Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCION
CAPITULO I
CAPITULO II
EL CONTRATO DE EMPRESTITO.
DE EMPRESTITO INTERNO.
2.6.1. Solemne.
2.6.2. Bilateral.
2.6.3. Oneroso.
2.6.4. Principal.
4
2.6.5. Nominativo.
2.6.6. Conmutativo.
DE EMPRESTITO.
CAPITULO III
de Planeación.
y Crédito Público.
Crédito Publico.
ENTIDADES TERRITORIALES.
TERRITORIALES.
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
8
INTRODUCCION
entidades territoriales. Sobre este tema existe una amplia pero desordenada
1993, su decreto reglamentario 2681 de este mismo año, la ley 185 de 1995,
los decretos 1222 y 1333 de 1986, la ley 358 de 1997 y el decreto 696 de
1998, entre otros. Este abundante marco normativo ha dificultado sin duda
que diariamente deben trajinar con este tema, así mismo su desconocimiento
en América Latina.
empréstito.
sector financiero, quienes como todos sabemos cumple una función como
CAPITULO PRIMERO
ESTADO
Todo Estado necesita generar una serie de ingresos que le permitan sostener
sus gastos. Los medios utilizados para obtener estos recursos son muy
diversos, entre éstos están las rentas propias, los impuestos, las tasas, las
1
FONUFOUGE, Giuliani. Derecho Financiero. Volumen II. Editorial Depalma. Buenos Aires. 1982 Pag
102
11
una cualidad, que tiene un Estado y no como otros autores, que lo han
entendido como un mal que incluso atenta contra la paz de los países
deudores2.
acudir solo en situaciones imprevistas, pues era una carga que perjudicaría a
realidad económica de los países, pues hoy representa una de las principales
necesidades.
2
CONFERENCIA EPISCOPAL LATINOAMERICANA ( Celam) 1996. www. Laprensahn.com.
3
MIRANDA TALERO, Alfonso. El Derecho de las Finanzas Públicas. 1991 Editorial Agorá
Santafé de Bogotá. Pag 185
4
FISCHER Stanley y DORNBUSCH Rudiger .Macroeconomía. Editorial Mc Graw Hill. 1997 Pág.
185.
12
Por lo tanto, es claro que todas las Naciones del mundo incluyendo las más
“Son operaciones de crédito público los actos o contratos que tienen por
plazo para su pago o aquellas mediante las cuales la entidad actúa como
quienes buscan ante todo dotar a las entidades de una Nación de una serie de
agentes.
recaer sobre diferentes objetos, como son, dotar a una Nación de recursos
la prestación de un servicio.
moneda en la cual se deberán cumplir las obligaciones de pago, así como los
14
Por otra parte, es necesario señalar que el pago de las operaciones de crédito
público está sujeto a un plazo, es decir, a un hecho futuro y cierto.5 Ahora bien,
además de estar sujeto el pago de las obligaciones a un plazo, ese plazo debe
entidad deudora actúa como deudor principal, sino también abarca aquellos
5
OSPINA FERNANDEZ, Guillermo “Régimen General de las Obligaciones” Editorial Temis, Santafé
de Bogotá .pag 216. 1996 El citado autor señala: “ El plazo o término puede definirse con la mayor
propiedad como un hecho futuro y cierto del que depende el goce actual o la extinción de un derecho
(C.C. art.1138).”
15
Son títulos de deuda pública tanto los bonos como los demás títulos
representativos de crédito público, los cuales son emitidos por una entidad
6
CUBIDES, Jorge " Obligaciones" Edit. Universidad Javeriana. Bogotá D.C. 1998. Pag.57
16
Son aquellos contratos mediante los cuales la entidad estatal contratante recibe
plazo .
17
Si por algún motivo una operación de manejo de un crédito público implica para
considerada como operación de manejo, sino que debe ser tratada como un
nuevo crédito y se debe tener en cuenta todas las normas relacionadas con
operaciones de crédito.
anteriormente, hay una serie de operaciones a las que la actual legislación les
7
Artículo 17 del Decreto 2681 de 1993.
8
Artículo 5 del Decreto 2681 de 1993.
18
LATINA Y COLOMBIA.
créditos.
es mucho más flexible que la adoptada en la década de los ochenta, razón por
bonos o títulos de deuda externa y los créditos con la banca comercial solo
representan un dieciocho por ciento (18%) del total del endeudamiento, esto
quiere decir que existe una diversificación del riesgo por parte de los
9
ARANGO, Gilberto “ Estructura Económica Colombiana”. Editorial Mc Graw Hill. Bogotá. 1998. Pag 260.
20
de América Latina y del Caribe supera los 600 mil millones de dólares,
recursos sin los cuales es difícil satisfacer los planes de desarrollo de estos
Colombia al igual que todos los países de América Latina, no genera los
representando el veinte punto cinco por ciento (20,5%) del producto interno
bruto10.
10
OCAMPO, José Antonio. “Historia Económica de Colombia” Editorial Tercer Mundo.
22
más importantes del mundo, como son el euromercado, los Estados Unidos,
dólares y con plazos de pago hasta por veinte (20) años . El Gráfico 1 nos
GRAFICO 1
NACIONAL
11
VARON, Juan Carlos. “Nuevos Retos DEUDA A DICIEMBRE
del Derecho 1994
Financiero Colombiano” Editorial Asociación Bancaria y de
Entidades Financieras de Colombia. Bogotá D.C.1998 señala el citado autor “La estructura de la deuda
5%
gubernamental colombiana registra una significativa transformación en lo que va corrido de la década de los años
noventa, a cuyo inicio, 70% del endeudamiento interno
5% del gobierno 2%se hallaba compuesto por préstamos realizados
Gobiernos
por el Banco de la República y por títulos de Ahorro Nacional (TAN). A partir de 1992 comienza la emisión de
Proveedores
41% 14%
Títulos de Tesorería (TES) con los cuales se empezaron a canalizar los excedentes del sector público
Bonos
descentralizado y el ahorro privado hacia el sector central, sin causar distorsiones económicas que afectaran el nivel
Otros
de precios.
Banca Comercial
33% Banca Multilateral
23
3% 2% Gobiernos
29%
Proveedores
38%
Bonos
Otros
Banca Comercial
21% 7% Banca Multilateral
CUADRO 2
Prestamistas
Organismos Internacionales Agencias y gobiernos extranjeros Bcos. Provee- Bonos Total
BIRF BID Otros Subtot AID Exim- Exim- Otras Sub- cciales dores de
Prestatarios al bank bank total y otras deuda
E.U. Japón inst. pública
Gobierno nacional 1.001 2.272 512 3.786 140 0 0 174 314 1.636 57 6.936 12.729
Ent. descentralizadas nales. 636 465 299 1.400 7 0 137 45 189 1.562 107 558 3.817
Deptos. y entidades
descentralizadas 3 38 10 50 0 0 0 34 34 251 85 0 420
departamentales
Deptos. y entidades
134 611 0 745 0 0 99 672 771 787 117 0 2.419
descentralizadas m/pales
Banco de la Republica 111 0 0 111 0 0 0 3 3 0 0 0 114
Subtotal deuda sector público 1.884 3.386 822 6.092 147 0 235 927 1.309 4.236 366 7.494 19.497
Ent. Privada con garantía del
0 0 0 0 1 0 0 0 1 0 0 0 1
sector público
Total deuda pública 1.884 3.386 822 6.092 149 0 235 927 1.311 4.236 366 7.494 19.499
señalar además que, la mayor parte de los recursos que obtuvo el sector
de dólares, lo que lleva a concluir que en los últimos dieciséis años el total de
representa más del cincuenta por ciento del total del endeudamiento
12
REVISTA CARTA FINANCIERA No 12 de 1999 “ Colombia y su deuda externa” Asociación
25
país es insostenible, pues representa más del cincuenta por ciento (50%) del
productor interno bruto, siendo el peor indicador que ha tenido Colombia desde
GRAFICO 2
50%*
50%
40%
30%
20%
10%
0%
1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000
traduce en una reducción en los plazos y una barrera para acceder a los
mercados internacionales.
27
CAPITULO SEGUNDO
EL CONTRATO DE EMPRESTITO
13
Diccionario Enciclopédico H.A. Tomo VIII. Pag.268
28
siglo XVIII, sin desconocer que existían en siglos pasados diferentes formas a
través de las cuales los Estados obtenían sus recursos, como eran los botines
obtenían los Estados a partir del siglo XVIII, eran otorgados por los mismos
permitieran sostener las guerras contra Napoleón, situación que dio origen a la
teoría que considera al crédito público como una carga que se impone a las
particular algunos autores como DAVID HUME opinaban que una vez las
Pero hoy los tratadistas modernos han acabado con esta diferencia entre
14
MIRANDA TALERO, Alfonso “ El Derecho de la Finanzas Públicas” Editorial Agorá Editores Ltda. 1991
30
país.15
Libertador fue el señor Luís López Méndez, quien obtuvo los recursos para la
intereses. Así mismo, obtuvo por parte del gobierno Inglés un nuevo crédito
15
LOW Murtra Enrique., y GOMEZ Ricardo Jorge. “Política Fiscal”. Universidad Externado de
Colombia . Santafé de Bogotá D.C.1986. pag. 298.
31
cincuenta por ciento (50%) de los empréstitos que se habían celebrado hasta
celebrar en varias ocasiones acuerdos con sus acreedores para obtener una
a continuación se hará una corta mención de las teorías más importantes sobre
este tema:
33
contrato, por ser de carácter unilateral, y porque además, sus condiciones son
voluntad del deudor, pues no existen acciones que hagan efectivo el pago de la
tradición de Argentina. 17
empréstito interno éste estará sometido a las normas del país deudor y si es un
empréstito externo el deudor estará sometido a las normas del país acreedor.
16
MIRANDA , Julia . El Crédito Público Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurídicas. 1985
17
FONROUGE, Giuliani. “Derecho Financiero”. Editorial Depalma. Buenos Aires. Volumen II.
34
18
DAVILA , Luís Guillermo. “Estudios de Profundización en Contratación Estatal”. Cámara de
Comercio de Bogotá y Universidad Javeriana. 1997
35
señala a continuación:
Esta definición ha sido aceptada por la doctrina en general, pues contiene los
INTERNO
de mutuo19 y como tal implica que una parte, denominada mutuante (acreedor),
19
ROSAS. Juan Pablo. Monografía “ El Contrato de Empréstito” Universidad del Rosario. 1996
36
de la naturaleza del acto jurídico que lo crea y de las normas que lo regulan. Sin
partir de ese instante las únicas obligaciones corren a cargo del cliente21”.
de libre discusión.
20
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil y Agraria. Sentencia del 27 de mayo de
1998 “ De tales textos (art. 2221 y 2222 del C.C) emanan los elementos esenciales del contrato de mutuo
civil, así como las características del mismo, aplicables por remisión señalada al mutuo mercantil. De
estas últimas se destaca su carácter de contrato real, por cuanto resulta medular para la definición de
este asunto, como antes se dijo, carácter por el cual solo se perfecciona con la tradición de la cosa
prestada, pues es así como se produce la transferencia de la propiedad de ella, del mutuante al
mutuario, quien por tanto queda obligado a la restitución de otra del mismo género y calidad”
21
RODRIGUEZ AZUERO, Sergio. “ Contratos Bancarios” Editorial Felaban. Cuarta Edición.
37
2.6.1. Solemne
deben constar por escrito y ser autorizados previamente. Así mismo, se exige
legislador.22
Bilateral.
entidad estatal se obliga a restituir al acreedor las sumas de dinero que han
22
OSPINA FERNANDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA Eduardo. “Teoría General del Contrato y de los
demás Actos o Negocios Jurídicos” Editorial Temis.1994
38
2.6.3. Oneroso.
Por otra parte vale la pena señalar que, el contrato de empréstito tiene por
encontraba en su patrimonio.
2.6.4. Principal
2.6.5. Nominativo
2.6.6. Conmutativo
son las mismas partes quienes determinan de manera conjunta los términos y
23
RODRIGUEZ, Gustavo Humberto. “La Nueva Contratación Administrativa”. Editorial Cámara de
Comercio Bogotá. Santafé de Bogotá. 1996 Pag.17 Dice el autor “El interés público es el gran principio
que le sirve de causa, que le sirve de fundamento y también de finalidad a toda la administración
pública.”
24
MIER BARROS, Patricia. “Estudios de Profundización en Contratación Estatal”. Pontificia
Universidad Javeriana y Cámara de Comercio de Bogotá. 1996 Pag.149. Dice el autor “ Constituye
entonces la selección objetiva del contratista, imperativa obligación de orden constitucional y legal a
41
1993 consagraron los criterios mínimos para que exista una selección objetiva,
su plazo y comisiones.
cuyo cumplimiento no puede sustraerse el ente estatal contratante, cualquiera que sea el procedimiento
de selección al que acuda para la escogencia del proveedor o prestador del bien o servicio requerido”
25
HERRERA BARBOSA, Benjamín. Régimen de Contratación Estatal. Segunda Edición pag. 43
Dice el autor “Hay selección objetiva cuando se escoge el ofrecimiento más favorable”
42
trámites innecesarios.
26
PEÑA, Fernando Teodoro . Tratado de Hacienda Pública. Salamanca 1896
44
Son empréstitos a corto plazo todos aquellos que celebra el Estado con un
Empréstitos transitorios.
Pues bien, se entienden por empréstitos de Tesorería, aquellos que tienen por
aquellos que son cancelados con recursos de otro crédito cuyo plazo es
superior a un año, respecto del cual existe una oferta en firme, pero su
requisitos que se deben cumplir en cada caso para que puedan ser suscritos
empréstito así:
puede ser de dos clases: Internos, los que son pactados en moneda
de Estado28, esa condición que se había establecido para que fuera empréstito
27
MINISTERIO DE HACIENDA Y CRÉDITO PÚBLICO. Revista “ Doctrina Tributaria y Financiera
Territorial” No 13.
28
CONSEJO DE ESTADO. Sala de Consulta y Servicio Civil. 28 de enero de 1998. C.P. César Hoyos
Salazar.
47
internos.
De este modo, son empréstitos internos todos aquellos que cumplan con los
siguientes requisitos:
derecho público, las personas jurídicas, incluidas las entidades sin animo de
48
considera como una operación de crédito externo, razón por la cual debe
De otra parte, hay lugar a incluir dentro de esta clasificación de los contratos de
empréstitos, los que celebren las entidades estatales con la Nación con cargo a
de empréstitos presupuestales29.
29
Artículo 14 del Decreto 2681 de 1993
49
CAPITULO TERCERO
EMPRESTITOS INTERNOS
NACIONAL
30
Decreto 2681 de 1993 Artículo 2º “ Se celebran a nombre de la Nación, las operaciones de crédito
público, las operaciones asimiladas, las operaciones de manejo de la deuda y las conexas con las
anteriores, de las siguientes entidades estatales: los ministerios, los departamentos administrativos, las
superintendencias, las unidades administrativas especiales, el Consejo Superior de la Judicatura, la
Fiscalía General de la Nación, la Registraduría Nacional del Estado Civil, el Senado de la República, la
Cámara de Representantes y los demás organismos y dependencias del Estado del orden nacional que
carezcan de personería jurídica y a los que la ley otorgue capacidad para celebrar contratos”
31
Ley 489 de 1998 Artículo 68 “ Son entidades descentralizadas del orden nacional los
establecimientos públicos, las empresas industriales y comerciales del Estado, sociedades publicas y
las sociedades de economía mixta, las superintendencias y las unidades administrativas especiales con
personería jurídica, las empresas sociales del Estado, las empresas oficiales de servicios públicos y las
demás entidades creadas por la ley o con su autorización, cuyo objeto principal sea el ejercicio de
funciones administrativas, la prestación de servicios públicos o la realización de actividades
industriales o comerciales con personería jurídica autonomía administrativa y patrimonio propio.”
32
Artículo 9 Decreto 2681 de 1993.
51
financiera de la entidad que otorga el crédito, las fuentes de los recursos del
entidad estatal.
empréstito.
52
Oficial.33
33
Artículo 18 Ley 185 de 1993.
53
SUS DESCENTRALIZADAS.
34
Ley 185 de 1995 Artículo 16, inciso 3.
35
Constitución Política de Colombia Artículo 286 “ Son entidades territoriales los departamentos,
54
empréstitos que han celebrado las entidades financieras han sido manejados
de tres veces.
ciento (47%), mientras los ingresos corrientes lo hacían al treinta y seis por
departamentales del 0.22% en 1995 al 0.5% del producto interno bruto (PIB),
Antioquía, Caquetá y Valle del Cauca fueron los que registraron el mayor
sana y la banca les negó los créditos por no tener capacidad de pago.36
real para asumir sus créditos y de esta manera evitar una crisis fiscal y
financiera, pues las normas que regularon esta materia demostraron su poca
territoriales.
36
RESTREPO, Juan Camilo . “La Problemática Fiscal de los Departamentos y La Posición del Gobierno
Nacional en la Búsqueda de Soluciones.” Ministerio de Hacienda y Crédito Público. Febrero 19 de 1999.
56
endeudarse, solo cinco (5) cumplieron con este requisito y solo dos (2)
financiero.
37
ASOBANCARIA. “Endeudamiento Territorial con los Establecimientos de Crédito de Colombia”.
Enero de 2000
57
CUADRO 3
Endeudamiento de los entes territoriales
(millones de pesos y porcentaje de la cartera total)
Ente Sep-99
Territorial Valor Porcentaje
Departamentos 1,481,886,612 2.82
Municipios 471,250,087 0.90
Capitales 1,035,423,995 1.97
Descentralizados* 273,257,293 0.52
Total entes 3,261,817,987 6.21
Total nacional 52,558,000,000 100.00
Fuente: Asobancaria
CUADRO 4
Por otra parte, el 44.7% del total de la cartera esta calificada en cartera tipo B,
importante que las entidades financieras den cumplimiento a las normas que
gobernadores.
inversiones que van a ser financiadas y su relación con los planes y programas
Los contratos de empréstito que celebren los municipios deben ser autorizados
por el concejo municipal y los que celebren los departamentos deben ser
1993.
A su vez este registro debe realizarse antes del primer desembolso y para que
individuales de endeudamiento.
61
señalar que los recursos que se obtengan por medio de operaciones de crédito
C, nos define los gastos de inversión en los siguientes términos: Son aquellas
que se hayan destinado por lo común a extinguirse con su empleo. Así mismo,
verificar que los recursos que obtengan las entidades territoriales deben ser
entidad territorial.
endeudamiento.
deuda.
38
CIRCULAR EXTERNA No 020 del 9 de marzo de 1998 de la Superintendencia Bancaria "En tal
sentido, las entidades deberán verificar que los recursos que se obtengan sean destinados a financiar
gastos de inversión de acuerdo con lo señalado en le parágrafo del artículo 2 de la ley 358 de 1997… .."
64
INGRESOS CORRIENTES
- Gastos de Funcionamiento
- Transferencias
AHORRO OPERACIONAL
Para estos efectos, se considera que los ingresos corrientes son los que
39
DIRECCIÓN GENERAL DE APOYO FISCAL. Revista Cabildo.1998
40
Artículo 2 del Decreto 696 de 1998.
41
Articulo 2o de la Ley 358 de 1997.
65
por los órganos de control fiscal, los ingresos percibidos en favor de terceros
los recursos del situado fiscal cuando los municipios no hayan sido certificados
la administración central.
Por otra parte, los gastos de funcionamiento y las transferencias pagadas por
por todo concepto realice la entidad territorial incluidos aquellos gastos que se
servicios públicos.
Son todos los intereses pagados por la entidad territorial durante la vigencia en
aquellos que se han causado durante esa misma vigencia y no han sido
pagados, y a esto se suma los intereses del nuevo empréstito los cuales deben
Una entidad tendrá capacidad de pago cuando la relación entre los intereses
42
Artículo 7 del Decreto 696 de 1998.
69
situaciones:
43
URREA Nestor, OLIVERA Fernando y LEGUIZAMON Luís “ Planes de Desempeño: Un
avance en la regulación del endeudamiento territorial” Revista Cabildo. 1998
71
verde).
entidad territorial; diagnóstico que debe estudiar entre otros los siguientes
aspectos:
44
Artículo 10 de la Ley 358 de 1997 y Circular Externa No 020 de 1999 de la Superintendencia
Bancaria.
73
fiscal.
están sometidos.
Una vez estudiados todos los elementos que permitan identificar las causas
crédito.
garantía otorgada.
16.1.3 Cuando la entidad territorial haya dado a los recursos de los créditos o a
ley.......”
76
empréstito, es necesario recordar que los empréstitos a corto plazo son todos
aquellos que se celebran con un plazo igual o menor a un año para su pago, y
Los empréstitos a corto plazo cualquiera que sea su tipo que celebren las
están sometidos los contratos de empréstito de corto plazo a cumplir con todos
ser tramitados por medio de sus directores o gerentes y deben ser autorizados
por sus juntas o por sus respectivos consejos directivos según sea el caso.
pues lo referente a este tema está pendiente de regulación por parte del
Congreso.
45
Artículo 5 Parágrafo 3 del Decreto 28681 de 1993.
78
Por otra parte, se exige que la celebración de empréstitos por parte de las
TERRITORIALES .
acuerdo a sus necesidades. Sin embargo, para que las entidades territoriales
entidad territorial emite unos títulos valores que incorporan un crédito a cargo
de riesgo Duff & Phelps de Colombia S.A. la calificación más alta de cualquier
tasas de interés más bajas que las ofrecidas por el sector financiero y bajo
la entidad territorial, quien determina que bien será objeto de titularización, sus
titularización.
82
Valores, quien debe analizar la situación del emisor, sus garantías y las demás
recursos:
obtener liquidez.
proyectos de infraestructura.
83
importantes ajustes que les permitan sanear sus finanzas. Por esta razón, la
Ley 550 de 1999 creó un marco jurídico propicio para recuperar las finanzas
aplicación, pues dicha ley fue elaborada por el legislador más como una
alternativa para superar la crisis económica del sector productivo del país.
jurídicos sino económicos, sustituyendo por está razón los proceso judiciales
votación que dispuso la Ley 550 de 1999 son más flexibles y justos que los
sus acreedores, por está razón el legislador incorporó en la Ley 550 de 1999
proactivo para llegar a un acuerdo, pues son quienes deben liderar y gestionar
procedimiento ágil, el cual puede ser iniciado por los diferentes actores que
A pesar de la ventajas que tiene la Ley 550 de 1999 han sido muy pocas las
acreedores.
85
expedida.
CONCLUSIONES
Vale la pena señalar, que América Latina no tiene la capacidad para obtener a
sus planes de desarrollo, razón por la cual debe acudir al crédito público. En los
Por su parte, Colombia al igual que todos los países de América Latina han
endeudamiento representa más del cincuenta por ciento (50%) del Producto
público más utilizadas por todas las Naciones, pues permite obtener recursos
situaciones imprevistas, teorías que han sido superadas por los tratadistas
una herramienta que facilita el desarrollo de cualquier Estado, siempre que sea
Por otra parte, el empréstito ha sido utilizado en nuestro país desde el año de
que viven las entidades territoriales y el problema que representa para el sector
financiero el deterioro de esta cartera en los últimos dos años. Sin duda alguna,
criterios de gerencia pública por parte de sus representantes legales, que les
favorables de crédito.
91
BIBLIOGRAFIA
Disposiciones Consultadas