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September, 2011
Informe Especial
y otras normas aplicables
Ficha Técnica Por otro lado, autores como Humberto De esta manera, la Ley de Contrataciones
Podetti1 señalan que dicha responsabili- del Estado (en adelante, la LCE) y su
Autores: Dr. Rodolfo Guillermo Miranda Miranda* dad nace no solo desde la etapa siguiente Reglamento establecen criterios interpre-
Juan Jonnathan Bravo Venegas** al momento mismo de la celebración del tativos de responsabilidad. El Reglamento
Título : Contratistas y supervisores de obra: Res- contrato, sino que, además, se puede Nacional de Edificaciones y el Reglamen-
ponsabilidades en el marco de la Ley de originar desde la etapa de negociación del to de Ositran para la Contratación de
Contrataciones del Estado y otras normas mismo. Así, señala lo siguiente: Empresas Supervisoras hacen lo mismo
aplicables para contratistas y supervisores de obras,
“Esa responsabilidad nace en muchos respectivamente.
Fuente : Actualidad Gubernamental, Nº 35 - Setiem- casos en la etapa pre contractual, como
bre 2011 hemos visto al analizar los riesgos, aunque Finalmente, el Código Civil y el Código
– obviamente – sólo adquiere el carácter de Penal pueden dar un marco general de las
responsabilidad específica del contrato de responsabilidades aplicables de manera
Sumario construcción una vez firmado el contrato.
(…)”.
supletoria, en el primer caso, o directa,
en el segundo, frente a obligaciones
1. La responsabilidad en las contrataciones incumplidas por parte del contratista o
públicas Es decir, el análisis para la imputabilidad
supervisor de una obra.
2. Responsabilidades de los contratistas de responsabilidad se realizará después
3. La supervisión de obras de la celebración del contrato. Sin em-
4. Responsabilidades de los supervisores bargo, es posible recurrir a la etapa de 2. Responsabilidades de los con-
5. Sobre otras responsabilidades del contratista negociación (previa a la celebración) para tratistas
y del supervisor interpretar la verdadera voluntad de las
partes al momento de haberse celebrado 2.1. Sobre lo regulado en la LCE y su
el contrato. En otras palabras, ello signi- Reglamento
1. La responsabilidad en las con- fica observar la actuación de las mismas
trataciones públicas bajo el principio de buena fe contractual2. Al respecto salta a la luz y se hace
Principio, por demás, aplicable en nuestro necesario mencionar lo regulado por
El contrato de obra en general, sea esta el artículo 41° de la LCE que señala
pública o privada, genera obligaciones a régimen jurídico conforme al artículo
1362°3 del Código Civil. lo siguiente:
cargo del propietario como del construc-
tor. Son estas obligaciones las que generan Por otro lado, la responsabilidad genera
a su vez responsabilidades de todo tipo mayores consecuencias cuando estamos “Artículo 41º.- Prestaciones adicionales,
entre las partes o frente a terceos. Además, frente a un contrato de obra pública, ya reducciones y ampliaciones
las responsabilidades no solamente se ori- que es el dinero de todos los ciudadanos Excepcionalmente y previa sustentación por
ginan del contrato, sino también de la ley. lo que está en juego. Ello trae como el área usuaria de la contratación, la Entidad
En ese sentido, las responsabilidades im- consecuencia que se regule en distintos podrá ordenar y pagar directamente la eje-
plican la obligación de reparar de modo cuerpos normativos las responsabilidades cución de prestaciones adicionales en caso
aplicables a los contratistas. de bienes y servicios hasta por el veinticinco
integral todos los perjuicios causados a la
por ciento (25%) de su monto, siempre
otra parte como consecuencia de algún que sean indispensables para alcanzar la
incumplimiento. 1 PODETTI, Humberto. Contrato de Construcción. Buenos Aires: finalidad del contrato. Asimismo, podrá
Argentina. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. 2004, reducir bienes, servicios u obras hasta por
* Abogado del Estudio Navarro Sologuren, Paredes, Gray. Profesor Pp.347.
del curso Seminario de Derecho Administrativo de la Facultad 2 Sánchez Medal señala que “en esta etapa precontractual debe
el mismo porcentaje.
de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de actuarse con buena fe” porque de lo contrario “podría incurrirse Tratándose de obras, las prestaciones adi-
Contratos de Obra Pública en la Universidad Continental de
Ciencias e Ingeniería; con estudios de Diplomado en Derecho
en un acto ilícito que engendrará responsabilidad” (De los cionales podrán ser hasta por el quince por
contratos civiles, p.29).
de la Construcción y de Concesiones de la Universidad Peruana 3 Artículo 1362º.- Los contratos deben negociarse, celebrarse y
ciento (15%) del monto total del contrato
de Ciencias Aplicadas y de la Universidad del Pacífico. ejecutarse según las reglas de la buena fe y común intención de original (…) “[Lo destacado es nuestro]
** Asistente Legal del Estudio Navarro Sologuren, Paredes, Gray. las partes.
Tratándose de un edificio o de un inmue- 5.5. Sobre la responsabilidad civil la vez, pues así lo establece el artículo
ble destinado por su naturaleza a larga extracontractual 1981º del Código Civil.
duración, el inspector deber ser un técnico La responsabilidad extracontractual se
calificado y no haber participado en la 5.6. Sobre la responsabilidad penal
deriva de acciones u omisiones que
elaboración de los estudios, planos y demás Al respecto, debemos señalar que
documentos necesarios para la ejecución
causan un daño a una persona. En el
presente caso, no podría hablarse de nuestro Código Penal tipifica de ma-
de la obra. Se puede apreciar - conforme
lo señaláramos anteriormente – que será el responsabilidad extracontractual fren- nera específica sólo un supuesto en el
Contratista quien asuma la responsabilidad te al comitente porque precisamente que el contratista podría incurrir en un
civil ante cualquier incumplimiento del la relación que existe entre éste y el delito siempre que haya de por medio
contrato de obra.” Contratista es uno derivado como la ejecución de una obra pública. Este
consecuencia de la celebración de un está regulado en el artículo 388º de
contrato. (Contrato de Ejecución de dicho Código que a la letra señala lo
De lo anteriormente desarrollado,
Obra). siguiente:
se podría concluir que el supervisor
solo será responsable cuando actúe En este sentido, el artículo 1970º del
“Artículo 388º.-Peculado por uso
con dolo o culpa inexcusable; por Código Civil señala lo siguiente: El funcionario o servidor público que, para
lo que mientras estos dos supuestos fines ajenos al servicio usa o permite que
no estén probados, se presumirá que “Artículo 1970º.- Aquel que mediante un otro use vehículos, máquinas o cualquier otro
actuó con culpa leve y; por lo tanto, bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio instrumento de trabajo pertenecientes a la
no habría responsabilidad alguna ya de una actividad riesgosa o peligrosa, causa administración pública o que se hallan bajo
su guarda, será reprimido con pena privativa
que el artículo 1314º7 del Código un daño a otro, está obligado a repararlo.” de libertad no mayor de cuatro años.
Civil1 exime de responsabilidad a Esta disposición es aplicable al contratista de
quien actúe con la diligencia ordina- una obra pública o a sus empleados cuando
De lo anterior se desprende la idea
ria requerida; es decir, a quien actúe los efectos indicados pertenecen al Estado o
según la cual aquel que causa un daño a cualquier dependencia pública.
con culpa leve.
a otro mediante una actividad o bien No están comprendidos en este artículo los
Además, el supervisor será responsa- riesgoso o peligroso debe repararlo. vehículos motorizados destinados al servicio
ble civilmente por los defectos o erro- personal por razón del cargo.” [Lo destacado
Es decir, el Contratista tiene la obli-
res de los estudios y diseños definitivos es nuestro]
gación de reparar cualquier daño
de la obra.
que se derive como consecuencia;
por ejemplo, de la ejecución de las El contratista será responsable penal-
5.4. Sobre la responsabilidad de in- mente cuando: de acuerdo a lo esta-
obras que tiene a su cargo debido a
demnizar blecido en dicho artículo, use o permi-
la naturaleza misma de las prestacio-
Al respecto, debemos señalar que la ta que otros usen vehículos, máquinas
nes que ejecuta. El daño debe estar o cualquier otro instrumento que
indemnización de daños y perjuicios efectivamente probado y debe ser
comprende el daño emergente 8 pertenezcan al Estado o a cualquier
consecuencia de la acción u omisión dependencia pública para fines ajenos
(costos) y el lucro cesante9 (ingreso del contratista.
dejado de percibir) siempre que sean al encomendado inicialmente respecto
En consecuencia, el contratista a la ejecución de obras públicas. Dicha
consecuencia inmediata y directa de
podría tener responsabilidad ex- responsabilidad es aplicable; además,
una inejecución o de un cumplimiento
tracontractual frente a un tercero a los trabajadores del contratista.
parcial, tardío o defectuoso. Es decir,
cuando le haya originado un daño Por otro lado, podría darse el caso de
que sean causa directa derivada de
efectivamente probado por quien lo que los representantes de la empresa
la no ejecución de las prestaciones
alega independientemente que dicho constructora (contratista) incurran en
tal y como fueron establecidas en el
daño haya sido causado con dolo o delitos tales como homicidio culposo,
contrato.
culpa (ambos conceptos definidos lesiones culposas o exposición de las
Por otro lado, el supervisor de la anteriormente). personas a abandono peligroso, ya
obra también podría ser responsable que por la naturaleza de las obras a
No obstante, el contratista no será
por los daños causados por aque- ejecutar, especialmente en construc-
responsable cuando el daño sea con-
llos que tengan bajo sus órdenes ción, las personas que se hallen en el
secuencia de caso fortuito o fuerza
siempre y cuando ese daño se haya sitio de obra exponen permanente-
mayor10, de una situación originada
realizado en el cumplimiento del mente su salud o vida.
por o determinante de un tercero, o
servicio respectivo o en el ejercicio Eventualmente, son los represen-
de la imprudencia de quien padece el
del cargo. Tanto la supervisora como tantes quienes pueden ser proce-
daño.
aquel que causó el daño son respon- sados por tales delitos, más aún
sables solidarios. Por otro lado, el contratista de la obra
también podría ser responsable por cuando se trata de ejecución de
Es decir, el perjudicado podría pedir obras públicas en donde la presión
los daños causados por el personal
la indemnización contra cualquiera de social es mayor.
que tenga bajo sus órdenes siempre
los dos o contra los dos a la vez pues Asimismo, y respecto a los super-
y cuando ese daño se haya realizado
así lo establece el artículo 1981º4 del visores de obra, debemos señalar
en el cumplimiento del cargo asigna-
Código Civil. que nuestro Código Penal no tipifica
do. Tanto el contratista como aquel
que causó el daño son responsables algún delito o falta relacionados
solidarios. Es decir, el perjudicado directamente con la actividad del
7 Artículo 1314º.- Quien actúa con la diligencia ordinaria reque-
podría pedir la indemnización contra supervisor; sin embargo, podría
rida, no es imputable por la inejecución de la obligación o por
su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso. cualquiera de los dos o contra los dos a darse el caso negado que durante el
8 Se define al daño emergente como aquel derivado directa desarrollo de sus actividades con en-
o indirectamente de la inejecución de la obligación o de su tidades públicas el supervisor incurra
cumplimiento parcial, tardío o defectuoso. 10 Artículo 1315º.- Caso fortuito o fuerza mayor es la causa no im-
9 Se define al lucro cesante como toda suma que se hubiese putable, consistente en un evento extraordinario, imprevisible e en actividades ilícitas de corrupción
ganado de haberse ejecutado la obligación o de haber cumplido irresistible, que impide la ejecución de la obligación o determina a funcionarios.
total, a tiempo y tal lo acordado. su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso.