LA ANALOGÍA EN EL DERECHO PENAL

JERÓNIMO NICOLÁS ARÉVALO MAYA

DR: LIBARDO ORLANDO RIASCOS GÓMEZ

UNIVERSIDAD DE NARIÑO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

SAN JUAN DE PASTO

2018
 LA ANALOGÍA EN EL DERECHO PENAL

De entrada entendemos que este concepto esta proscrito en nuestro ordenamiento jurídico
colombiano, sin embargo para efectos del presente texto será preciso esbozar las razones por
las cuales tanto la doctrina como la jurisprudencia han llegado a esta conclusión.

Para estos efectos, entonces, debemos analizar el significado de analogía en el ámbito jurídico
y relacionarlo con el principio de legalidad y estricta tipicidad que opera en el derecho penal
colombiano. Así mismo se hará una breve descripción del tratamiento dado por la
jurisprudencia a la analogía en materia de derecho disciplinario, todo esto con el fin de hacer
una breve distinción entre los mismos y mencionar groso modo las razones por las cuales se
le ha dado este tratamiento.

Para comenzar es preciso incorporar una definición de analogía que para efectos jurídicos
Como lo menciona Palladino Pellón (Pellón, s.f) es el método por el que una norma jurídica
se extiende, por identidad de razón, a casos no comprendidos en ella” cita segundo articulo

Encontramos además la analogía legis, que “opera de una norma jurídica a otra, después de
haber obtenido mediante comparación algo que se aplica a otra norma concreta” (La Analogía
Iuris). Y la analogía juris “opera de manera abstracta, de lo particular a lo general; y al obtener
un principio general, mediante subsunción, los aplica a lo particular.” (La Analogía Iuris)
Estas también son llamadas por la doctrina como analogía simple y analogía compleja
respectivamente.

Para el presente estudio, tomaremos como base del análisis el concepto de la analogía juris
que como sabemos toma una cantidad de disposiciones particulares análogas y extrae de ellas
principios generales, que consecuentemente se aplican a casos similares que no se configuran
dentro de ninguna disposición legal, es por esta razón que tiene un carácter integrador y
complejo.

Adicional a lo anterior encontramos otras dos definiciones de analogía ya en materia de

derecho penal que son la analogía contraria al reo y la analogía en favor del reo; (La Analogía
Iuris) la primera, también denominada in malam partem está completamente prohibida por
el principio de legalidad, según el cual no es posible imputar un delito o imponer una pen
utilizando la analogía como medio, pues esto sin duda iría en contra de principios fundantes
y garantistas del derecho penal como es el de tipicidad estricta.

La segunda analogía también denominada in bonam partem no se contrapone directamente

con el principio de legalidad, sin embargo no es aplicable en todos los casos sino únicamente
en materia de atenuantes y en lo que respecta a los eximentes de responsabilidad no es bien
visto en nuestra legislación colombiana.

Vemos como la analogía se aplica en casi todas las ramas de derecho ante la existencia de las
llamadas “lagunas”, que son vascamente hechos que no están previstos en la ley, pero
debemos tener claridad que en materia de derecho penal no existen estos vacíos, sino que
precisamente lo que no está consagrado en el tipo es la libertad y la ausencia de sanción
penal, es por esto que este tipos de analogías están proscritas en casi todos los casos como se
explicó anteriormente. (Principio de exclusión de analogía)

Ahora bien, ya que hemos identificado las razones por las cuales la analogía en materia penal
se encuentra proscrita, entraremos a analizar brevemente cómo se ha tratado este tema en
materia disciplinaria realizando primero una distinción en cuanto a la tipicidad de ambos
sistemas, esté lo ha efectuado la Corte Constitucional en sentencia T-1039/06 de la siguiente
manera; “PRINCIPIO DE TIPICIDAD EN DERECHO DISCIPLINARIO Y PENAL-
Distinción

Las diferencias principales que se encuentran entre la tipicidad en el derecho penal delictivo
y en el derecho sancionatorio disciplinario, básicamente son las siguientes:

(i) la precisión con la cual deben estar definidas las conductas en las normas
disciplinarias, y (ii) la amplitud que goza el fallador disciplinario para adelantar el
proceso de adecuación típica de las conductas disciplinarias en los procedimientos
sancionatorios. (Constitucional, 2006)
En esta sentencia la Corte (Constitucional, 2006) consideró que la Procuraduría General De
La Nación vulneró los derechos fundamentales del demandante por haber acogido una
interpretación extensiva de una causal de inhabilidad para adecuar la conducta a una falta
disciplinaria, y afirma finalmente que la interpretación extensiva en materia disciplinaria
resulta constitucionalmente prohibida.
Tenemos entonces que para la Corte, la relación vinculante que existe entre el derecho penal
y el derecho administrativo disciplinario radica principalmente en el hecho de que ambos
emplean las penas como el principal mecanismo de coacción represiva. Y que “todos los
principios y garantías propias del derecho penal se predican también del disciplinario.”
(Constitucional, 2006)

Según lo anterior entendemos que se aplican en el derecho disciplinario todas las garantías
del art 29 constitucional; como son, el principio de legalidad, publicidad, contradicción,
doble instancia, presunción de inocencia, imparcialidad, non bis in ídem, cosa juzgada,
prohibición de la reformatio in pejus y demás garantías que otorga la Carta. Sobreviene de
este argumento entender la tipicidad en el derecho administrativo disciplinario que para la
corte se fundamenta principalmente en que el tipo sancionador describa “clara, expresa e
inequívocamente las conductas que pueden ser sancionadas y el contenido material de las
infracciones, así como la correlación entre unas y otras” (Constitucional, 2006)

Cabe decir entonces a manera de conclusión que en el derecho penal y en el derecho

disciplinario debe existir la tipificación anterior y expresa de la conducta de manera que la
analogía se torna completamente inviable e improcedente como método de interpretación,
esto iría en contra de principios y derechos básicos como el derecho de defensa, el debido
proceso y el principio de legalidad.
 BIBLIOGRAFÍA

Constitucional, C. (05 de 12 de 2006). Obtenido de

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2006/t-1039-06.htm

(s.f.). La Analogía Iuris.

Pellón, P. (s.f). Palladino Pellón & Asociados. Obtenido de

http://www.palladinopellonabogados.com/la-analogia-en-el-derecho-penal/

(s.f.). Principio de exclusión de analogía.