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Con el siguiente trabajo se busca describir y dar a entender todo lo concerniente al velo
corporativo, figura que fue estipulada a través del tiempo para proteger a los miembros,
accionista o propietario que hacen parte de una empresa que cuando se encuentre en una
situación de deuda, no puedan comprometer su patrimonio más allá de lo que cada uno de
ellos invirtió.
De igual manera se tiene como fin precisar los aspectos relevantes del velo corporativo, desde
su nacimiento en la costumbre mercantil, hasta su aplicación hoy en día, basándonos en la
jurisprudencia y doctrina encontrada.
Velo corporativo
El velo corporativo se puede definir como instrumento, concebido a partir de la costumbre
mercantil con la finalidad de brindar protección al eje societario de una empresa; además,
busca evitar la comercialización accionaria del fraude y, asimismo, el detrimento de las
empresas. En el campo comercial, el velo corporativo se entiende como un escudo contra las
pretensiones de competencia desleal; es importante señalar que aun cuando dicha figura se
creó con el objetivo de evitar situaciones fraudulentas, por la pretensión de separar las
acciones de la persona jurídica de cada uno de los accionistas que conforman dicha sociedad,
en las prácticas empresariales el velo corporativo ha constituido una fórmula tendente a
estimular el abuso, que alcanza límites, tales como situaciones de fraude colectivo.
Con el velo corporativo, el sector interno de la empresa se protege solo para quienes se han
designado por estatutos o por decisión de las asambleas societarias, o por el máximo órgano
de acuerdo con la sociedad; por lo tanto, el velo corporativo se ha convertido en una
necesidad y un seguro para el desarrollo empresarial y comercial, gracias a que es una forma
de proteger aquello especial que le permite potenciarse y desarrollarse sin interferencias
permanentes que afecten los elementos sustanciales y particulares, del proceso y de la
inversión.
En cuanto la empresa se hace corporación, se convierte en una propia persona jurídica; por
lo tanto, es una persona jurídica, distinta y separada de las personas que la forman,
denominadas como accionistas, inversionista o socios; por ello, conserva sus derechos y
responsabilidades como independiente, en cabeza de un representante encargado de la
ejecución de gestiones comerciales, tales como la ejecución de contratos. Por todo lo anterior,
la empresa como persona jurídica tiene la posibilidad de demandar e igualmente ser
demandada exclusivamente en nombre propio, sin implicar la responsabilidad directa de los
socios o accionistas.
Aplicabilidad en Colombia
En Colombia se ha generado una discusión sobre si es o no posible aplicar la teoría en
cualquier tipo de sociedad que fraudulentamente haya utilizado la personificación jurídica
para defraudar a terceros, a pesar de no haber sido incorporada en la parte general de libro de
las sociedades comerciales.
Esta discusión dio lugar a dos posturas en la doctrina especializada: una primera corriente
considera que la aplicación de esta teoría no tiene cabida en el ordenamiento jurídico
colombiano, en tanto hay un vacío que no puede ser llenado por vía de analogía, debido al
carácter sancionatorio de la teoría. Por el contrario, la otra corriente admite la aplicación del
levantamiento del velo corporativo en el derecho colombiano, pues considera que es un
simple desarrollo del principio general del abuso del derecho y que, por tanto, no existe un
vacío legal.
El abuso del derecho está consagrado en la teoría general de los contratos y las obligaciones
mercantiles, específicamente en el artículo 830 del Código de Comercio, en los siguientes
términos: El que abuse de sus derechos estará obligado a indemnizar los perjuicios que cause.
A la sociedad, como contrato que es, les son aplicables los principios que se establecen para
la contratación mercantil, entre ellos, el del abuso de derecho, por tanto, la teoría del abuso
de la personalidad jurídica y sus consecuencias inmediatas que son el desmantelamiento del
velo corporativo y la indemnización a los terceros afectados, no son otra cosa que una
aplicación del abuso del derecho, concretado en una de sus especies que es precisamente la
utilización indebida de la sociedad.
Con todo, el artículo 24 del CGP, en su numeral 5, literal d, establece como competencia de
la Superintendencia de Sociedades conocer de “la desestimación de la personalidad jurídica
de las sociedades sometidas a su supervisión” cuando medie fraude o perjuicio a terceros,
con lo cual queda sanjada la discusión sobre la existencia de esta herramienta de control en
nuestro país.
Jurisprudencia nacional
Jurisprudencia extranjera
Corte de Apelación del Estado de Nueva York. Joseph Morris versus New York
State Department of Taxation and Finance. Octubre de 1993.
Corte de Apelación del Estado de Nueva York. John Walkovszky versus William
Carlton. Noviembre de 1966.
Corte de Apelación para el Tercer Circuito. Trustees of the National Elevator
Industry Pension, Health Benedit and Educational Funds versus Andrew Lutyk.
Caso n.° 1-2394. Junio de 2003.
Corte Suprema del Estado de Colorado. Tom H. Connolly, Chapter 7 Trustee
versus Englewood Post No. 322 Veterans of Foreign Wars of United States. Caso
No. 05sA316, junio de 2006.
Corte Suprema de los Estados Unidos. Cedric Kushner Promotions, Ltd.versus.
Don King. Caso No. 00-549, enero de 2001.
Corte Suprema del Estado de Wyoming. Kaycee Land and Livestock versus
Roger Flahive. Caso No. 00-328, mayo de 2002.
Sin embargo, esto no es motivo, para que esta figura no sea limitada, de tal forma que para
acudir a ella se debe hacer referencia a los presupuestos que llevaron a tal determinación,
teniendo en cuenta lo dicho por la doctrina, la legislación y la jurisprudencia.
Bibliografía
Anzola M. Arrubla J. (2010). “Levantamiento del velo corporativo”. Recuperado de:
https://editorial.urosario.edu.co/pageflip/acceso-abierto/levantamiento-del-velo-
corporativo.pdf
S.A (2015). “Doctrina del Levantamiento del Velo en sociedades mercantiles del Sistema
Jurídico Español” Recuperado de: https://www.gestiopolis.com/doctrina-del-
levantamiento-del-velo-en-sociedades-mercantiles-del-sistema-juridico-espanol/