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“Año del Buen Servicio al Ciudadano"

DISTRITO FISCAL DE AREQUIPA


SEGUNDA FISCALIA SUPERIOR CIVIL Y FAMILIA

Dictamen Nº : - 2016-MP-2FSCF
Registro Nº : 08407-2015-0-04-01-JR-LA-06
Demandante : Marcina Angélica Tamayo Ballón Vda. De
Tejada
Demandado : Universidad Nacional de San Agustín
Materia : Acción Contenciosa Administrativa
Procedencia : Segunda Sala Laboral

SEÑORES JUECES SUPERIORES.-

El presente expediente ha sido remitido para Vista Fiscal, por la Segunda Sala
Laboral de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, en mérito al recurso de
apelación interpuesto por la entidad demandada, en contra de la Resolución Nº 06
de fecha 09 de setiembre del 2016, que resuelve declarar la CONCLUSIÓN del
proceso seguido por doña Marcina Angélica Tamayo Ballón Vda. de Tejada, en
contra de la Universidad Nacional de San Agustín.

I.- ANTECEDENTES.-

La parte demandante, en vía proceso contencioso administrativo solicita:

Se ordene la aplicación del artículo 53º de la Ley 23733 Ley Universitaria y se le


homologue sus remuneraciones, desde el 18 de diciembre de 1983 al 01 de agosto
del 2004, cuya cuantía asciende al monto de S/. 26.900.00, más los intereses
legales.

II.- FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN.-

A página 78, el representante de la entidad demandada interpone recurso


impugnatorio de apelación en contra de la Resolución Nº 06 de fecha 09 de
setiembre del 2016, argumentando que:

1. No se ha considerado que en la demanda además de la aplicación del


artículo 53º de la Ley Universitaria se solicita el pago de los intereses
legales correspondientes, haciendo improcedente la aplicación de las
Ejecutorias Supremas al presente caso.

2. El artículo 53º de la Ley Universitaria vigente al momento en que se


interpuso la demanda, es aplicable solo a los servidores docentes de la
Universidad Públicas en actividad, más no a los pensionistas de las mismas,
al tratarse de remuneraciones y no de pensiones, tal como inclusive se
determino en la propia Ejecutoria Suprema Nº 6419-2010-Lambayeque.

3. El mismo Decreto de Urgencia Nº 033-2005, autorizo el programa de


Homologación de los servidores docentes nombrados de las Universidades
Públicas, más no a los pensionistas.

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4. Es por ello que no se puede acceder a lo solicitado por el demandante,


puesto que el actor tenía la condición de servidor cesante de la Universidad
Nacional de San Agustín desde el 01 de agosto del 2004, no pudiéndose en
consecuencia accederse a una Homologación que no estaba regulada
debidamente, sino recién a partir del mes de diciembre del año 2005, con la
expedición del Decreto de Urgencia Nº 033-2005, ya que conforme a la
Resolución Rectoral Nº 1135-2004, se resolvió acceder a su solicitud de
cese, con efectos al 01 de agosto del 2004, declarando que pertenecía al
Régimen Pensionario del D.L. 20530.

III.- ANALISIS DE LOS ACTUADOS (FUNDAMENTOS).-

III.1. (Objeto de la acción contenciosa administrativa)

El artículo 1 de la Ley Nº 27584 establece que la acción contenciosa


administrativa, prevista en el artículo 148 de la Constitución Política tiene por
finalidad el control jurídico por el Poder Judicial de las actuaciones de la
administración pública sujetos al derecho administrativo y la efectiva tutela
de los derechos e intereses de los administrados.

III.2. (Marco Normativo)

III.2.1. La Ley Nº 23733, establece en su artículo 53º que: “Las


remuneraciones de los profesores de las Universidades públicas se
homologan con las correspondientes a las de los Magistrados
Judiciales. Los profesores tienen derecho a percibir, además de sus
sueldos básicos, las remuneraciones complementarias establecidas por ley
cualquiera sea su denominación. La del Profesor Regular no puede ser
inferior a la del Juez de Primera Instancia”. (Resaltado nuestro).

III.2.2. La Ley Nº 28427, en su Décima Disposición Final señala que: “En el


marco de la Ley Nº 28175 - Ley Marco del Empleo Público y en tanto se
implemente la Ley del Sistema de Remuneraciones del Empleo Público,
suspéndase lo dispuesto en el artículo 53 de la Ley Nº 23733”.

III.2.3 La Ley Nº 28603, restituye la vigencia del artículo 53 de la Ley Nº


23733, Ley Universitaria, y deroga la Décima Disposición Final de la Ley Nº
28427, Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2005.

III.3. (Jurisprudencia aplicable al caso)

III.3.1. La Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte


Suprema de Justicia de la República en la Casación Nº 6419-2010-
Lambayeque ha establecido como precedente vinculante: “Sétimo: Que, por
consiguiente, resulta imprescindible que, a fin de otorgar la homologación de
remuneraciones, reconocida por el artículo 53 de la Ley N. º 23733, esta se
debe hacer en función a las normas que la regulan durante su vigencia.
Dejándose establecido que, para acceder a tal derecho desde la emisión del
Decreto de Urgencia N.º 033-2005, es necesario que se trate de docentes
nombrados en las categorías de Principal, Asociado y Auxiliar de las
Universidades Públicas, sean a dedicación exclusiva, tiempo completo o
parcial; aunado a ello, tal como lo exige el artículo 3 del Decreto Supremo

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N.º 019-2006-EF sustituido por el artículo 2.1. del Decreto N.º 089-2006-EF,
se requiere que los docentes ostenten dicha condición a la fecha de entrada
en vigencia del Decreto de Urgencia, el veintidós de diciembre del dos mil
cinco. Siendo menester precisar, que el acotado incremento será aplicado
desde el mes de enero del año dos mil seis, de acuerdo a las equivalencias
establecidas por el Tribunal Constitucional en la sentencia recaída en el
Expediente N.º 00023-2007-PI/TC, que son:

Categoría de Categoría de equiparación Ingreso


profesor Mensual
conforme a Grado Académico Tiempo de servicio Nivel Magistrado (S/.)
la Ley Nº
23733

Auxiliar a Artículo 45 de la Ley Conforme al 100% Juez de


tiempo Universitaria: “(…) artículo 48 de la Primera Instancia
completo poseer grado ley Universitaria (Conforme al DU 2,800
académico de Maestro N.º 033-2005)
o Doctor o título
profesional, uno u
otro”

Asociado a Artículo 45 de la Ley Conforme al 100% Juez


tiempo Universitaria: “(…) artículo 48 de la Superior
completo poseer grado ley Universitaria 3,008
académico de Maestro (Conforme al DU
o Doctor o título N.º 033-2005)
profesional, uno u
otro”

Principal a Artículo 45 de la Ley Conforme al 100% Juez


tiempo Universitaria: “(…) artículo 48 de la Supremo
completo poseer grado ley Universitaria 6,707.32
académico de Maestro (Conforme al DU
o Doctor o título N.º 033-2005)
profesional, uno u
otro”

III.3.2. Asimismo, la casación precitada, ha precisado en relación de la


homologación de docentes cesante y jubilados en su considerandos noveno,
décimo y décimo primero que “(…) de ello se desprende que la acotada
homologación sólo es aplicable a los profesores en actividad más no a
docentes cesantes, puesto que tanto las pensiones como remuneraciones
responden a una justificación y naturaleza distinta; de forma tal que mientras
la pensión es un derecho social que tiene justificación en el principio de
solidaridad y dignidad humana, la remuneración constituye una protección
del derecho al trabajo, que incluye a la necesaria contraprestación (…)
Décimo: Que el criterio establecido en la presente resolución se corrobora
con lo señalado por el Tribunal Constitucional en la sentencia recaída en el
Expediente Nº 00023-2007-PI/TC de fecha veintiséis de agosto del dos mil

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ocho, en la que se señala que la exclusión de los docentes cesantes, al igual


que los profesores contratados y ayudantes de cátedra, al no ser
considerados en el artículo 2º del Decreto de Urgencia Nº 033-2005, no
resulta ser inconstitucional , puesto que dichas categorías no se encuentran
contempladas en el artículo 53º de la Ley Nº 23733. Décimo Primero: Que
sin embargo es menester precisar que lo expuesto, no implica
desconocer que la homologación de remuneraciones por el periodo en
actividad de los docentes tenga incidencia al momento de calcular el
monto de su pensión de jubilación” (resaltado nuestro).

III.3.3. En la Casación Nº 715-2012- Junín, se fijo en su considerando


décimo quinto como doctrina jurisprudencial de carácter vinculante que: “(…)
3. En aquellos procesos donde los docentes universitarios son cesantes
interpretando la sentencia de inconstitucionalidad emitida por el Tribunal
Constitucional la homologación debe ordenarse únicamente por el periodo
en el cual el profesor universitario tenia la calidad de activo, esto es desde la
vigencia de la Ley Nº 23733 hasta el momento de su cese, oportunidad en
que la pensión que se le calcule tendrá en cuenta el reintegro mensual
que le corresponde por efecto de la homologación de la remuneración
que le pudiera corresponder hasta la fecha de su cese (…)” (resaltado
nuestro).

III.3.4. El Tribunal Constitucional en la STC Nº 00023-2007-PI/TC, ha


precisado que: “El caso de los cesantes o jubilados.- (…) 56. En este
punto debe tenerse en cuenta que conforme hemos precisado en
nuestra jurisprudencia, las pensiones no son propiamente
remuneraciones, puesto que se trata de un derecho que responde a
una justificación y naturaleza distintas a la remuneración. En efecto,
conforme hemos establecido, el derecho fundamental a la pensión “(…)
tiene la naturaleza de derecho social -de contenido económico-. Surgido
históricamente en el tránsito del Estado liberal al Estado social de Derecho,
impone a los poderes públicos la obligación de proporcionar las prestaciones
adecuadas a las personas en función a criterios y requisitos determinados
legislativamente, para subvenir sus necesidades vitales y satisfacer los
estándares de la ‘procura existencial’”(STC050-2004-AI/TC-Acumulados; FJ.
74). Distinto es el caso de la remuneración, cuyo amparo constitucional se
encuentra previsto en el artículo 23º de la Constitución que establece, que
“nadie está obligado a prestar trabajo sin retribución o sin su libre
consentimiento”. En el caso de la pensión su justificación se encuentra en el
principio de solidaridad y en la fuerza normativa que despliega la propia
dignidad humana; en el caso del derecho a la remuneración, se trata de la
protección del derecho al trabajo que incluye la necesaria contraprestación.
57. De este modo, cuando el artículo 53º de la Ley Universitaria
establece que las remuneraciones de los docentes universitarios se
“homologan” con las de los magistrados del Poder Judicial, es claro
que la referencia es inequívoca al derecho contenido en el artículo 23º
de la Constitución y no al derecho a la pensión a que se refiere el
artículo 11º de la ley fundamental (…)” (resaltado nuestro).

III.4. (Del caso en concreto)

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III.4.2. De la revisión de los actuados se tiene que:

1. A página 04, obra la Resolución Rectoral Nº 1037-81 de fecha 21 de


diciembre de 1981, que resuelve nombrar a la demandante como profesora
de auxiliar T.P. 17 horas, adscrita al Departamento Académico de Pediatría y
Medicina Social.

2. A página 05, obra la Resolución Rectoral Nº 1135-2004 de fecha 30 de


junio del 2004, mediante la cual se resuelve acceder a la solicitud de cese
de la demandante, con efectos al 01 de agosto del 2004.

3. A página 07, obra el Escrito Nº 16450 de fecha de recepción 01 de


setiembre del 2015, mediante la cual la demandante, presenta su
requerimiento vía administrativa respecto a lo que ahora es materia de
pretensión.

III.4.3. De la revisión de los actuados se verifica que, lo que solicita la parte


demandante ha sido objeto de análisis en pronunciamientos judiciales con
carácter vinculante, desarrollados por la Corte Suprema y el Tribunal
Constitucional, referidos en el numeral III.3. del presente dictamen; en los
cuales se ha precisado que la homologación establecida en el artículo 53º
de la Ley Universitaria Nº 23733 sólo es aplicable a los profesores en
actividad más no a docentes cesantes, puesto que tanto las pensiones como
remuneraciones responden a una justificación y naturaleza distinta; sin
embargo ello no implica desconocer que la homologación de
remuneraciones por el periodo en actividad de los docentes tenga incidencia
al momento de calcular el monto de su pensión de jubilación siendo que la
pensión que se le calcule tendrá en cuenta el reintegro mensual que le
corresponde por efecto de la homologación de la remuneración que le
pudiera corresponder hasta la fecha de su cese.

III.4.4. Por tanto, consideramos que la homologación procede únicamente


respecto al período que el docente estuvo activo, debiendo precisar que si
bien es cierto no se puede amparar el extremo de la demanda referido a la
homologación de la accionante en su calidad de cesante, la homologación
como activa tiene incidencia al momento de calcular el monto de su pensión
de jubilación, pues al momento del cálculo de ésta, se tendrá en cuenta el
reintegro mensual que le corresponde por efecto de la homologación de la
remuneración; en razón a ello, el monto de la pensión de la demandante va
a variar.

III.4.5. Por lo que, de acuerdo a la citada jurisprudencia correspondería


declarar la conclusión del proceso en el estado en el que se encuentre, sin
lugar a un pronunciamiento sobre el fondo, por cuanto en la resolución
recurrida, ya se encuentra ordenada la homologación demandada, por lo
que el juzgado debe disponer el cumplimiento de la homologación de las
remuneraciones peticionadas, desde la entrada de vigencia de la norma que
otorga el beneficio, y conforme a lo expuesto en el párrafo precedente.

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III.4.6. En cuanto a lo argumentado en el escrito de apelación, en tanto no


sería aplicable la Casación Nº 715-2012-JUNIN al presente proceso por la
existencia de varias pretensiones, distintas al cumplimiento del artículo 53º
de la Ley Universitaria, como la pretensión sobre el recálculo de la pensión
en montos equivalentes a sus remuneraciones homologadas, devengados e
intereses, se observa que éstas pretensiones tienen su origen precisamente
en la “homologación”, que se efectúa en cumplimiento del artículo 53º de la
Ley Universitaria, por lo que corresponde confirmar la resolución impugnada.

IV.- PRONUNCIAMIENTO.-

Por los fundamentos expuestos, somos de la OPINIÓN que, se CONFIRME la


resolución impugnada, la cual declara la CONCLUSIÓN del proceso.

PRIMER OTROSÍ.- De conformidad con la Ley Nº 27584 y artículo 157º del Código
Procesal Civil y artículo 155-E de la Ley Orgánica del Poder Judicial solicitamos que
la Sala notifique a esta Segunda Fiscalía Superior en lo Civil y Familia la sentencia
de vista a expedirse.

SEGUNDO OTROSÍ.- Se devuelven los actuados a páginas 95.

Arequipa, treinta de mayo del año dos mil diecisiete.-

HUTD//racc