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FALLECIMIENTO PRESUNTO
Conforme a las normas del Código Civil, la autoridad judicial podrá declarar en audiencia el
fallecimiento presunto de aquella o de aquel a solicitud de parte interesada.
Modelos de Memoriales
Por
Abogados de Bolivia -
Conc. 694, 695, 640 C. Pdto. Civil; 31, 39, C. Civil -1 96, 114 C. Familia.
Otrosí 1; 2 y 3.-
…………….., mayor de edad, con cédula de identidad No………….. vecino de esta ciudad y hábil
por ley, ante su autoridad con los debidos respetos, pido:
Hace un año y medio que el Sr……………., viajó por la localidad del Chapare, sin dejar un
encargado o administrador de sus bienes consistentes en una casa sito en calle …….. No……,
bienes muebles y otros objetos de valor, guarnecidos en tres piezas que se encuentran bajo
llave.
Si bien es cierto que en la referida casa existen dos familias de inquilinos en cambio el
mencionado…………………, no tiene otros familiares más próximos que puedan interesarse en la
guarda y administración de sus bienes, por que no se conoce su paradero actual.
Será justicia.
Otrosí 1.- Pido a su autoridad la publicación de edictos a que refiere el Art. 695 in fine del
Código de Procedimiento Civil.
Otrosí 2.- Observando lo dispuesto por el Art. 75 de la Ley de la Abogacia el suscrito abogado
patrocinante declara que en materia de honorarios profesionales estará a lo dispuesto por el
arancel Mínimo fijado por el Ilustre
ABOGADO IMPETRANTE
TEMA 10.- DE LA AUSENCIA Y EL FALLECIMIENTO PRESUNTO
CONTENIDO
1 CONCEPTO.-
2 PERIODOS DE LA AUSENCIA:
3 DECLARACIÓN DE AUSENCIA.-
1 CONCEPTO.-
2 PERIODOS DE LA AUSENCIA:
1) La desaparición de las personas: Situación de hecho, que consiste en que la persona deja de
concurrir a los lugares que habitualmente frecuenta, s decir no es habida en su domicilio,
trabajo u otro lugar que frecuente. Asimismo es buscado en la policía, morgues y similares sin
resultado alguno.
3 DECLARACIÓN DE AUSENCIA.-
Es una situación de derecho que comienza a partir del momento en que se declara
judicialmente la ausencia del desparecido, previo cumplimiento del plazo de dos años de
desaparición del ausente (Art. 32 CC). Esta declaración judicial podrá ser solicitada por los
herederos del ausente o por terceras personas que demostraren derechos espectaticios sobre
los bienes del ausente.
Efectos personales: La patria potestad de los hijos pasa a favor del cónyuge presente o si no
existe cónyuge, la tutoría de ios hijos pasara a ios parientes mas cercanos de los padres.
Nuevos herederos: Si apareciesen herederos con mejor derecho que ios actúales beneficiados
del ausente, los primeros excluirán a los segundos. Pero si los nuevos herederos tuvieran igual
derecho que los actuales beneficiados, se dividirán en partes iguales la posesión provisional de
ios bienes. En cuanto a los frutos conseguidos anteriores a la demanda de los nuevos
herederos, estos frutos quedan a favor de los primeros poseedores.
La sentencia que declara el fallecimiento presunto debe ser publicada en un medio de prensa
por dos veces con intervalos de 10 días para su posterior inscripción en el SERECI (Art. 43 CC)
La patria potestad cambia a favor del cónyuge presente y/o en ausencia de éste a favor dei
pariente mas cercano a los menores.
El cónyuge supérstíte cambia su estado civil de casada/o a viuda/o y por tanto puede contraer
nuevas nupcias
La fianza es levantada
Los herederos indirectos que reservaron una tercera parte de los frutos obtienen la propiedad
definitiva de dichos frutos.
Nuevos herederos: Si estos tienen mejor derecho excluyen a los otros y si tienen igual derecho,
se dividen partes iguales los bienes del fallecido presunto.
Presencia del presuntamente fallecido. Si éste parece, se le restituirán los bienes en el estado
en que se encuentren, si se hubieren transferido bienes, se deberá
DECRETO SUPREMO
CONSIDERANDO:
Que durante la campaña del Chaco han desapareci- muchas personas de la clase de
oficiales y tropa del Ejército, así como de servicios auxiliares, en las diversas acciones
de guerra, sin que hubiera podido comprobarse el fallecimiento para los efectos legales;
Que por esa circunstancia es necesario salvar las dificultades con que tropiezan los
herederos de los desaparecidos, para hacer valer sus derechos, tanto en lo que se refiere
al pago de haberes, de lutos y de pensiones militares, cuanto en lo que concierne a los
actos de la vida civil;
DECRETA:
Artículo 1°—Todos los que en calidad de oficiales, de clases y de tropa del Ejército, así
como de servicios auxiliares, hubiesen desaparecido durante la campaña, en
cualesquiera de las acciones de armas o en el desempeño de labores o comisiones del
servicio, sin que se tenga noticia de ellos hasta el presente, serán declarados como
desaparecidos, con presunción de fallecimiento, si sus nombres no figuran en las listas
de muertos, desertores y prisioneros.
Artículo 3°—Con esos elementos de prueba expedidos por el Estado Mayor General,
podrán los interesados tramitar ante los jueces instructores, con intervención fiscal, la
demanda de declaratoria de ausencia, con presunción de fallecimiento;
Artículo 6°.—Se tendrán por día presunto de la muerte el día de la acción de armas, de
la comisión, destino u otra circunstancia en que hubiera desaparecido el ausente. No
pudiendo determinarse ese día con exactitud, se tomará el término medio entre el
principio y el fin en que pudo ocurrir el suceso.
Artículo 8°.—Si el ausente apareciese antes de la expiración del término de cuatro años
previsto en el artículo anterior, cesarán los efectos de la declaratoria de ausencia, y si
aparece después recobrará sus bienes en el estado que se encuentren.
Artículo 9°.—Con la declaratoria de ausencia de los desaparecidos en la guerra del
Chaco, dictada por el juez instructor, los herederos podrán hacer valer sus derechos ante
el Tribunal Supremo de Justícia Militar y ante el Ministerio de Defensa, para el pago de
haberes devengados, pensiones y lutos militares.
No tendrán derecho dichos herederos, en consecuencia, a los beneficios que otorgan las
leyes militares en favor de los deudos de los excombatientes.
ES CONFORME:
Ausencia Y Fallecimiento Presunto
La muerte presunta es la situacion juridica que afecta a una persona que habiendo
desaparecido por un tiempo prolongado se va ha presumir “juiris tantum” que ha
muerto.
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by E R M O Q U I S B E R T
AUSENCIA
La desaparición es una situación de hecho, en la que hay una ruptura del individuo con
su medio social en el que vive, pues no se le conoce su paradero. No se sabe su
residencia principal donde pueda ser habido, no se le conoce un lugar donde pueda
realizar una actividad física o intelectual, de tal manera que hay una incertidumbre sobre
su situación.
Sólo cuando no existe esas dos personas, o bien en el último caso a concluido su
mandato es cuando debe nombrársele un curador.
Ante el Juez Instructor en lo Civil. Proceso en el cual el juez dicta a petición de parte
interesada Sentencia de Declaración de Ausencia de una persona que ha desaparecido
hace dos años o mas (CC •32 I).
DECLARACION DE AUSENCIA
Ya no es una situación de hecho es una situación de Derecho. Pues no basta una persona
desaparezca sino que debe estar desaparecido por mas de dos años; y además debe haber
sentencia que declare la ausencia.
Una vez admitida la demanda, el Juez va abrir un periodo de prueba de 20 días, donde
en el último domicilio del desaparecido debe levantarse una Información sumaria, quién
era, que edad tenia, estado civil, cuando ha sido visto por ultima vez. Para ello se
necesita prueba testifical, cartas ("las últimas noticias") etc.
Y observar que hayan transcurrido mas de dos años desde sus “sus ultimas noticias”,
desde su desaparición.
I. Si después de dos años no hay noticias del desaparecido, los presuntos herederos y
otras personas que tienen o razonablemente creen tener derechos dependientes de la
muerte de aquél, pueden pedir que el juez declare la ausencia. [...] ” (CC 32 I).
EFECTOS FAMILIARES
EFECTOS PATRIMONIALES
Si no hay testamento, los herederos o los que razonablemente crean derivar derechos del
ausente (donatarios, los legatarios, los acreedores del ausente) pueden pedir declaración
de ausencia.
Y luego pedir que el juez les ministre posesión de los bienes del ausente, pero no una
posesión definitiva sino provisional, porque ellos se han de convertir en meros
administradores de esos bienes, pero con una gran diferencia: ellos usan y gozan los
bienes, porque siendo herederos forzosos inclusive se benefician de los frutos que
producen esos bienes, naturales, civiles, industriales. Siendo herederos legales
colaterales pueden reservarle de los frutos: la tercera parte (CC 34).
Pero, para usar y gozar, no para disponer, no pueden vender ni a título oneroso
(compraventa, permuta); ni a título gratuito (donación).
No pueden reconocer derechos reales de segunda clase, por ejemplo no pueden dar en
usufructo, en uso, en habitación, en servidumbre esos bienes. No pueden gravar el valor
económico de esos bienes, no pueden celebrar contratos de anticresis, de prenda, de
hipoteca sobre esos bienes, porque no tienen "jus abutendi", solo son meros
detentadores (CC 35).
Entonces, para entrar en esa posesión provisional tienen que cumplir dos requisitos:
(a) Levantar un inventario enumerativo y descriptivo de los bienes que pretende entrar
en posesión.
(b) Otorgar una garantía real. Porque como son administradores, todo administrador
debe garantizar una buena conducta. ¿Como garantiza? Dando en hipoteca, o afectando
el valor económico de algún bien de ellos, para que se comporten, como un "bonus pater
familias", ‘buen padre de familia’ que es aquel que pone a las cosas ajenas el mismo
cuidado que pone en las cosas propias. Porque si no observa esa conducta y causa daños
en los bienes va tener que pagar daños y perjuicios al ausente cuando aparezca o a sus
herederos.
II. Los que serían herederos testamentarios o legales, o sus respectivos herederos, así
como los que serían sus legatarios y otras personas con derechos que dependen de la
muerte del ausente, pueden pedir y obtener se les ministre la posesión y el ejercicio
provisional de los bienes y derechos que respectivamente les corresponderían si el
ausente hubiese fallecido el día de la última noticia habida de él. En cualquier caso se
formará inventario estimativo y se dará fianza imputándose al ausente los gastos
resultantes.
“ Artículo 94°.- FRUTOS. — El poseedor de buena fe hace suyos los frutos naturales
percibidos y los civiles producidos hasta el día de la notificación legal con la demanda y
sólo está obligado a restituir los adquiridos con posterioridad a la notificación. ” (CC
94).
Esto de los años no es uniforme en todos los países, en Chile, Venezuela, Colombia es
de diez años, en nuestro país es de cinco años, igual que en el Perú.
Ahora, no es necesario siempre comenzar con la (a) Desaparición, luego con la (b)
Declaración de Ausencia y recién (c) la Declaración de muerte presunta. Uno puede ir
directamente a pedir la Sentencia de Declaración de muerte presunta con la única
condición de que haya transcurrido cinco años desde la desaparición.
I. Transcurridos cinco años desde la última noticia sobre el ausente, puede el juez
declarar el fallecimiento presunto de aquél a solicitud de las personas referidas en el
artículo 33. Esta declaración puede también hacerse después del plazo indicado aunque
no hubiera habido antes declaración de ausencia.
Pero hay CASOS PARTICULARES, en los que la evidencia de la muerte es casi una
certeza sólo que no hay el cuerpo. Como no hay el cuerpo para que un profesional
médico certifique de acuerdo a su ciencia la muerte, hay que ir a la muerte presunta.
En estos casos los internados también deben acudir ante Juez Instructor en lo Civil
pidiendo la declaración de muerte presunta para lo cual se va- abrir un periodo de 20
días, luego de los cuales se va dictar sentencia, esta debe pasar en autoridad de cosa
juzgada, es esta sentencia el juez debe determinar la fecha de la muerte presunta, ya será
pues la fecha del siniestro, y si el hecho ha tenido duración de-un periodo debe colocar
un día intermedio entre el comienzo y el fin.
Una vez que se dicta la sentencia esta debe publicarse por dos veces con intervalo de
diez días en un periódico de circulación nacional toda la sentencia. ¿Para que? Para que
pueda darse parte a la persona que se lo esta dando muerto presunto y aparezca.
No.
PERSONALES. La muerte presunta tiene los mismo los mismos efectos que la muerte
real, de tal manera si había conyugue este adquiere el estado civil de viudez. La “patria
potestad” sobre los hijos automáticamente pasa al otro conyugue, si no hay éste a los
parientes mas próximos, previo orden del juez tutelar de menores e informe de de
estudio social.
PATRIMONIALES
Los herederos solo tienen que levantar inventario, no tienen que dar fianza o garantías
reales, por si aparece, y como ellos no son meros detentadores sino verdaderos
propietarios, porque ya tienen el "utendi","fruendi" y el "abutendi", pueden usar de las
cosas, beneficiarse de los frutos que produce la cosa, gozar de la cosa, pueden disponer
de la cosa, a titulo oneroso, compra-venta, permuta, o a titulo gratuito, pueden dar en
arrendamiento. Pueden reconocer en favor de terceros derechos reales de segunda clase
como usufructo, uso, habitación o servidumbre. Pueden celebrar con terceros contratos:
de garantía real, pignoraticios como la prenda, la anticresis, hipotecar afectando el valor
económico de las cosas como verdaderos propietarios.
Ahora ¿QUE PASA CON EL MUERTO PRESUNTO QUE HABIA ESTADO VIVO?
Cesan todos los efectos. Como si nunca hubieran demandado la muerte presunta. Por
ficción nunca hubo sentencia Declaración De Muerte Presunta. Recupera pues, su
señorío y dominio sobre el conyugue, sobre sus hijos.
¿El nuevo matrimonio será bigamia? ¿Será un adulterio? ¿Serán los hijos adulterinos?
El que tiene que decidir con quien se queda es el conyugue supersite: con el aparecido o
con su segundo esposo(a).
II. Si se prueba la muerte efectiva del fallecido presunto, los derechos anteriormente
anunciados corresponden a los que a tiempo de dicha muerte hubieren sido sus
herederos o causa-habientes.
III. Quedan a salvo la prescripción y usucapión cumplidas. ” (CC 45).
O sea los derechos eventuales son la antítesis de los derechos adquiridos, porque en los
derechos eventuales ese patrimonio no ingresa a ser parte del activo de una persona,
sino son meras expectativas por ejemplo los padres que tienen casas, automóviles, los
hijos tienen meros derechos espectaticios mientras vivan los padres.
Ahora bien, puede suceder que en favor del declarado ausente o declarado muerto
presunto se abra una sucesión hereditaria ¿A quién va corresponder si está desaparecido,
ausente o a sido declarado suerte presunto?
Hay un principio uniforme en todas las legislaciones que esta plasmada en el Art.47 del
CC.
La persona que pretenda derivar a nombre del ausente o del declarado muerto presunto
derechos de un tercero porque se ha abierto una sucesión en favor del ausente o del
declarado muerto presunto lo primero que tiene que hacer es probar que en el momento
de abrir la sucesión esa persona existía, porque si esa persona no existe no hay
posibilidad de que pueda entrar en posesión ni provisional ni definitiva de los bienes a
nombre del declarado ausente o del declarado muerte presunto.
Si se abre una sucesión a la cual es llamada en todo o en parte una persona cuya
existencia se ignora, la sucesión se defiere a quienes habría correspondido en defecto de
dicha persona, salvo el derecho de representación y con inventario estimativo y fianza
previos.
Artículo 49°.- PETICIÓN DE HERENClA Y OTROS DERECHOS
En caso de abrirse una sucesión a la que sería llamada la persona respecto a la cual se
ha declarado el fallecimiento presunto, quienes en su defecto entran en la sucesión,
deben hacer inventario de los bienes, pero no están obligados a dar fianza.
EJEMPLO: Rosendo, casado con Barbara, un hijo: Eddy. Su suegro se llama Eduardo,
viudo.
Lo último que sabe Rosendo es que Barbara está en Sta. Cruz, trabajando. El suegro de
Rosendo, Eduardo, muere estando ella todavía en Santa Cruz, pero él esta dejando
bienes.
Eddy, el hijo y Rosendo el esposo. Entran por derecho de representación. Ud. estimado
lector ocupa el lugar de Barbarais, que se llama representación por estirpe.
Primero. Rosendo para entrar en esa casa como heredero, por lo menos para entrar en
posesión provisional y después en posesión definitiva cuando la declaren muerta
presunta, lo primero que debe probar Rosendo es que cuando ha muerto Eduardo, el
suegro, Bárbara todavía existía y estaba en tal lugar, Santa Cruz. l
Porque si no; no es admisible la demanda como dice el Art.47 del CC. Entonces ya sea
en la declaración de ausencia en cuyo caso Rosendo para entrar en la casa del “de cujus”
Eduardo, y dominar la casa, tiene que levantar inventario además otorgar garantía real.
Pero si va a la muerte presunta Rosendo no necesitará nada de ello y solo entra en la
posición de Bárbara, porque Rosendo entra (a la sucesión) como hijo, junto al hijo de
este, Eddy. Entran como dos hijos