMSS. Finalmente, no se
de los gastos de ejecución al momento de constituir un trata de buscar ahorrarnos el pago de contribu-
embargo, y más aún, si posteriormente en la Resolu- ciones al que estamos obligados no sólo legal si
ción del Recurso de Inconformidad ellos mismos revo- no constitucionalmente, más bien se trata de
can la resolución que dio origen a todo este movimien- hacer prevalecer el estado de derecho, sin per-
to del aparataje autoritario, niegan la devolución de lo mitir el acoso de los recaudadores que preten-
pagado en concepto de gastos de ejecución al ampa- den cimentar sus acciones en actos por demás
ro del mismo precepto. ilegales e intimidatorios, la eficacia de la recau-
dación debe basarse en el convencimiento y en
Lo anterior nos hace pensar, por la frecuencia con que el conocimiento de la ley. N
ocurre este fenómeno, que algunos funcionarios del CF
instituto o sus ejecutores consideran también una bue-
na fuente de ingresos el cobro de gastos de ejecución       
indebidos, y lo son porque se sustentan en créditos   *Lic. Violeta Méndezcarlo Silva

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