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“Sociedades”
Profesor Labbé
06 de marzo de 2012
Art. 403 CCom. Los administradores están obligados a llevar los libros que debe tener todo
comerciante conforme a las prescripciones de este Código, y a exhibirlos a cualquiera de los
socios que lo requiera.
Las sociedades deben ser administradas por alguien. Una sociedad puede administrar a otra
sociedad, excepto en el caso de la sociedad en comandita.
El derecho que señala el art. 403 puede ser problemático, porque los socios muchas veces
intentan velar por su propio interés y no por el bien de la sociedad; por lo mismo, no es
conveniente que todos los socios en conjunto se dediquen a la administración de la sociedad.
En todo caso, hay que tener en cuenta que todos los derechos tienen restricciones, y en este
caso, no se puede abusar de esta facultad.
Notas
Lecturas complementarias
✓ Leer la historia de las sociedades en el libro de Puelma, pág.16-52 (lo mismo del año
pasado).
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LA SOCIEDAD
▪ puramente económicos:
✓ no se podrían haber producido las riquezas que hay hoy en el mundo sin la
sociedad, riquezas que en parte son de todos; el desarrollo del comercio,
gracias a las sociedades, ha permitido que los productos y servicios lleguen al
público a un menor precio. Cuando se aúnan los capitales, se aúnan las
voluntades, y se hace posible el desarrollo de los negocios.
▪ de prestigio
a. Interacción y colaboración
c. División de patrimonios
d. División de riesgos
e. Responsabilidad limitada
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i. Permite el desarrollo exponencial de los negocios
La sociedad es una mejor forma que otras relaciones jurídicas, como la comunidad, el
mandato, el contrato laboral, etc.
iv. De prestigio.
c. Ocultamientos necesarios
d. (Ocultamientos fraudulentos)
CONCEPTO DE SOCIEDAD
Hay que distinguir entre los diferentes tipos de asociaciones para poder debinir la sociedad.
En un sentido amplio, hay asociaciones de muy diverso orden. Ej. El CCom trata la asociación o
cuentas en participación, que no es una sociedad.
Para distinguir entre cualquier asociación y una sociedad, hay varios elementos que
considerar:
➢ El Vin de lucro: no todas las asociaciones tienen un bin de lucro: benebicencia, cultura,
política, etc. En cambio, toda sociedad necesariamente tiene un :in de lucro.
Debinición del CC: “… repartir entre sí los benebicios…”: se rebiere a benebicios
económicos, es decir, utilidades.
Art. 2055 CC: “No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en común, ya
consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
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Tampoco hay sociedad sin participación de bene:icios.
Art. 2053 del Código Civil: “La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas
estipulan poner algo en común con la mira de repartir entre sí los bene:icios que de ello
provengan.
La sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individualmente considerados.”
C. DeVinición de Sociedad
La sociedad es una entidad concreta y particular, con personalidad jurídica propia, la cual
se forma con aportes de todos sus socios, y tiene por propósito el desarrollo de sus
actividades propias, lo cual constituye su giro u objeto social, con la binalidad directa e
ineludible de obtener utilidades, para ser repartidas entre todos sus socios, todos los
cuales corren el riesgo de los resultados de su desarrollo.
▪ “Particular”: es una en sí, tiene su propio ser, pues forma una persona jurídica distinta
de los socios, y porque tiene sus estatutos propios.
▪ “Sus actividades propias”: que están dadas por los socios o por el constituyente.
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*NOTA: En su aporte, el socio industrial no puede ser contratado, porque no puede ser
remunerado, pero puede ser contratado para otra labor especí@ica; tiene que ser claro el
deslinde, entre el aporte (trabajo no remunerado) y el trabajo remunerado (ejemplo: un
mandato remunerado para comprar acciones).
A partir de la debinición, se puede deducir que los elementos comunes a toda sociedad son:
1. El Vin de lucro
2. Los aportes de todos sus socios: la sola estipulación es un aporte, porque de ella
nace el derecho de la sociedad a exigir el aporte y la obligación del socio a entregarlo;
la sociedad tiene un crédito en su haber.
4. Objeto social
Además:
La Affectio Societatis podría existir en las sociedades de capital, cuando se compra una
cantidad considerable de acciones (controladores). Ej. Si compro una acción de Microsoft, no
hay una affectio societatis entre Bill Gates y yo, pero si compro un 30%, probablemente él
tendrá interés en mí. En las sociedades de capital, si no hay una affectio societatis entre los
controladores, a la sociedad le puede ir muy mal.
En las sociedades de persona, es un elemento esencial, de tal modo que si no lo hay, se puede
llegar disolver la sociedad. El affectio societatis no está en la ley como elemento social, ni su
falta aparece como causal de disolución, pero la doctrina lo considera como un elemento
fundamental.
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LA PERSONALIDAD JURÍDICA
a) Nombre
b) Domicilio
c) Capacidad plena
d) RUT
e) Nacionalidad
f) Patrimonio
* Una persona jurídica puede ser administrada por otra persona jurídica (excepto la Sociedad en
Comandita).
Es, en debinitiva, el reconocimiento de sujeto de derecho a una entidad moral, por tanto,
tiene patrimonio propio y todos los atributos de la personalidad, salvo el estado civil.
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→ Normas de la Constitución relativas a la personalidad jurídica:
Esta teoría ha sido reconocida en nuestro país desde hace un tiempo. Ella permite que, en
casos de abusos de la personalidad jurídica, con la binalidad de defraudar, se puede levantar
el velo de la misma, haciéndola inoponible, sólo para dichos casos especíbicos y averiguar así
quiénes han sido los responsables de ese abuso.
Es siempre una institución, una entidad, un sujeto de derecho con el cual se puede contratar,
normalmente por medio de su representante legal.
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La sociedad, por tanto, es una institución jurídica plenamente capaz, y es contrato en
aquellos casos en que está formada por dos o más personas, pues hay estipulaciones para con
la sociedad y entre los socios, para un bin común.
• Las fuentes de la existencia de esta institución son: el contrato, la ley o el hecho de una
persona que se obliga.
- Por un lado, las normas que rigen la constitución y posterior funcionamiento de las
mismas, y
Dentro de las teorías de mayor aceptación a nivel doctrinario, se distinguen las siguientes:
El Vin de la sociedad se realiza en razón de las estipulaciones del contrato social. Los
derechos de los socios nacen del contrato social. Si se trata de un contrato bilateral
(obligación recíproca de ambas partes), podemos aplicar entonces el art. 1489 del Código
Civil, pues la condición resolutoria tácita va envuelta en los contratos bilaterales, por tanto,
se podría pedir que se resuelva el contrato por el incumplimiento de los aportes.
Ahora bien, de todos modos es claro que los socios pueden exigir, durante toda la vida de la
sociedad, el cumplimiento de lo que está pactado en sus Estatutos.
El contrato tiene un rol fundamental en la constitución; hay un contrato, pero luego éste se
desvanece y nace a la vida jurídica esta persona jurídica que se rige fundamentalmente por
sus estatutos, que son distintos al contrato propiamente tal. Sin embargo, durante la vida
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de la sociedad, los socios se deben regir por los estatutos, por lo que a éstos se les pueden
aplicar las normas del contrato.
Para esta teoría, las concepciones contractualistas son inebicientes, pues sólo explican los
efectos de la sociedad entre los socios, pero no respecto de terceros. Más aún, tratándose de
la Sociedad Anónima, la noción clásica tampoco explica las relaciones entre la sociedad y los
socios que no participan del acto constitutivo, y que se incorporan a ella con posterioridad.
Esta teoría plantea que la sociedad se constituye por un acto unilateral de los fundadores
que se rige por el “Estatuto Legal” que las regula, y de tal Estatuto surge la adquisición de la
personalidad jurídica. Tanto socios como terceros tienen relaciones jurídicas con la
institución (PJ) en razón de sus estatutos y no en razón de su contrato.
El acto es unilateral porque las voluntades de varios sujetos convergen hacia un mismo
Vin, de manera que se comportan como si se tratara de la voluntad de un solo individuo.
2.1 Una variante de esta concepción plantea que la sociedad surge de un acto colectivo,
pues la desaparición de un socio no afecta a la sociedad, ya que puede subsistir si los demás
socios permanecen, salvo que los estatutos establezcan lo contrario.
Quienes siguen este planteamiento abirman que la sociedad es un ente intermedio entre el
individuo y el Estado. La sociedad es un sujeto de Derecho con intereses distintos a los de
los socios, que tiene su propia meta, establecida por los estatutos. Los Estatutos son
instrumentos para el logro de dicho bin, de suerte que sus disposiciones pueden ser
modibicadas si cambian las circunstancias.
i. Es un contrato plurilateral porque en él intervienen dos o más partes cuyas voluntades van
encaminadas hacia el logro de un bin común, siendo por su propia naturaleza un contrato
abierto; dos o más personas van tras un bin común, pero no se obligan recíprocamente. Es un
contrato abierto, porque el desarrollo es común al inicio, pero no se mantiene en forma
permanente.
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integran la persona jurídica en sí, esto es, la entidad corporativa, estableciéndose sus
Estatutos y los órganos mediante los cuales se genera y expresa su voluntad propia.
14 de marzo de 2012
➢ En el CC, las normas directamente relativas a la sociedad son los arts. 2053 a 2115.
CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD
En general, hay que distinguir aquellas sociedades que nacen de un acuerdo de voluntades,
que son la generalidad de las sociedades, de aquellas que nacen por otras causas.
✓ Sociedades en comandita
✓ Sociedades anónimas
2. La sociedad colectiva civil nace por el mero acuerdo de las partes sobre los elementos
esenciales de la sociedad. El mero acuerdo basta para que la sociedad nazca a la vida del
derecho. Aunque basta el mero acuerdo, es recomendable que el contrato conste en una
escritura pública.
3. Hay otras sociedades que nacen de un acto jurídico unilateral, que no implica un acuerdo
de voluntades: la SpA de un solo accionista.
4. Hay también sociedades que nacen de un hecho: la SLM nace del descubrimiento e
inscripción de un yacimiento minero.
5. Por su parte, hay sociedades que, no obstante de todos los acuerdos previos y formalidades,
requieren de la autorización de determinadas autoridades.
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▪ La quiebra no produce la disolución de la sociedad, y de hecho puede ser alzada si se
pagan las deudas.
Los aportes no tienen que ser necesariamente en dinero: se puede aportar un derecho de
usufructo, un crédito, un inmueble, un aporte de industria (salvo en la SA), etc. Se puede
aportar todo aquello que sea apreciable en dinero: los aportes tienen que ser en dinero,
bienes o efectos.
Se prohíbe toda sociedad a título universal: no se puede aportar todo el patrimonio de una
persona, es decir, todos los bienes de esa persona como una universalidad. En cambio, sí se
pueden aportar todos los bienes de esa persona, debidamente individualizados, pero no el
patrimonio, porque éste es un atributo de la personalidad.
Los aportes en dinero, u otros bienes o derechos, todo eso forma parte del capital social; el
socio industrial, en cambio, no lleva parte en el capital.
Art. 2082 CC: Los aportes al fondo social pueden hacerse en propiedad o en usufructo. En uno
y otro caso los frutos pertenecen a la sociedad desde el momento del aporte.
Art. 2083. El socio que aun por culpa leve ha retardado la entrega de lo que le toca poner en
común, resarcirá a la sociedad todos los perjuicios que le haya ocasionado el retardo.
Comprende esta disposición al socio que retarda el servicio industrial en que consiste su aporte.
Art. 2084. Si se aporta la propiedad, el peligro de la cosa pertenece a la sociedad según las
reglas generales, y la sociedad queda exenta de la obligación de restituirla en especie.
Si sólo se aporta el usufructo, la pérdida o deterioro de la cosa, no imputable a culpa de la
sociedad, pertenecerán al socio que hace el aporte.
Si éste consiste en:
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- en cosas fungibles
- en cosas que se deterioran por el uso,
- en cosas tasadas, o cuyo precio se ha :ijado de común acuerdo,
- en materiales de fábrica o artículos de venta pertenecientes al negocio o giro de la
sociedad,
pertenecerá la propiedad a ésta con la obligación de restituir al socio su valor.
Este valor será el que tuvieron las mismas cosas al tiempo del aporte; pero de las cosas que se
hayan aportado apreciadas, se deberá la apreciación.
Art. 2085. El que aporta un cuerpo cierto en propiedad o usufructo, es obligado, en caso de
evicción, al pleno saneamiento de todo perjuicio.
Art. 2087. A ningún socio, podrá exigirse aporte más considerable que aquel a que se
haya obligado. Pero si por una mutación de circunstancias no pudiere obtenerse el objeto de la
sociedad sin aumentar los aportes, el socio que no consienta en ello podrá retirarse, y deberá
hacerlo si sus consocios lo exigen.
Art. 375 CCom: El fondo social se compone de los aportes que cada uno de los socios a)
entrega o b) promete entregar a la sociedad.
Art. 376. Pueden ser objeto de aporte el dinero, los créditos, los muebles e inmuebles, las
mercedes, los privilegios de invención, el trabajo manual, la mera industria, y en general, toda
cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad.
Art. 377. Los o@icios públicos de corredor, agente de cambio y cualquier otro que sea servido en
virtud de nombramiento del Presidente de la República, no pueden ser materia de un aporte.
Hoy día los obicios de corredor no son públicos. Por tanto, este artículo no tiene mayor
aplicación.
Art. 378. Los socios deberán entregar sus aportes en la época y forma estipuladas en el
contrato. A falta de estipulación, la entrega se hará en el domicilio social luego que la escritura
de sociedad esté @irmada.
Art. 379. El retardo en la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produzca,
autoriza a los asociados para a) excluir de la sociedad al socio moroso o b) proceder
ejecutivamente contra su persona y bienes para compelerle al cumplimiento de su
obligación.
En uno y otro caso el socio moroso responderá de los daños y perjuicios que la tardanza
ocasionare a la sociedad.
Al establecer un estatuto social, es muy importante determinar el plazo para entregar los
aportes, pues de lo contrario, habrá que entregarlo inmediatamente en su totalidad.
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PARTICIPACIÓN EN LAS UTILIDADES Y EN LAS PÉRDIDAS
✓ A los socios los une un afán de lucro; todos ellos deben tener participación en los
benebicios.
✓ Lo que sí se ha de cuidar es que la participación tiene que ser real: no puede haber
simulación.
- la división de los bene:icios debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto
en el fondo social, y
Art. 2069 CC: Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o
trabajo, y no hubiere estipulación que determine su cuota en los bene:icios sociales, se :ijará
esta cuota en caso necesario por el juez; y si ninguna estipulación determinare la cuota que
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le quepa en las pérdidas, se entenderá que no le cabe otra que la de dicha industria,
trabajo o servicio.
Art. 382 CCom: Los socios capitalistas dividirán entre sí las ganancias y las pérdidas en la
forma que se hubiere estipulado. A falta de estipulación, las dividirán a prorrata de sus
respectivos aportes.
La ley no se rebiere a ella directamente; sin embargo, necesariamente, en la medida que los
socios realizaron un aporte, y no se puede asegurar su retribución, entonces tendrán que
contribuir en las pérdidas, porque si no hay utilidades, se perderá el respectivo aporte. Si a
una persona se le asegura una retribución o la restitución de los aportes, esa persona no es
socio.
Art. 2068 CC: A falta de estipulación expresa, se entenderá que la división de los bene:icios
debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y la división
de las pérdidas a prorrata de la división de los bene:icios.
Art. 382 CCom: Los socios capitalistas dividirán entre sí las ganancias y las pérdidas en la
forma que se hubiere estipulado. A falta de estipulación, las dividirán a prorrata de sus
respectivos aportes.
Art. 2069 CC: Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o trabajo,
y no hubiere estipulación que determine su cuota en los bene@icios sociales, se :ijará esta cuota
en caso necesario por el juez; y si ninguna estipulación determinare la cuota que le quepa en
las pérdidas, se entenderá que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio.
Art. 383. En cuanto a las ganancias y pérdidas correspondientes al socio industrial, se estará
a lo que se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulación, el socio industrial
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llevará en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte más módico, sin
soportar parte alguna en las pérdidas.
Una cuota igual a la que corresponda al aporte más módico: hay que aplicar una regla de tres
para calcular esta cuota. Ejemplo:
Socio 1 = 50%
Socio 2 = 25 %
Socio 3 = 15 %
Socio 4 = 10 %
Que un socio participe de las pérdidas signi:ica que va a perder su aporte. No son las
pérdidas de un ejercicio. Si para el 31 de diciembre, al cerrarse los balances, hay pérdidas, los
socios no tienen que ponerse con más capital, porque el balance es una simple fotograbía del
estado de la sociedad. El socio en la sociedad de responsabilidad ilimitada sólo tendrán
que pagar si un acreedor lo demanda, teniendo acción para repetir contra los demás socios.
En la sociedad de responsabilidad limitada, el socio se obliga sólo hasta el monto de sus
aportes.
Caso:
Una SA cerrada, al 31 de diciembre, tenía una utilidad pequeña. El 10 de enero cierra un
contrato con una minera; para el 7 de marzo, lleva $800.000.000 en utilidad. Por tanto, el socio
no tendría por qué haberse puesto con más dinero al 31 de diciembre si luego la sociedad
obtuvo muchas utilidades: la sociedad está en constante movimiento.
Los socios no tienen para con la sociedad una obligación de responder por las
obligaciones sociales; esa es una obligación con los socios y con terceros, en el caso de las
sociedades con responsabilidad limitada.
Distinción fundamental:
La obligación de aporte es con la sociedad y para con los socios. Respecto de esa obligación,
nada más se les puede pedir a los socios.
Los socios de una sociedad de responsabilidad limitada no tienen obligaciones con los
acreedores de la sociedad. No tiene la obligación de salvar a la sociedad.
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En el caso de las sociedades con responsabilidad ilimitada, esto no cambia en nada las
relaciones de los socios con la sociedad y los demás socios; lo único que cambia es que deben
responder frente a los acreedores de las obligaciones sociales, si la sociedad no puede
pagar, cuando éstos demandan.
Una sociedad puede tener muchas utilidades, pero puede que no tenga caja, es decir, tiene
muchos créditos que aún no han sido pagados. Por no tener caja, el acreedor puede demandar
a la sociedad y ésta no le podrá pagar, aun cuando tenga grandes utilidades.
Si una sociedad tiene pérdidas en un ejercicio determinado, lo único que ocurre es que no
habrá reparto ese año. No por eso vencerán las obligaciones a plazo de la sociedad ni tendrán
que poner más capital los socios.
Las pérdidas debinitivas de la sociedad se conocen al momento de su liquidación, y hay
muchas sociedades que subsiste más allá de la vida de los socios constituyentes. Las
sociedades no se constituyen para disolverse.
Art. 2056: “Se prohíbe toda sociedad a título universal, sea de bienes presentes y venideros, o
de unos u otros.
Se prohíbe asimismo toda sociedad de ganancias, a título universal, excepto entre
cónyuges.
Podrán con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera, especi@icándolos.”
No importa el giro que está en los estatutos, sino el giro real, es decir, a lo que se dedica en la
práctica.
SA y las EIRL son siempre mercantiles, aun cuando se constituyan para desarrollar un giro de
carácter civil. La entidad misma es mercantil: a ella se le aplican las normas comerciales, a sus
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actos propios y a las relaciones entre los socios. Pero si la entidad desarrolla actos civiles en
sus relaciones con terceros, a esos actos se les aplica la ley civil.
Una sociedad civil puede sujetarse voluntariamente a las normas comerciales (arts. 2060
y 1545), pero no al revés, pues las normas comerciales son más estrictas.
En las sociedades de capital, hay libre disposición de las acciones (salvo pactos limitativos);
no así en las sociedades de personas, en que para ceder los derechos sociales se requiere del
consentimiento de todos los socios (sin perjuicio de que se puede formar una sociedad
particular, en que el tercero no entra a la sociedad, sino que participa de la cuota del socio –
art. 2088).
Hay un híbrido en las sociedades en comandita, pues hay socios gestores y socios.
Las normas del Código de Comercio se aplican a las sociedades en comandita, por acciones y
colectivas comerciales. Para las demás sociedades, hay leyes especiales.
1. Naturaleza jurídica:
▪ La sociedad, en general, es un contrato
▪ La comunidad es, en general, un hecho. Puede ser un contrato (ejemplo: dos o más
personas compran en conjunto un bien determinado), un cuasicontrato, o emanar
directamente de la ley (sucesión por causa de muerte)
2. Objetivo
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▪ En las sociedades hay un objetivo deseado, permanente
▪ En cambio, la comunidad no es un hecho deseado; es transitorio, porque las cosas
cuando son comunes no son de nadie, y nadie las cuida.
3. Plazo
▪ La sociedad se puede establecer por cualquier plazo
▪ La comunidad, sólo hasta por 5 años, sin perjuicio que se puede repactar. Muchas
veces, la sociedad no se conviene
4. La personalidad jurídica
▪ La sociedad necesariamente constituye una persona jurídica
▪ La comunidad no es persona jurídica
5. Patrimonio
▪ La sociedad tiene patrimonio propio
▪ La comunidad no tiene patrimonio propio; lo que hay son bienes de los comuneros.
Cuando se acciona contra la comunidad, se hace contra los comuneros, no contra la
entidad comunidad
6. Dominio
▪ Los bienes aportados y adquiridos son de la sociedad
▪ Los bienes de la comunidad son indivisos; cada uno tiene su cuota
7. Cesión de derechos
▪ Sociedad colectiva: no se pueden ceder los derechos sin el consentimiento
unánime de los socios (sin perjuicio de la sociedad particular). No se puede dejar de
ser socio mientras no se disuelva la sociedad, o salvo que lo acepten todos los socios
▪ En la comunidad, los derechos se pueden ceder libremente, es decir, se puede
disponer de la cuota (venderla, gravarla, etc.)
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10. Permanencia
▪ Ningún comunero está obligado a permanecer en la comunidad, salvo estipulación
por un máximo de 5 años. Siempre se puede pedir la división de la comunidad (la
acción de partición es imprescriptible).
▪ Los socios de la sociedad de capital tampoco están obligados a permanecer en la
sociedad, sin perjuicio de los pactos de accionistas (que en todo caso no pueden
prohibir la venta, sino sólo restringirla). Los socios de la sociedad de personas deben
permanecer en la sociedad, mientras no exista un consentimiento unánime de los
demás socios en orden a permitir la salida de un socio.
12. Normas
▪ Las sociedades se regulan por los estatutos. La forma de administración no
necesariamente debe ser expresada, porque la ley suple el silencio.
▪ La comunidad es regulada por las normas legales, salvo pacto expreso.
13. Universalidad
▪ NO pueden existir sociedades a título universal
▪ SÍ hay comunidades a título universal
La Ley 20.190 vino a cambiar y agregar los arts. 348 y ss. del CCom.
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Art. 348: “Las disposiciones de este Título regulan tres especies de sociedad:
1ª Sociedad colectiva (comercial);
2ª Sociedad por acciones, y
3ª Sociedad en comandita.
Regulan también la asociación o cuentas en participación.”
1) Sociedades colectivas
➢ En la SCC, los socios son responsables de las obligaciones sociales en forma ilimitada
y a prorrata de su participación en la sociedad.
➢ En la SCCom, los socios son responsables de las obligaciones sociales ilimitada y
solidariamente.
2) Sociedad en comandita
Art. 470 CCom: “Sociedad en comandita es la que se celebra entre a) una o más personas
que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y b) una o más personas que
se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por sí o sus delegados y en su nombre
particular.
Llámanse los primeros socios comanditarios, y los segundos gestores.”
3) Sociedad Anónima
Art. 1° inciso 1° ley 18.046: “La sociedad anónima es una persona jurídica formada por la
reunión de un fondo común, suministrado por accionistas responsables sólo por sus
respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente
revocables.”
Regulada por la ley 3.918. No es una sociedad colectiva; es similar a ella, pero con
responsabilidad limitada de los socios por las obligaciones sociales.
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Ley 19.857. No es una sociedad, pero sí constituye una persona jurídica, un patrimonio
afectado.
Art. 507 CCom: “La participación es un contrato por el cual dos o más comerciantes toman
interés en una o muchas operaciones mercantiles, instantáneas o sucesivas, que debe
ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal, a cargo de a) rendir
cuenta y b) dividir con sus asociados las ganancias o pérdidas en la proporción
convenida.”
¿Cómo se constituye cada tipo de sociedad? ¿Cuáles son las formalidades que se deben
cumplir?
Art. 350: “La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pública inscrita en los
términos del artículo 354.”
Art. 354: “Un extracto de la escritura social deberá inscribirse en el registro de comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto contendrá:
- las indicaciones expresadas en los números 1°, 2°, 3°, 4°, 5° y 7° del artículo 352,
- la fecha de las respectivas escrituras, y
- la indicación del nombre y domicilio del escribano que las hubiera otorgado.
La inscripción deberá hacerse antes de expirar los sesenta días siguientes a la fecha de la
escritura social.”
Estas sociedades se modibican de igual forma, por acuerdo de todos los socios.
3) Sociedades de Responsabilidad Limitada
Se constituyen de la misma manera que las SCCom, más publicación en el Diario OVicial
dentro de 60 días contados desde la fecha de la escritura.
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Art. 2°, ley 3.918: Las sociedades con responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales, se
constituirán por escritura pública que contendrá, además de las enunciaciones que expresa
el artículo 352 del Código de Comercio, la declaración de que la responsabilidad personal
de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a más de esto se indique.
Estas sociedades no podrán tener por objeto negocios bancarios, y el número de sus socios no
podrá exceder de cincuenta.
Artículo 3º.- Un extracto de la escritura social, o de modi@icación o que deje constancia de los
hechos comprendidos en el inciso segundo del artículo 350 del Código de Comercio, en su caso,
será registrado en la forma y plazo que determina el artículo 354 del Código de Comercio.
Se publicará, también, dentro del mismo plazo, dicho extracto por una sola vez en el
Diario O:icial.
La omisión de cualquiera de estos requisitos se regirá por lo dispuesto en los artículos 353, 355,
355 A, 356, 357 inciso primero, 358 a 361 del Código de Comercio y se aplicará a la defectuosa o
inoportuna publicación del extracto las reglas que estas disposiciones dan para la inscripción del
mismo.
El cumplimiento oportuno de la inscripción y publicación producirá efectos retroactivos a la
fecha de la escritura.
Artículo 425.- La sociedad se forma, existe y prueba por un acto de constitución social escrito,
inscrito y publicado en los términos del artículo siguiente, que se perfeccionará mediante
escritura pública o por instrumento privado suscrito por sus otorgantes, y cuyas @irmas
sean autorizadas por notario público, en cuyo registro será protocolizado dicho instrumento. El
cumplimiento oportuno de la inscripción y publicación del acto de constitución de la
sociedad producirá efectos desde i) la fecha de la escritura o ii) de la protocolización del
instrumento privado, según corresponda.
Artículo 426.- Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de constitución
social, un extracto del mismo, autorizado por el notario respectivo, deberá inscribirse en el
Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una
sola vez en el Diario O:icial.
5) Sociedades Anónimas
Art. 3° inc. 1° ley 18.046: La sociedad anónima se forma, existe y prueba por escritura
pública inscrita y publicada en los términos del artículo 5°. El cumplimiento oportuno de la
inscripción y publicación producirá efectos retroactivos a la fecha de la escritura. Las actas de
las juntas de accionistas en que se acuerde modi@icar los estatutos sociales o disolver la sociedad,
serán reducidas a escritura pública con las solemnidades indicadas en el inciso anterior.
Art. 5°: Un extracto de la escritura social, autorizado por el notario respectivo, deberá
inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y
publicarse por una sola vez en el Diario O:icial. La inscripción y publicación deberán
efectuarse dentro del plazo de 60 días contado desde la fecha de la escritura social.
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5.1 Sociedades anónimas especiales
6) Sociedad en Comandita
Art. 474. La comandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva, y está sometida
a las reglas establecidas en los siete primeros párrafos de este Título, en cuanto dichas reglas no
se encuentren en oposición con la naturaleza jurídica de este contrato y las siguientes
disposiciones.
Art. 493. Las sociedades en comandita no quedarán de:initivamente constituidas sino después
de suscrito todo el capital y de haber entregado cada accionista al menos la cuarta parte
del importe de sus acciones.
La suscripción y entrega serán comprobadas por la declaración del gerente en una escritura
pública, y ésta será acompañada de la lista de suscriptores, de un estado de las entregas y de la
escritura social.
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Se forma y prueba de la misma manera:
Art. 491. Las reglas establecidas en el párrafo anterior son aplicables a la comandita por
acciones en cuanto no estén en contradicción con las disposiciones del presente.
Artículo 3º.- La constitución se hará por escritura pública, que se inscribirá y publicará con
arreglo a los artículos 4º y 5º.
Artículo 5º.- Un extracto de la escritura pública, autorizado por el notario ante quien se
otorgó, se inscribirá en el registro de comercio del domicilio de la empresa y se publicará
por una vez en el Diario O:icial, dentro de los sesenta días siguientes a la fecha de la
escritura. El extracto deberá contener un resumen de las menciones señaladas en el artículo
anterior.
Art. 2095 del CC. Si la sociedad colectiva es obligada respecto de terceros, la totalidad de la
deuda se dividirá entre los socios a prorrata de su interés social, y la cuota del socio
insolvente gravará a los otros.
No se entenderá que los socios son obligados solidariamente o de otra manera que a prorrata de
su interés social, sino cuando así se exprese en el título de la obligación, y ésta se haya
contraído por todos los socios o con poder especial de ellos.
La norma no es del todo correcta. La sociedad nace para tener actividad y en ello
evidentemente contraerá obligaciones. La sociedad resulta normalmente obligada
respecto de terceros. Se entiende que son terceros todas aquellas personas con las cuales
la sociedad ha contratado (incluso un socio).
Los socios no son deudores de la obligación social; no obstante, como la ley señala que
deben responder a prorrata, si la sociedad no ha cumplido con la obligación social,
también son responsables de ésta los socios, a prorrata de su interés social en cambio, si
la sociedad paga, los socios no son responsables, pues ella fue la que se obligó.
25
No es necesario que la sociedad no pueda cumplir; basta que no lo haya hecho para que se
pueda exigir el pago por parte de los socios.
Art. 370 CCom: Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables
solidariamente de todas las obligaciones legalmente contraídas bajo la razón social.
En ningún caso podrán los socios derogar por pacto la solidaridad en las sociedades colectivas.
Una SCCom puede transformarse en SRL, pero respecto de las deudas anteriores a esta
transformación, los socios seguirán siendo responsables solidariamente: no se puede
afectar los derechos adquiridos de los acreedores. El estatuto cambia sólo a futuro.
Ley 3.918:
Caso:
Art. 429 del CCom: Los accionistas sólo serán responsables hasta el monto de sus
respectivos aportes en la sociedad.
V. Sociedad Anónima
Art. 2061 CC inc. Vinal: Sociedad anónima es aquella formada por la reunión de un fondo
común, suministrado por accionistas responsables sólo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables.
Art 1° Ley 18.046: La sociedad anónima es una persona jurídica formada por la reunión de un
fondo común, suministrado por accionistas responsables sólo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables.
26
VI. Sociedad en Comandita
Art. 483 CCom. Los socios gestores son inde:inida y solidariamente responsables de todas
las obligaciones y pérdidas de la sociedad.
Los socios comanditarios sólo responden de unas y otras hasta concurrencia de sus aportes
prometidos o entregados.
Artículo 8º.- La empresa responde exclusivamente por las obligaciones contraídas dentro
de su giro, con todos sus bienes.
El titular de la empresa responderá con su patrimonio sólo del pago efectivo del aporte
que se hubiere comprometido a realizar en conformidad al acto constitutivo y sus
modi@icaciones.
27 de marzo de 2012
NOMBRE DE LA SOCIEDAD
En las sociedades de persona, la RAZÓN SOCIAL debe tener una referencia al nombre de los
socios.
En las sociedades de capital no hay una referencia al nombre de los socios; esto, porque no
es importante quiénes la forman. En estas sociedades la ley habla del NOMBRE y no de la
razón social.
En el caso de las S.A. especiales, éstas deben tener una referencia a la razón social.
Art 371 CCom: “Sólo pueden usar de la razón social el socio o socios a quienes se haya
conferido tal facultad por la escritura respectiva.
En defecto de una delegación expresa, todos los socios podrán usar de la @irma social.”
27
comprendido en la facultad de la administración, sin embargo, se exige mencionarlo en la
escritura.
En el inciso 2°, se señala que, en caso de no expresar qué socio tiene la facultad de usar de la
razón social, todos poseen esta facultad. Esto, porque el socio con función administrativa es
quien puede obligar a la sociedad y adquirir derechos por ella, no los demás. Esto queda más
claro en el artículo 352 n° 3.
Art 372: El uso de la razón social puede ser conferido a una persona extraña a la sociedad.
El delegatario deberá indicar en los documentos públicos o privados que :irma por poder,
so pena de pagar los efectos de comercio que hubiere puesto en circulación, toda vez que la
omisión de la ante@irma induzca en error acerca de su cualidad a los terceros que los hubieren
aceptado.
Si el delegatario no indica que Virma por poder, deberá pagar los efectos de comercio que
hubiere puesto en circulación. Aunque se esté actuando dentro del giro social, esta indicacicón
es necesaria.
Art 374: “La sociedad no es responsable de los documentos suscritos con la razón social,
cuando las obligaciones que los hubieren causado no le conciernan y el tercero los aceptare con
conocimiento de esta circunstancia.”
Este artículo se rebiere, por tanto, a aquellos actos que no se encuentran dentro de la
razón social. En esta norma queda acreditada la relevancia del objeto social. Si se actúa
fuera de la razón social, la sociedad no es responsable, sino quien pretendió contratar en
nombre de ella.
El nombre no puede motivar a confusión ni abuso, por ejemplo, no puedo poner apellidos
de personas que no pertenecen a la sociedad.
1. Sociedad colectiva civil: suele utilizarse el nombre de uno o más socios, pero
también se pueden encontrar sociedades en que el nombre no tiene relación con
los socios ni con la razón social.
Esto porque el código nada exige en este respecto. Siendo el nombre un elemento de la
esencia, es lógico que se exija que esta sociedad tenga un nombre; sin embargo, el nombre en
sí no tiene exigencias particulares. Se recomienda, para no tener problema con una minoría
que estima que es necesario, el ponerle el nombre de al menos uno de los socios, para
evitar futuros problemas.
2. Sociedad colectiva comercial: el art 365 dispone que la razón social debe enunciar el
nombre de alguno de los socios y la palabra “y compañía”. “Enunciar” implica una
seña breve de algo, por ejemplo solo el apellido y no todo el nombre (Ej; Rodríguez y
cía.)
Art 365: La razón social es la fórmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de
algunos de ellos, con la agregación de estas palabras: y compañía.
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Art 367: a) El uso que se haga de la razón social después de disuelta la sociedad, constituye un
delito de falsedad, y b) la inclusión en aquélla del nombre de una persona extraña es una
estafa.
Esto tiene relación con lo ya dicho respecto a que el nombre no puede motivar a confusión ni
abuso.
Art 366: Sólo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la composición de la
razón social.
Art 368: El que tolera la inserción de su nombre en la razón de comercio de una sociedad
extraña, queda responsable a favor de las personas que hubieren contratado con ella.
El nombre del socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad será suprimido de la :irma
social.
Art 369: La razón social no es un accesorio del establecimiento social o fabril que
constituye el objeto de las operaciones sociales, y por consiguiente no es trasmisible con él.
Esto porque el nombre está vinculado a la persona jurídica que está asociada y esa persona no
es transferible.
El art.4° de la ley 3.918 dispone que la razón o birma social podrá contener el nombre
de uno o más socios o una referencia al objeto de la sociedad. El nombre debe
terminar (no dice contener sino terminar) con la palabra LIMITADA (ni siquiera se
acepta la abreviación ltda., aunque esto no quiere decir que en la práctica no se tolere
la abreviación de esta palabra).
Art. 4°: La razón o :irma social podrá contener a) el nombre de uno o más de los socios, o b)
una referencia al objeto de la Sociedad. En todo caso deberá terminar con la palabra
"limitada", sin lo cual todos los socios serán solidariamente responsables de las
obligaciones sociales.
4. Sociedad anónima: no debe tener una referencia al objeto, a pesar de que algunos así
lo señalan, y tampoco debe incluir el nombre de uno o más socios. El único requisito
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es que contenga las palabras “sociedad anónima” o “S.A.”, es decir, indicar la
naturaleza de la sociedad (puede existir una S.A. que se llame “Meza S.A.”).
Art. 8°: El nombre de la sociedad deberá incluir las palabras "Sociedad Anónima" o la
abreviatura "S.A.".
Si el nombre de una sociedad fuere idéntico o semejante al de otra ya existente, esta última
tendrá derecho a demandar su modi@icación en juicio sumario.
En el caso de la sociedad anónima especial sigue las mismas normas de la sociedad anónima
pero deben señalar el objeto de la sociedad, por ejemplo, banco o AFP. Es decir, debe tener
la expresión de la naturaleza o giro de la sociedad.
5. Sociedad por Acciones: el nombre debe concluir con la expresión SpA. Además,
comparte las normas de la ley de S.A. en cuanto a otra sociedad con nombre igual o
similar.
Art. 425: El acto de constitución de la sociedad irá acompañado de su estatuto, el que deberá
expresar, a lo menos, las siguientes materias: 1) El nombre de la sociedad, que deberá
concluir con la expresión "SpA".
Art 475: El nombre de los socios comanditarios no @igurará en el extracto de que habla el
artículo 354.
Art 476: La sociedad en comandita es regida bajo una razón social, que debe comprender
necesariamente a) el nombre del socio gestor si fuere uno solo, o b) el nombre de uno o
más de los gestores si fueren muchos.
Art 477: El comanditario que permite o tolera la inserción de su nombre en la razón social se
constituye responsable de todas las obligaciones y pérdidas de la sociedad en los mismos
términos que el socio gestor.
7. E. I. R. L.: no es sociedad, pero al tener personalidad jurídica debe tener nombre. Aquí
no hay socios, solo un empresario individual que divide su patrimonio. Se entiende
que debe tener el nombre y apellido del constituyente, pudiendo tener también un
nombre de fantasía sumado al de las actividades que constituirán el objeto de la
empresa, en ambos casos deberá contener las palabras “empresa individual de
responsabilidad limitada” o “E. I. R. L.” (es importante que tenga los puntos luego de
cada letra, no puede ser EIRL)
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29 de marzo de 2012
EL CAPITAL DE LA SOCIEDAD
I. ¿QUÉ ES EL CAPITAL?
Podemos decir que es aquella partida de la contabilidad social formada por los aportes de los
socios, excluidos los aportes industriales o de trabajo, que constituye una deuda de la
sociedad para con los socios, no exigible sino al momento de la liquidación de la
sociedad.
Activo Pasivo
Capital (suma de los aportes) $100MM $ 100MM (Pasivo no exigible
d u r a n t e l a v i d a d e l a
sociedad.)
Es una exigencia de todo estatuto social; no existe sociedad sin el aporte de todos los
socios, por tanto, no existe sociedad sin capital.
El capital es de la sociedad, no de los socios. Ellos sólo tienen un crédito contra la sociedad
en el momento de su liquidación.
Una vez gastado el capital, hay $0 en la caja. Pero no por eso deja de existir el capital: hay
un patrimonio en cero, no hay caja, es decir, no está disponible el capital; sin embargo, el
aporte de los socios existe.
Las maquinarias que compre la sociedad son parte de su patrimonio, pero no constituyen
capital.
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interesar a terceros. A su vez, al aumentar el capital, esto benebicia a los socios al
momento de liquidación, pues tendrán un crédito aún mayor contra la sociedad.
➢ En las sociedades de personas, hay libertad para estipular los plazos de pago del
capital.
➢ En las SA, hay un máximo de tres años, y en la SpA, de 5 años. (art. 11 inc. 2° ley
18.046; art. 434 inc. binal CCom)
Artículo 11 inciso 2° ley 18.046: El capital inicial deberá quedar totalmente suscrito y
pagado en un plazo no superior a tres años. Si así no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo
el capital social quedará reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.
Art. 434 inciso Vinal CCom: El capital social y sus posteriores aumentos deberán quedar
totalmente suscritos y pagados en el plazo que indiquen los estatutos. Si nada señalaren al
respecto, el plazo será de cinco años, contados desde la fecha de constitución de la sociedad o del
aumento respectivo, según corresponda. Si no se pagare oportunamente al vencimiento del plazo
correspondiente, el capital social quedará reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.
Salvo disposición en contrario en los estatutos, las acciones cuyo valor no se encuentre
totalmente pagado, no gozarán de derecho alguno.
En ambos casos, si no se paga dentro de plazo, la sanción es la disminución del capital social
a lo efectivamente pagado de pleno derecho, sin perjuicio de la facultad que tiene la
sociedad de exigir el pago. Además, el que no paga deja de ser accionista.
En el caso de la SA, hay además otra sanción que consiste en sacar a remate las acciones del
socio deudor para pagar la deuda de capital que tenga (art. 17 de la ley 18.046):
Art. 17 ley 18.046. Cuando un accionista no pagare oportunamente el todo o parte de las
acciones por él suscritas, la sociedad podrá vender en una Bolsa de Valores Mobiliarios, por
cuenta y riesgo del moroso, el número de acciones que sea necesario para pagarse de los
saldos insolutos y de los gastos de enajenación, reduciendo el título a la cantidad de acciones
que le resten. Lo anterior es sin perjuicio de cualquier otro arbitrio que, además, se pudiere
estipular en los estatutos.
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constitución, si se han entregado los aportes o parte de ellos, pero posteriormente puede no
tener caja o incluso tener un patrimonio negativo.
Lo que se hace es que se abre una SUSCRIPCIÓN de acciones para que se pague ese capital
restante. Existe capital social, pero aún no la sociedad no tiene una deuda con alguien
especíbico en su pasivo: la tendrá cuando se suscriba ese capital.
Por otra parte, el capital puede estar enterado o pagado, o bien, pendiente de pago (y a su
vez, el plazo de pago puede estar vencido o no). Lo importante es que ese capital ya está en
los estatutos.
03 de abril de 2012
Revalorización del capital en la SA de pleno derecho
Art. 10 de la ley 18.046: si la sociedad tiene un capital de $100 MM según los estatutos, este
artículo señala que el capital se revaloriza de pleno derecho cada vez que se aprueba el
balance de un ejercicio (ej. $105 MM), y esto no consta en los estatutos. Es decir, como el
capital se revaloriza de pleno derecho, no es necesario modibicar los estatutos.
Art. 10. El capital de la sociedad deberá ser @ijado de manera precisa en los estatutos y sólo
podrá ser aumentado o disminuido por reforma de los mismos.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, el capital y el valor de las acciones se
entenderán modi:icados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas
apruebe el balance del ejercicio. El balance deberá expresar el nuevo capital y el valor de las
acciones resultante de la distribución de la revalorización del capital propio.
Si se aporta otro bien o derecho transferible distinto del dinero, debe aportarse avaluado, es
decir, debe señalarse su valor.
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Igualmente, cuando se aportan bienes sujetos a inscripción, pueden constar en la misma
escritura pública de constitución, pero no es necesario; se pueden transferir por acto
separado, y puede haber una escritura de pago de aporte, que es título suViciente. El aporte
puede estar hecho por acto separado porque basta la estipulación del aporte; incluso se puede
determinar un plazo para la entrega.
V. AUMENTOS DE CAPITAL
Deben efectuarse por modiVicación de los estatutos. En principio, no se puede exigir a los
socios más aportes de los estipulados, sobre todo en las sociedades de personas.
Se puede intentar aumentar el capital para diluir al socio minorista; por tanto, se requiere la
unanimidad para la modibicación.
1) Sociedades de Personas
Art. 2087 CC: A ningún socio, podrá exigirse aporte más considerable que aquel a que se
haya obligado.
Pero si por una mutación de circunstancias no pudiere obtenerse el objeto de la sociedad sin
aumentar los aportes, el socio que no consienta en ello podrá retirarse, y deberá hacerlo si
sus consocios lo exigen.
La excepción se rebiere a que la sociedad no pueda desarrollar su giro; en todo caso, es muy
raro que esto ocurra. Si esto ocurre, habría que modibicar los estatutos.
Art. 434 inc.2° CCom: Los aumentos de capital serán acordados por los accionistas, sin
perjuicio que el estatuto podrá facultar a la administración en forma general o limitada,
temporal o permanente, para aumentar el capital con el objeto de :inanciar la gestión
ordinaria de la sociedad o para :ines especí:icos.
Los aumentos de capital los acuerdan los socios por reforma de los estatutos; por ello, este
artículo constituye una excepción.
3) Sociedad Anónima
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voto, pero en este caso estos aportes deben ser estimados por peritos y, además, la junta de
accionistas debe aprobar, además de los aportes, su estipulación. La idea es que no haya un
abuso en que se entreguen bienes que no valen lo que se dice.
Art. 67. Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas que impliquen reforma de los
estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad de modi@icaciones de ellos causada por vicios
formales, deberán ser adoptados con la mayoría que determinen los estatutos, la cual, en las
sociedades cerradas, no podrá ser inferior a la mayoría absoluta de las acciones emitidas con
derecho a voto.
Requerirán del voto conforme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a
voto, los acuerdos relativos a las siguientes materias: 6) La aprobación de aportes y estimación
de bienes no consistentes en dinero.
Art. 2055 CC: No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en común, ya
consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Tampoco hay sociedad sin participación de bene@icios.
No se entiende por bene@icio el puramente moral, no apreciable en dinero.
El aporte del socio industrial no forma parte del capital (en ninguna sociedad) El socio
industrial no tiene derecho al capital. Esto no es injusto, aun cuando el socio industrial haya
sido el principal artíbice del éxito de la sociedad puesto que recibe utilidades durante toda la
vida de la sociedad.
Esto no signiVica que el socio industrial no pueda ser socio capitalista; en cuando tal, sí
tiene parte en el capital.
35
Art. 375. El fondo social se compone de los aportes que cada uno de los socios entrega o
promete entregar a la sociedad.
Art. 376. Pueden ser objeto de aporte el dinero, los créditos, los muebles e inmuebles, las
mercedes, los privilegios de invención, el trabajo manual, la mera industria, y en general, toda
cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad.
Art. 377: Los o@icios públicos de corredor, agente de cambio y cualquier otro que sea servido en
virtud de nombramiento del Presidente de la República, no pueden ser materia de un aporte.
Se le aplican las mismas reglas que a las sociedades colectivas, pues así lo dispone la misma
ley 3.918 (en cuanto a lo que es la sociedad en cuanto tal – constitución, forma, etc. - , no en
cuanto a lo que hace, es decir, no en cuanto a las normas procesales, pues para ello hay que
atender al objeto).
4) Sociedad por Acciones
Art. 424: La sociedad por acciones, o simplemente la "sociedad" para los efectos de este Párrafo,
es una persona jurídica creada por una o más personas mediante un acto de constitución
perfeccionado de acuerdo con los preceptos siguientes, cuya participación en el capital es
representada por ACCIONES.
Artículo 434 inc. 1°: El capital de la sociedad deberá ser :ijado de manera precisa en el
estatuto y estará dividido en un número determinado de acciones nominativas. El estatuto
podrá establecer que las acciones de la sociedad sean emitidas sin imprimir láminas @ísicas de
dichos títulos.
Artículo 434 inc. 2°: Los aumentos de capital serán acordados por los accionistas, sin
perjuicio que el estatuto podrá facultar a la administración en forma general o limitada,
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temporal o permanente, para aumentar el capital con el objeto de :inanciar la gestión
ordinaria de la sociedad o para :ines especí:icos.
Artículo 434 inc. 3°: El CAPITAL SOCIAL y sus posteriores AUMENTOS deberán quedar
totalmente suscritos y pagados en el plazo que indiquen los estatutos. Si nada señalaren al
respecto, el plazo será de cinco años, contados desde la fecha de constitución de la sociedad o del
aumento respectivo, según corresponda. Si no se pagare oportunamente al vencimiento del
plazo correspondiente, el capital social quedará reducido al monto efectivamente suscrito
y pagado.
Artículo 434 inc. 3°, parte Vinal: Salvo disposición en contrario en los estatutos, las acciones
cuyo valor no se encuentre totalmente pagado, no gozarán de derecho alguno.
Artículo 435 inciso 1°: El estatuto social podrá establecer porcentajes o montos mínimos
o máximos del capital social que podrá ser CONTROLADO por uno o más accionistas, en forma
directa o indirecta. En caso de existir tales normas, el estatuto deberá contener disposiciones que
regulen los efectos y establezcan las obligaciones o limitaciones que nazcan para los accionistas
que quebranten dichos límites, según sea el caso. En su defecto, dichas estipulaciones se tendrán
por no escritas.
Art. 435 inc. 2°: El estatuto también podrá establecer que bajo determinadas
circunstancias se pueda exigir la venta de las acciones a todos o parte de los accionistas,
sea a favor de otro accionista, de la sociedad o de terceros. En caso de existir tales normas, el
estatuto deberá contener disposiciones que regulen los efectos y establezcan las obligaciones y
derechos que nazcan para los accionistas. En su defecto, dichas estipulaciones se tendrán
asimismo por no escritas.
Artículo 436: Las acciones pueden ser ORDINARIAS o PREFERIDAS. El estatuto social deberá
establecer en forma precisa las cargas, obligaciones, privilegios o derechos especiales que
afecten o de que gocen una o más series de acciones. No es de la esencia de las preferencias
su vinculación a una o más limitaciones en los derechos de que pudieran gozar las demás
acciones.
5) Sociedad Anónima
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El titular tiene acciones, no derechos sociales, lo cual permite libremente su cesibilidad, que
puede estar restringida por pactos de accionistas, en que se establecen derechos preferentes,
obligación de vender en ciertos casos, etc.
*Ver art. 10
Art. 15. Las acciones podrán pagarse a) en dinero efectivo o b) con otros bienes.
En el silencio de los estatutos, se entenderá que el valor de las acciones de pago debe ser
enterado en dinero efectivo.
Los directores y el gerente que aceptaren una forma de pago de acciones distinta de la
establecida en el inciso anterior, o a la acordada en los estatutos, serán solidariamente
responsables del valor de colocación de las acciones pagadas en otra forma.
Salvo acuerdo unánime de las acciones emitidas, todos los aportes no consistentes en dinero
deberán ser estimados por peritos y en los casos de aumento de capital, será necesario
además, que la junta de accionistas apruebe dichos aportes y estimaciones.
La falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior no podrá hacerse valer pasados
dos años contados desde la fecha de la escritura en la cual conste el respectivo aporte. El
cumplimiento de tales formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea
la nulidad.
6) Sociedad en comandita:
Art. 478 CCom. El comanditario no puede llevar a la sociedad, por vía de aporte, su
capacidad, crédito o industria personal.
Con todo eso, su aporte puede consistir en la comunicación de un secreto de arte o ciencia,
con tal que no lo aplique por sí mismo ni coopere diariamente a su aplicación.
En la EIRL, como no hay sociedad, pero sí personalidad jurídica, afecta esta EIRL una parte del
patrimonio del constituyente. El capital se constituye por el aporte que hace el
constituyente a la empresa. Por ejemplo, se aportan $20 MM: ése es el patrimonio afectado,
por tanto, el constituyente no responde de las deudas de la EIRL con el resto de su patrimonio.
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Artículo 4º ley 19857 sobre EIRL: En la escritura, el constituyente expresará a lo menos:
c) El monto del capital que se trans:iere a la empresa, la indicación de si se aporta en dinero
o en especies y, en este último caso, el valor que les asigna.
Al ser una sociedad de personas, se requiere por ello del consentimiento de todos los socios
para ceder los derechos sociales. Las personas son de la esencia de estas sociedades. La cesión
de los derechos sociales implica, por tanto, una modiVicación de los estatutos, para lo cual se
requiere la unanimidad del consentimiento de los socios.
Art. 2054 CC: En las deliberaciones de los socios que tengan derecho a votar, decidirá la
mayoría de votos, computada según el contrato, y si en éste nada se hubiere estatuido sobre
ello, decidirá la mayoría numérica de los socios.
Exceptúanse los casos en que la ley o el contrato a) exigen unanimidad, o b) conceden a
cualquiera de los socios el derecho de oponerse a los otros.
La UNANIMIDAD es necesaria para toda modi:icación substancial del contrato, salvo en
cuanto el mismo contrato estatuya otra cosa.
Por tanto, permite la ley que en los estatutos se establezca algo distinto a la unanimidad
incluso en el caso de modibicaciones sustanciales.
La sociedad particular
Art. 2088 CC: Ningún socio, aun ejerciendo las más amplias facultades administrativas, puede
incorporar a un tercero en la sociedad, sin el consentimiento de sus consocios; pero puede
sin este consentimiento asociarle a sí mismo, y se formará entonces entre él y el tercero una
SOCIEDAD PARTICULAR, que sólo será relativa a la parte del socio antiguo en la primera sociedad.
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Por lo tanto, nadie es libre de ceder sus derechos sociales sin el consentimiento de todos
los socios. Es la regla inversa al caso de las sociedades de capital, en que las acciones son
libremente cedibles, sin perjuicio de los pactos de accionistas.
Art. 404 N° 3 CCom: Se prohíbe a los socios en particular: 3° Ceder a cualquier título su
interés en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeño de las funciones que le correspondan
en la administración. La cesión o sustitución sin previa autorización de todos los socios es nula.
Son sociedades de capital, por tanto, sus acciones son libremente cedibles, pero dentro de esta
misma libertad, el accionista puede establecer limitaciones, pactando restricciones.
Art. 435 CCom inc. 2° (agregado por la ley 20.190): El estatuto también podrá establecer
que bajo determinadas circunstancias se pueda exigir la venta de las acciones a todos o
parte de los accionistas, sea a favor de otro accionista, de la sociedad o de terceros. En caso de
existir tales normas, el estatuto deberá contener disposiciones que regulen los efectos y
establezcan las obligaciones y derechos que nazcan para los accionistas. En su defecto,
dichas estipulaciones se tendrán asimismo por no escritas.
En la SpA, la norma señala que puede permitirse establecerse en los propios estatutos una
exigibilidad de venta de acciones en determinadas circunstancias establecidas en los
estatutos, siempre que no se afecte el orden público ni el derecho de propiedad; no puede
haber abuso.
No basta con establecer el deber de enajenación y sus circunstancias, sino que también es
preciso señalar en los estatutos sus efectos, so pena de ser inebicaz.
5) Sociedad Anónima
Hay libre cesibilidad de las acciones, sin perjuicio de los pactos de accionistas.
Art. 14 de la ley 18.046 inc. 1°: Los estatutos de las sociedades anónimas abiertas no
podrán incluir limitaciones a la libre disposición de las acciones.
Se rebiere a las SA Abiertas. A contrario sensu, esta disposición no se aplica a las SA Cerradas.
En las cerradas, estas limitaciones pueden o no establecerse en los estatutos.
Art. 14, inc. 2°: Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesión de acciones,
deberán ser depositados en la compañía a disposición de los demás accionistas y terceros
40
interesados, y se hará referencia a ellos en el Registro de Accionistas. Si así no se hiciere, tales
pactos serán inoponibles a terceros. Tales pactos no afectarán la obligación de la sociedad de
inscribir sin más trámites los traspasos que se le presenten, de conformidad a lo establecido en el
artículo 12.
a) Pactos de accionistas: son pactos particulares entre dos o más socios que establecen
restricciones a la libre cesibilidad de las acciones, que en el caso de las sociedades
anónimas cerradas no pueden establecerse en los estatutos. Deben ser depositados en
la compañía e inscribirse en el Registro de accionistas para ser oponibles.
6) Sociedad en comandita:
• A los socios gestores se les aplican las normas de las sociedades colectivas.
Art. 482 CCom: Puede también ceder sus derechos, mas no transferir la facultad de examinar
los libros y papeles de la sociedad, mientras ésta no haya dado punto a sus operaciones.
No está prohibido ceder libremente los derechos en la EIRL, pero como la empresa es de
un constituyente, ello implica un cambio de dueño, y por tanto, habría que cambiar el nombre:
en realidad, se trata de un cambio de empresa.
41
POSIBILIDAD DE PRENDAR Y EMBARGAR LOS DERECHOS SOCIALES O ACCIONES
Hay que pensar en aquellas sociedades en que los derechos o acciones son libremente
cedibles, en que por tanto, hay libertad para prendarlos.
En el caso de las sociedades en que no hay libre cesibilidad, hay discusión. Prendar los
derechos sociales no es un acto que se mencione en el art. 1464 del CC, y no está fuera del
comercio humano. Pero hay parte de la doctrina que señala que no se pueden prendar.
Art. 2106 del CC: Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la
insolvencia de uno de los socios.
Podrá, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el curador o los
acreedores ejercerán sus derechos en las operaciones sociales.
• En la SpA, se pueden prendar las acciones libremente, pero el posible pactar que
no se puedan pactar; muchas veces en los pactos de accionistas, se prendan
recíprocamente las acciones en garantía del cumplimiento de las obligaciones del otro
socio.
• Lo mismo sucede en las SA. Hay algunas disposiciones especiales para el caso de estas
sociedades.
La prenda de las acciones puede ser muy buena, sobre todo en las SA abiertas.
Art. 23 ley 18.046: “La constitución de gravámenes y de derechos reales distintos al del
dominio sobre las acciones de una sociedad, no le serán oponibles a ésta, a menos que se le
hubiere noti:icado por ministro de fe, el cual deberá inscribir el derecho o gravamen en el
Registro de Accionistas.
El embargo sobre acciones no priva a su dueño del pleno ejercicio de los derechos sociales,
excepto el de la libre cesión de las mismas que queda sujeta a las restricciones establecidas en la
ley común.”
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Art. 23 inc. Vinal: “En caso de que una o más acciones pertenezcan en común a varias personas,
los codueños estarán obligados a designar un apoderado de todos ellos para actuar ante la
sociedad.”
Usufructo de acciones
Art. 23 inc. 3° ley 18.046: “En los casos de usufructo, las acciones se inscribirán en el Registro
de Accionistas a nombre del nudo propietario y del usufructuario, expresándose la existencia,
modalidades y plazos del usufructo. Salvo disposición expresa en contrario de la ley o de la
convención, el nudo propietario y el usufructuario deberán actuar de consuno frente a la
sociedad.”
En caso de que se embargue la EIRL, tendría que haber una modibicación de los estatutos, pues
cambia el dueño y, por tanto, el nombre de la empresa.
Covenants:
Covenants: son pactos restrictivos entre los socios relativos al ámbito binanciero; signibica que
la sociedad se limita para que no pueda endeudarse ilimitadamente.
43
ADMINISTRACIÓN DE CADA TIPO DE SOCIEDAD
Las sociedades, en su forma de actuar, normalmente van mucho más allá de la mera
administración. La contratación con los dependientes o factores obliga a la sociedad: el
actuar de los dependientes obliga a la sociedad en la medida en que la representen.
En consecuencia, para poder contratar con una sociedad, se deben pedir sus antecedentes,
para saber cómo se administra.
¿Puede una sociedad de personas administrarse por un directorio? Sí, si así lo acuerdan los
socios.
Si nada se dice en los estatutos, entonces hay que recurrir a la norma supletoria de la ley:
existe un mandato tácito para que todos los socios administren.
❖ 2° Normas supletorias
Sociedad colectiva civil. Arts. 2071 y ss. del CC. En todo caso, el art. 2061, en cuanto debine a
la sociedad colectiva civil, algo se señala sobre la administración.
Art. 2071. La administración de la sociedad colectiva puede con@iarse a uno o más de los socios,
sea por el contrato de sociedad, sea por acto posterior unánimemente acordado.
En el primer caso las facultades administrativas del socio o socios forman parte de las
condiciones esenciales de la sociedad, a menos de expresarse otra cosa en el mismo contrato.
No hay razón, sin embargo, para que no se pueda designar a un tercero administrador.
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Sociedad colectiva comercial. Arts. 384 y ss. del CCom.
Art. 385. La administración corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y
éstos pueden desempeñarla por sí mismos o por sus delegados, sean socios o extraños.
Regímenes de administración
Formas de otorgamiento
• Por acto posterior o separado: también, en escritura pública por acuerdo unánime
de los socios. En este caso, no es una cláusula de la esencia, y se rige por las reglas del
mandato (por tanto, puede haber renuncia).
La ley 18.046 señala que el directorio tiene todas las facultades de administración y
disposición, incluso aquellas en que la ley exige mención especial, sin necesidad de que se
exprese, excepto aquellas que la ley o los estatutos han reservado a la junta de accionistas:
45
Art. 40, inc. 1°: El directorio de una sociedad anónima la representa i) judicial y
extrajudicialmente y ii) para el cumplimiento del objeto social, lo que no será necesario
acreditar a terceros, está investido de todas las facultades de administración y disposición
que la ley o el estatuto no establezcan como privativas de la junta de accionistas, sin que sea
necesario otorgarle poder especial alguno, inclusive para aquellos actos o contratos respecto
de los cuales las leyes exijan esta circunstancia. Lo anterior no obsta a la representación que
compete al gerente, conforme a lo dispuesto en el artículo 49 de la presente ley.
Art. 40, inc. 2°: El directorio podrá delegar parte de sus facultades en los ejecutivos
principales, gerentes, subgerentes o abogados de la sociedad, en un director o en una comisión de
directores y, para objetos especialmente determinados, en otras personas.
Esto no signibica que el directorio pueda delegar sus funciones o atribuciones; siempre tiene
que haber acuerdo del directorio, por ejemplo, para las operaciones sociales, para otorgarle
poder al gerente, para darle al gerente la facultad de delegar, etc. El directorio no puede
delegar sus funciones, sino sólo facultades determinadas.
Por medio de mandatos, se pueden delegar varias facultades administrativas, pero todo se
realiza bajo la responsabilidad del directorio.
De hecho, el art. 2075 del CC. dispone precisamente que si se ha delegado la administración, el
socio a quien se le ha conferido la facultad puede incluso actuar contra el parecer de los demás
socios.
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✓ No se puede modibicar sino por una reforma de los estatutos mediante
escritura pública con acuerdo unánime de los socios.
✓ El socio administrador no puede renunciar sino por causa prevista en el
contrato o unánimemente aceptada por los socios.
✓ Tampoco puede ser removido, sino también por causa prevista o por causa
grave. Es causa grave para estos efectos cualquiera que lo haga indigno de
conbianza o incapaz de administrar (administrador que ha actuado con fraude
a la sociedad o ha actuado con ineptitud). Cualquiera de los socios puede pedir
esta remoción por causa grave.
✓ No se trata de una estipulación de los estatutos, y se rige por las reglas del
mandato.
✓ Por tanto, el administrador puede renunciar o ser revocado conforme a dichas
reglas.
1. En virtud de la administración. Para que resulte obligada, debe actuar por ella quien
tiene la facultad de administrarla y debe hacerlo:
2. También queda obligada cuando actúan por ella todos los socios.
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VI. Facultades de los Administradores
Lo más importante es que los administradores sólo tienen las facultades que le otorga su
mandato.
Art. 2077. El socio administrador debe ceñirse a los términos de su mandato, y en lo que
éste callare, se entenderá que no le es permitido a) contraer a nombre de la sociedad otras
obligaciones, b) ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las comprendidas en el
giro ordinario de ella.
Art. 2079. En todo lo que obre dentro de los límites legales o con poder especial de sus consocios,
obligará a la sociedad; obrando de otra manera, él solo será responsable.
Art. 2080. El socio administrador es obligado a dar cuenta de su gestión a) en los períodos
designados al efecto por el acto que le ha conferido la administración, y, b) a falta de esta
designación, anualmente.
Rinden cuenta mediante la presentación del balance. No hay en las sociedades de personas
una gestión propia de presentación y aprobación del balance como en las SA.
Se distingue este derecho respecto de la administración cuando ha sido delegada y cuando no:
• Administración delegada
Art. 2075. El socio a quien se ha conferido la administración por el contrato de sociedad o por
convención posterior, podrá obrar contra el parecer de los otros; conformándose, empero, a)
a las restricciones legales, y b) a las que se le hayan impuesto en el respectivo mandato.
Podrá, con todo, la mayoría de los consocios oponerse a todo acto que no haya producido
efectos legales.
• Administración delegada: cada uno de los socios puede administrar (mandato tácito
legal y recíproco entre todos los socios).
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Art. 2081. No habiéndose conferido la administración a uno o más de los socios, se entenderá
que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades
expresadas en los artículos precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen:
1.ª Cualquier socio tendrá el derecho de oponerse a los actos administrativos de otro,
mientras a) esté pendiente su ejecución o b) no hayan producido efectos legales.
2.ª Cada socio podrá servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber social,
con tal que las emplee según su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de
los otros.
3.ª Cada socio tendrá el derecho de obligar a los otros a que hagan con él las expensas necesarias
para la conservación de las cosas sociales.
4.ª Ninguno de los socios podrá hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la
sociedad sin el consentimiento de los otros.
Art. 388. Cada uno de los socios tiene derecho de oponerse a la consumación de los actos y
contratos proyectados por otro, a no ser que se re@ieran a la mera conservación de las cosas
comunes.
Art. 392. Delegada la facultad de administrar en uno o más de los socios, los demás quedan
por este solo hecho inhibidos de toda injerencia en la administración social.
Art. 400. El administrador nombrado por una cláusula especial de la escritura social puede
ejecutar, a pesar de la oposición de sus consocios excluidos de la administración, todos los actos
y contratos a que se extienda su mandato, con tal que lo veri@ique sin fraude.
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• Si nada se dijo, se aplica el Art. 2076 del CC:
Art. 384. El régimen de la sociedad colectiva se ajustará a los pactos que contenga la
escritura social, y en lo que no se hubiere previsto en ellos, a las reglas que a continuación se
expresan.
Art. 393. La facultad de administrar trae consigo el derecho de usar de la :irma social.
Aunque no esté dicho en el CC, es evidente que la facultad de administrar debe estar siempre
unida al uso de la razón social. En opinión del profesor, no es necesario decir expresamente
que se da el uso de la razón social si se conbiere la facultad de administrar, puesto que es
evidente que ésta implica aquélla, pero en todo caso es bueno mencionarlo, sobre todo en
materia civil porque la ley no contiene una norma expresa.
Art. 387. En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer válidamente todos los
actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o
conducentes a la consecución de los @ines que ésta se hubiere propuesto.
Art. 399. Habiendo dos administradores que según su título hayan de obrar de consuno, la
oposición de uno de ellos impedirá la consumación de los actos o contratos proyectados
por el otro.
Si los administradores conjuntos fueren tres o más, deberán obrar de acuerdo con el voto de
la mayoría y abstenerse de llevar a cabo los actos o contratos que no lo hubieren obtenido.
Art. 401. La facultad de administrar es intransmisible a los herederos del gestor, aun
cuando se haya estipulado que la sociedad haya de continuar entre los socios sobrevivientes y los
herederos del difunto.
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Art. 402. Si al hacer el nombramiento de administrador los socios no hubieren determinado
la extensión de los poderes que le con:ieren, el delegado será considerado como simple
mandatario, y no tendrá otras facultades que las necesarias para los actos y contratos
enunciados en el artículo 387.
• En la EIRL el constituyente solo puede ser una persona natural y es esta persona la
que administra, salvo que designe un gerente, que también debe ser persona natural.
51
19 de abril de 2012
I. Actos de Constitución
Basta el solo consentimiento de las partes. Podría ser por escrito, por un tema de prueba:
Art. 1709. Deberán constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o
promesa de una cosa que valga más de dos unidades tributarias.
• Escritura pública
• Extracto
• Inscripción
Art. 350 inc. 1°: La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pública inscrita en
los términos del artículo 354.
El extracto contendrá las indicaciones expresadas en los números 1°, 2°, 3°, 4°, 5° y 7° del artículo
352, la fecha de las respectivas escrituras, y la indicación del nombre y domicilio del escribano
que las hubiera otorgado.
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La inscripción deberá hacerse antes de expirar los sesenta días siguientes a la fecha de la
escritura social.
Art. 350 inc.2°: La disolución de la sociedad que se efectuare antes de vencer el término
estipulado, la prórroga de éste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteración de la
razón social y en general toda reforma, ampliación o modi:icación del contrato, serán
reducidos a escritura pública con las solemnidades indicadas en el inciso anterior.
La SCCom, cuando se disuelve, entra en liquidación, pero sin que se extinga aún la
personalidad jurídica. En cambio, la SCC se disuelve, termina la personalidad jurídica y se
liquida.
Art. 350 inc. Final: NO será necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la
simple prórroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que
existan al respecto en el contrato social. En este caso la sociedad se entenderá prorrogada en
conformidad a las estipulaciones de los socios, a menos que:
Esto debe ser notiVicado eVicazmente a los demás socios, mediante carta certibicada.
• Escritura pública
• Extracto
• Inscripción
53
inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se
les haya asignado valor alguno;
5° Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
6° La parte de bene@icios o pérdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial;
7° La época en que la sociedad debe principiar y disolverse;
8° La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares;
9° La forma en que ha de veri@icarse la liquidación y división del haber social;
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no sometidas a la
resolución de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento;
11. El domicilio de la sociedad;
12. Los demás pactos que acordaren los socios.
No obstante lo que dispone el art. 352 (“la escritura social deberá expresar), no es necesario
que se expresen todas estas menciones, ya que en el caso de algunas de ellas existe una
norma legal supletoria. Sólo se deben incluir las menciones esenciales.
Estas menciones del art. 352 no son taxativas; se pueden expresar otras.
1. Menciones Esenciales
d) Objeto social (art.352 N°5): esto afecta el alcance de las facultades de administración,
y también determina si la sociedad es de carácter comercial o civil.
Todas las demás menciones tienen norma supletoria y, por tanto, son menciones no
esenciales. Sin embargo, en el caso de la Sociedad de Responsabilidad Limitada, se debe
agregar la LIMITACIÓN DE RESPONSABILIDAD.
2. Menciones No Esenciales
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en el caso del socio industrial, si nada se estipula, su participación la determina el juez;
en cambio, en materia comercial, el socio industrial llevará en las ganancias una cuota
igual a la que corresponda al aporte más módico, sin soportar parte alguna en las
pérdidas.
Por otra parte, se puede pactar que el término tiene prórroga automática – CLÁUSULA DE
PRÓRROGA AUTOMÁTICA – que opera a menos que con anticipación (unos 6 meses) uno o
más socios expresen que desean que la sociedad se extinga en el plazo estipulado.
Sin embargo, si los demás socios desean que la sociedad siga existiendo, pueden solicitar al o
los socios que dieron el aviso que se retiren de la sociedad si se llega a acuerdo con ellos, por
causa del principio de la autonomía de la voluntad.
Si es por duración limitada, hay que tener cuidado con la manera en que se estipula el plazo,
porque si se señala que la sociedad durará hasta cierto término, pero además se dice que se ha
constituido para tal negocio, una vez concluido ese negocio (por ejemplo, la construcción de
un edibicio), la sociedad se disolverá, a pesar de el plazo estipulado (y en el ejemplo, la
sociedad se considerará disuelta una vez construido el edibicio, independientemente de si se
logró vender o no).
d) La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos
particulares (art.352 N°8)
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De conformidad al art. 415 y al 227 del COT, las diferencias que se produzcan entre los socios
son materia de arbitraje forzoso. Los juicios entre socios, entre un socio y un gerente, etc.,
deben someterse a arbitraje forzoso: si nada se dice, la ley suple y señala que este arbitraje
será de derecho. (Los árbitros de derecho son la regla general en materia de arbitraje, se
aplican supletoriamente en silencio de las partes y son la clase de árbitros que opera en los
casos de arbitraje forzoso – salvo en el caso de las SA)
Art. 415. Si en la escritura social se hubiera omitido hacer la designación que indica el número
10 del artículo 352, se entenderá que las cuestiones que se susciten entre los socios, ya sea
durante la sociedad o al tiempo de la disolución, serán sometidas a compromiso.
Art. 227 COT. “Deben resolverse por árbitros los asuntos siguientes:
3° Las cuestiones a que diere lugar la presentación de la cuenta del gerente o del
liquidador de las sociedades comerciales y los demás juicios sobre cuentas;
4° Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad anónima, o de una
sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una participación, en el
caso del artículo 415 del Código de Comercio”
Puede ser cualquier tipo de pactos. Respecto de las SRL, la escritura debe necesariamente
establecerse una declaración que señale la limitación de responsabilidad de los socios.
Muchas veces se establece el caso de fallecimiento de los socios. La ley tiene norma, pero
las partes muchas veces quieren cambiar esto. Es causal de disolución de una sociedad
colectiva la muerte de uno de los socios (no de una sociedad de capital), pero las partes
pueden modibicar esto.
Art. 2103. “Disuélvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios,
menos cuando por i) disposición de la ley o ii) por el acto constitutivo haya de continuar
entre los socios sobrevivientes a) con los herederos del difunto o b) sin ellos.
Pero aun fuera de este caso se entenderá continuar la sociedad, mientras los socios
administradores no reciban noticia de la muerte.
Aun después de recibida por éstos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que no
supongan una aptitud peculiar en éste deberán llevarse a cabo.”
Art. 2104. “La estipulación de continuar la sociedad con los herederos del difunto se
subentiende en:
56
- las que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas, y
- en las anónimas.”
Art. 2105. “Los herederos del socio difunto que no hayan de entrar en sociedad con los
sobrevivientes, no podrán reclamar sino lo que tocare a su autor, según el estado de los
negocios sociales al tiempo de saberse la muerte; y no participarán de los emolumentos o
pérdidas posteriores sino en cuanto fueren consecuencia de las operaciones que al tiempo de
saberse la muerte estaban ya iniciadas.
Si la sociedad ha de continuar con los herederos del difunto, tendrán derecho para entrar en
ella todos, exceptuados solamente aquellos que a) por su edad o b) por otra calidad hayan
sido expresamente excluidos en la ley o el contrato.
Fuera de este caso los que no tengan la administración de sus bienes concurrirán a los actos
sociales por medio de sus representantes legales o por medio de quien tenga la administración de
sus bienes.”
Conforme a la ley 3.918, también se aplica a la SRL el art. 2104 del CC:
Art. 4° inc. 2°: En lo no previsto por esta ley o por la escritura social, estas sociedades se regirán
por las reglas establecidas para las sociedades colectivas, y les serán también aplicables las
disposiciones del artículo 2.104 del Código Civil y de los artículos 455 y 456 del Código de
Comercio.
57
Es decir, debe contener:
8) Por otra parte, es necesario que se mencione todo otro pacto que interese a
terceros – fundamentalmente cuando se establece algo distinto respecto al
fallecimiento de uno de los socios – pues es un elemento de publicidad.
10) La indicación del nombre y domicilio del escribano que las hubiera otorgado.
1° Extraer del fondo común mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares.
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La mera extracción autoriza a los consocios del que la hubiere veri@icado para obligar a éste al
reintegro o para extraer una cantidad proporcional al interés que cada uno de ellos tenga en la
masa social.
2° a) Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y b) usar en éstos de la :irma
social.
El socio que hubiere violado esta prohibición llevará a la masa común las ganancias, y
cargará él solo con las pérdidas del negocio en que invierta los fondos distraídos, sin perjuicio
de restituirlos a la sociedad e indemnizar los daños que ésta hubiere sufrido.
Sí puede otorgar poder, pero sigue siendo el administrador y sigue siendo él el responsable.
4° Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin
consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie
cuando la sociedad no tuviere un género determinado de comercio.
Los socios que contravengan a estas prohibiciones serán obligados a llevar al acervo común
las ganancias y a soportar individualmente las pérdidas que les resultaren.
Art. 405. Los socios no podrán negar la autorización que solicite alguno de ellos para
realizar una operación mercantil, sin acreditar que las operaciones proyectadas les preparan
un perjuicio cierto y mani@iesto.
Ello es posible salvo que las operaciones proyectadas le produzca un perjuicio cierto y
maniViesto a la sociedad.
Si los otros socios se niegan a pesar de no haber perjuicio, el socio a quien se ha negado la
autorización podrá realizar esas operaciones y después defenderse en juicio señalando
que no hubo perjuicio para la sociedad.
59
03 de mayo de 2012
Se constituyen de la misma manera que las SCCom, más publicación en el Diario OVicial
dentro de 60 días contados desde la fecha de la escritura.
Art. 2°, ley 3.918: Las sociedades con responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales, se
constituirán por escritura pública que contendrá, además de las enunciaciones que expresa
el artículo 352 del Código de Comercio, la declaración de que la responsabilidad personal
de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a más de esto se indique.
Estas sociedades no podrán tener por objeto negocios bancarios, y el número de sus socios no
podrá exceder de cincuenta.
4° El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en créditos o en
cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en
inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se
les haya asignado valor alguno;
8° La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares;
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no sometidas a la
resolución de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento;
Art. 405 COT. Las escrituras públicas deberán otorgarse ante notario y podrán ser extendidas
manuscritas, mecanogra@iadas o en otra forma que leyes especiales autoricen. Deberán indicar:
60
c) el nombre de los comparecientes, con expresión de su:
i. nacionalidad,
ii. estado civil,
iii. profesión,
iv. domicilio y
v. cédula de identidad, salvo en el caso de extranjeros y chilenos radicados en el
extranjero, quienes podrán acreditar su identidad con el pasaporte o con el
documento de identi@icación con que se les permitió su ingreso al país.
El reglamento @ijará la forma y demás características que deben tener los originales de escritura
pública y sus copias.
b) Estatutos
- Ingreso de socios
c) Riesgo (responsabilidad)
B. Escritura
i. Notaría
ii. Individualización completa (art. 405 COT). Nombre, Cedula de Identidad, nacionalidad,
estado civil, profesión y domicilio.
iii. Establecer la razón social (recordar o nombre de alguno de los socios o el giro, más
limitada)
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v. Giro u objeto. Se puede cualquiera salvo que este reservado. En muchas sociedades se
estipula: “… y cualquier otro que acuerden que los socios”. Esto está mal porque no pueden
haber giros fuera de los estatutos.
vi. Hay que establecer en los estatutos la responsabilidad limitada de los socios.
x. Liquidación
xii. Se acostumbra dar un poder para tramitar ante el SII la iniciación de actividades, sacar Rut,
etc. También se puede hacer en acto separado.
xiii. Fijar domicilio para los efectos derivados del contrato de sociedad, por ejemplo conflictos
de competencia.
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ANÁLISIS DE CADA TIPO DE SOCIEDAD
I. Concepto
Aquellas sociedades de persona solemnes cuyo nombre está regulado por la ley, en la cual la
responsabilidad de los socios queda limitada al monto de los aportes comprometidos,
cuyos pactos deben encontrarse en los estatutos sociales y cuyo giro debe ser lícito (sin
embargo, no puede tener aquellos objetos reservados por la ley a determinadas sociedades).
Artículo 2° ley 3.928: “Estas sociedades no podrán tener por objeto negocios bancarios y el
número de sus socios no podrá exceder de cincuenta.”
II. Características
Es una sociedad de personas, no de capital. Se puede decir que tiene una especie de
naturaleza mixta, aunque en realidad es una sociedad de personas con algunas
características de sociedad de capital.
Es sociedad de personas pues en ella son relevantes las personas, que son los socios; por ello,
para ceder sus derechos se requiere la unanimidad de los socios.
Hay autores que hacen la distinción entre sociedades de personas y de capital en cuanto a la
responsabilidad, puesto que en la sociedad de capital está limitada y en la sociedad de
personas no, pero esto deja de ser cierto con la sociedad de responsabilidad limitada.
Antes de su creación, las únicas sociedades que tenían la responsabilidad de sus socios
limitada eran las sociedades anónimas.
Una vez que se reparten dividendos en la SOCIEDAD ANÓNIMA, los socios no son
responsables; en caso de que posteriormente la sociedad no pueda cumplir sus obligaciones,
de restituir los dividendos. Esos dividendos pasan a ser parte del patrimonio de los socios, no
de la sociedad:
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Ejemplo: en 1984 la sociedad repartió gran cantidad de dividendos. En 1985 la sociedad tuvo
pérdidas y la sociedad no puede cumplir sus obligaciones con terceros; los accionistas que
anteriormente recibieron dividendos no están obligados a devolverlos.
1. Sociedad de persona, con una diferencia con el resto de las sociedades de personas
que es la limitación de la responsabilidad de los socios.
Art. 2°. “Las sociedades con responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales, se constituirán
por escritura pública que contendrá, además de las enunciaciones que expresa el artículo 352
del Código de Comercio, la declaración de que la responsabilidad personal de los socios
queda limitada a sus aportes o a la suma que a más de esto se indique.”
Art. 4° inc. 2°: En lo no previsto por esta ley o por la escritura social, estas sociedades se
regirán por las reglas establecidas para las sociedades colectivas, y les serán también
aplicables las disposiciones del artículo 2,104 del Código Civil y de los artículos 455 y 456 del
Código de Comercio.
Además, se aplican las normas propias de los contratos y las normas comunes relacionadas
(ejemplo, el derecho de propiedad)
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• Excepciones a la aplicación de las normas de la sociedad colectiva comercial:
✓ La razón social: Una alusión a la razón social o el nombre de uno o más socios y la
palabra “limitada”.
✓ Formalidades de constitución: Debe publicarse en el diario obicial
✓ Responsabilidad de los socios
✓ Limitaciones en cuanto a los socios: No puede tener más de 50 socios.
I. Creación
Artículo 2º.- La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurídica con
patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y está sometida al Código de
Comercio cualquiera que sea su objeto; podrá realizar toda clase de operaciones civiles y
comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades anónimas.
Para hacer una distinción respecto de las sociedades, cuando se crea una sociedad se crea una
persona jurídica distinta, pues se crea una sociedad.
En el caso de la E. I. R. L. es una persona que divide su patrimonio personal y asigna parte
de éste a la E. I. R. L. y se produce una división dentro de su patrimonio, no es que haya
aportado a una sociedad. Se genera en esta asignación una persona jurídica, pues la E. I. R. L.
tiene personalidad jurídica distinta de su constituyente.
En otras palabras, si bien se no crea una sociedad, sí se crea una entidad jurídica distinta,
que hace que se pueda separar el patrimonio no obstante ser de la misma persona.
❖ Sociedad por Acciones: se crea posteriormente, pero tiene una característica similar
a la E. I. R. L. pues puede ser constituida por una sola persona.
Existe, sin embargo, una importante diferencia: en la SpA puede ingresar otros accionistas,
y si se constituye por uno, es muy probable que luego tenga más; es decir la SpA tiene aptitud
para tener más socios; en cambio en la E. I. R. L. no pueden entrar más socios.
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Además, la EIRL es de una sola persona natural. En cambio, en la sociedad por acciones los
socios pueden ser personas jurídicas.
II. Constitución
El art. 4° establece qué debe contener la escritura de constitución (no la escritura de sociedad,
porque no es sociedad):
e) El domicilio de la empresa, y
Artículo 425.- “La sociedad se forma, existe y prueba por un acto de constitución social
escrito, inscrito y publicado en los términos del artículo siguiente, que:
- se perfeccionará mediante escritura pública o por instrumento privado
- suscrito por sus otorgantes, y
- cuyas :irmas sean autorizadas por notario público,
- en cuyo registro será protocolizado dicho instrumento.
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El cumplimiento oportuno de la inscripción y publicación del acto de constitución de la
sociedad producirá efectos desde la fecha de la escritura o de la protocolización del instrumento
privado, según corresponda.
Todas las sociedades, salvo la sociedad colectiva civil, se constituyen por escritura pública.
• Instrumento privado
• Firmas autorizadas por notario
• Protocolización en la notaría.
Artículo 426.- Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de constitución
social, un extracto del mismo, autorizado por el notario respectivo, deberá inscribirse en el
Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una
sola vez en el Diario O:icial.
III. Capital
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Artículo 10 inc.1°- “Los actos y contratos que el titular de la empresa individual celebre
con su patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con el patrimonio de
la empresa, por la otra, sólo tendrán valor:
- si constan por escrito y
- desde que se protocolicen ante notario público.
Estos actos y contratos se anotarán al margen de la inscripción estatutaria dentro del
plazo de sesenta días contados desde su otorgamiento.”
Artículo 11.- “Las utilidades líquidas de la empresa pertenecerán al PATRIMONIO DEL TITULAR
separado del patrimonio de la empresa, una vez que se hubieren retirado y no habrá acción
contra ellas por las obligaciones de la empresa.”
Artículo 13.- “Los acreedores personales del titular no tendrán acción sobre los bienes de
la empresa. En caso de liquidación, tales acreedores sólo podrán accionar contra los
bene:icios o utilidades que en la empresa correspondan al titular y sobre el remanente
una vez satisfechos los acreedores de la empresa.”
Estos artículos nos señalan que la EIRL es una persona jurídica distinta al constituyente. Por
ello, los acreedores del titular no pueden accionar contra el patrimonio de la E. I. R. L. y
viceversa. Ocurre lo mismo en el caso de las S.R.L. y la S.A. en cuanto las utilidades, es decir, si
la empresa no puede cumplir sus obligaciones, el titular no tiene la obligación de devolver las
utilidades ya percibidas.
Artículo 424.- “La sociedad por acciones, (…) es una persona jurídica creada por una o más
personas mediante un acto de constitución perfeccionado de acuerdo con los preceptos
siguientes, cuya participación en el capital es representada por acciones.”
La particularidad de la SpA es que puede ser constituida por una sola persona; por ello, la ley
dispone que, salvo que el estatuto señale lo contrario, ella sigue existiendo aunque sus
acciones se reúnan en manos de un solo accionista:
Artículo 444.- “Salvo que el estatuto disponga lo contrario, la sociedad no se disolverá por
reunirse todas las acciones en un mismo accionista.”
IV. Responsabilidad
En ambos casos, tanto el constituyente como los socios, tienen su responsabilidad limitada
por las obligaciones sociales.
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1) E. I. R. L.
Artículo 12.- El titular responderá ILIMITADAMENTE con sus bienes, en los siguientes casos:
a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para pagar las
obligaciones que emanen de esos actos y contratos;
La letra D es criticada por parte de la doctrina, porque la decisión queda sujeta a la opinión del
juez.
2) SpA
Artículo 429.- “Los accionistas sólo serán responsables hasta el monto de sus respectivos
aportes en la sociedad.”
V. Administración
10 de mayo de 2012
LA SOCIEDAD EN COMANDITA
I. Antecedentes históricos
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El nacimiento de la sociedad en comandita se vincula con la prohibición de la usura, y se
recurrió a esta figura social para disfrazar el préstamo que un banquero o comerciante
realizaba a un propietario de buque para financiar una empresa marítima. De tal forma, el
capitalista limitaba su participación y su responsabilidad al aporte del capital a cambio de su
participación en el resultado del negocio.
La prohibición del préstamo a interés establecido por la Iglesia durante la Edad Media obligó a
los prestamistas a recurrir a una operación ya conocida en la actividad marítima, esto es la
Commenda. La Commenda, también llamada Societas Maris, en Génova, y Collegantia, era una
asociación entre un prestamista y un deudor.
Es importante tener presente que fue el Código de Comercio Francés el que primero prohibió la
participación del socio comanditario en la administración de la sociedad, para impedir el abuso
de quien teniendo limitada su responsabilidad al aporte del capital realizado, podría estar
tentado a asumir mayores riesgos en la administración de la sociedad, en perjuicio de los
socios "colectivos". De este modo, la prohibición al comanditario se estableció en
protección de los demás socios.
A partir de entonces, casi todas las legislaciones societarias regulan este tipo social en sus dos
modalidades:
• La comandita simple, y
• La comandita por acciones.
Distinguimos también que en este tipo de sociedades hay dos tipos de socios:
70
• Socios comanditarios, quienes ponen el capital y responden sólo hasta el monto de sus
aportes.
Tienen un carácter mixto: participan por un lado de las características de las sociedades de
personas y por el otro, de las características de las sociedades anónimas.
De ahí que se hable de los socios gestores como socios colectivos, y de los socios comanditarios
como socios capitalistas.
Artículo 471: “Hay dos especies de sociedad en comandita: simple y por acciones”
Son las dos modalidades de este tipo social que aparecen reguladas en casi todas las legislaciones
y cuya diferencia estriba en la forma de representación del capital comanditario.
IV. Concepto
Se trata de una sociedad "mixta", donde se asocian, por un lado, uno o más socios que limitan su
responsabilidad al aporte de capital efectuado, y por otro, uno o más socios que aportan
industrias u otros bienes y actúan como socios "colectivos" con responsabilidad limitada.
El concepto legal de este tipo social, está establecido en el Artículo 470 del Código de
Comercio. La definición pone el énfasis en el capital aportado.
Art. 470. “SOCIEDAD EN COMANDITA es la que se celebra entre a) una o más personas que
prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y b) una o más personas que se
obligan a administrar exclusivamente la sociedad i) por sí o sus delegados y ii) en su
nombre particular. Llámanse los primeros socios comanditarios, y los segundos gestores.
Por otra parte, el Artículo 2061 CC también define la sociedad en comandita, pero pone el
énfasis en la responsabilidad:
71
- anónima.
Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por sí o por un mandatario
elegido de común acuerdo.
Es SOCIEDAD EN COMANDITA aquella en que uno o más de los socios se obligan solamente
hasta concurrencia de sus aportes.
Sociedad anónima es aquella formada por la reunión de un fondo común, suministrado por
accionistas responsables sólo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio
integrado por miembros esencialmente revocables.”
En realidad, la definición legal del Art. 470 pudiere ser confusa, porque da la idea equivocada
de que el único socio que realiza aportes es el comanditario, cuando en verdad no existe
sociedad si todos los socios no hacen algún aporte, sea en dinero o en bienes (Artículo 2055 del
Código Civil). Sin embargo, posteriormente el Art. 472 da cuenta de la posibilidad de que el
capital sea aportado por ambos tipos de socios:
Art. 472. “La comandita simple se forma por la reunión de un fondo suministrado en su
totalidad a) por uno o más socios comanditarios, o b) por éstos y los socios gestores a la
vez.”
También es deficiente el Artículo 473 que define la comandita por acciones cuando alude a que
ella se constituye por la reunión de un capital suministrado por socios cuyo nombre no figura
en la escritura social.
Art. 473. “La COMANDITA POR ACCIONES se constituye por la reunión de un capital dividido
en acciones o cupones de acción y suministrado por socios cuyo nombre no :igura en la
escritura social.”
Para que exista sociedad, el socio o los socios "no comanditarios" deben efectuar aportes,
sean en bienes o en trabajo.
✓ La distinción fundamental entre ambos tipos de socios es que los socios gestores
responden, al igual que en las sociedades colectivas, ilimitada y solidariamente, mientras
que los socios comanditarios, limitadamente, a prorrata de sus aportes.
✓ Pero ambos, gestores y comanditarios, hacen aportes.
Lo habitual es que en este tipo de sociedades, los socios gestores o colectivos sean reducidos en
número. Y por el contrario, los socios comanditarios, numerosos. Lo que se traduce en que la
administración, de la cual están excluidos los comanditarios, se encuentre radicada en pocos
socios.
Definiciones doctrinarias:
72
Ponsá Gil: “una sociedad en que uno o varios socios sujetos aportan un capital determinado
al fondo común, para estar a las resultas de las operaciones sociales dirigida exclusivamente
por otros con nombre colectivo.”
Pardessus: “es una sociedad que existe cuando uno o varios de los asociados responden
ilimitada y solidariamente de todos los compromisos, y los otros sólo hasta la concurrencia del
aporte que han hecho o prometido hacer al fondo social.”
V. Características
1.- La existencia de 2 tipos o clases de socios: los socios comanditarios o los socios
colectivos o gestores, como le llama el Artículo 470.
4.- La prohibición de que figure el nombre del socio comanditario en la razón social
(Artículo 476 inciso 2º), y
Es aquella que se forma por la reunión de un fondo suministrado en su totalidad por uno o más
socios comanditarios, o por estos y los socios gestores a la vez. Art. 472 C° de C.
La definición hace pensar que los socios gestores no hacen aporte alguno. Pero ellos siempre
tienen que hacer algún aporte, sea en K o trabajo.
I. FORMA Y PRUEBA
Art. 474. “La comandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva, y está
sometida a las reglas establecidas en los siete primeros párrafos de este Título, en cuanto dichas
reglas no se encuentren en oposición con la naturaleza jurídica de este contrato y las siguientes
disposiciones.”
73
La falta de concurrencia de estas formalidades acarrea la nulidad absoluta de la sociedad.
Se le aplican las mismas disposiciones que a la sociedad colectiva, en cuanto no se le opongan
a esta clase de sociedad.
El Artículo 473 prohíbe que figure el nombre del o de los socios comanditarios en la escritura de
constitución de la sociedad en comandita por acciones. En cambio, respecto de la comandita
"simple" la prohibición alude al extracto de dicha escritura.
Art. 475. “El nombre de los socios comanditarios no @igurará en el extracto de que habla el
artículo 354”
De todos modos, es evidente la intención del legislador de que el socio comanditario no sea
conocido por las personas ajenas a la sociedad que contraten con ella.
La sanción en caso que figure el nombre de los socios en el extracto es la nulidad absoluta, ya
que se trata de la omisión de un requisito que la ley ha establecido en atención a la
naturaleza del acto o contrato.
2) Razón Social
Art. 476. “La sociedad en comandita es regida bajo una RAZÓN SOCIAL, que debe
comprender necesariamente a) el nombre del socio gestor si fuere uno solo, o b) el nombre
de uno o más de los gestores si fueren muchos. EL NOMBRE DE UN SOCIO COMANDITARIO NO PUEDE
SER INCLUIDO EN LA RAZÓN SOCIAL. Las palabras “y compañía” agregadas al nombre de un socio
gestor, no implican la inclusión del nombre del comanditario en la razón social, ni imponen a éste
responsabilidades diversas de las que tiene en su carácter de tal”.
Art. 477. “El comanditario que permite o tolera la inserción de su nombre en la razón
social se constituye responsable de todas las obligaciones y pérdidas de la sociedad en los
mismos términos que el socio gestor.”
Se prohíbe que el nombre del socio o socios comanditarios integren la razón social, bajo
apercibimiento de constituirse en responsable de todas las obligaciones y pérdidas de la
sociedad en los mismos términos que el socio gestor (el art. 483 establece la forma como
responden los gestores, solidaria e ilimitadamente).
Esta prohibición se asocia al presupuesto legal que la sociedad se constituye entre un capitalista y
un socio industrial.
Art. 478. “El comanditario no puede llevar a la sociedad, por vía de aporte, su capacidad,
crédito o industria personal. Con todo eso, su aporte puede consistir en la comunicación de
74
un secreto de arte o ciencia, con tal que no lo aplique por sí mismo ni coopere diariamente a su
aplicación.”
De manera que el comanditario podría aportar una patente u otro bien incorporal similar con tal
que no lo aplique él directamente ni coopere en su aplicación.
Art. 479. “Si el aporte consiste en el mero goce o usufructo, el comanditario no soportará
otra pérdida que la de los productos de la cosa que constituya su aporte. En ningún caso
estará obligado a restituir las cantidades que a título de bene@icios haya recibido de buena fe.”
Esta limitación está expresamente establecida en el Artículo 483 inciso 2º, que establece que los
socios comanditarios sólo responden de las obligaciones y pérdidas sociales hasta la
concurrencia de sus aportes prometidos o entregados.
Art. 480. “Los comanditarios tienen la responsabilidad que impone y el derecho que otorga a
los accionistas de las sociedades anónimas el artículo 456.”
Art. 483. “Los socios gestores son inde:inida y solidariamente responsables de todas las
obligaciones y pérdidas de la sociedad.
Los socios comanditarios sólo responden de unas y otras hasta concurrencia de sus aportes
prometidos o entregados.”
5) Administración de la sociedad
Este tipo social es administrado por el socio gestor, por sí o por sus delegados, según la regla
del Artículo 470 del Código de Comercio, con prohibición absoluta al comanditario de
inmiscuirse en ella, aún en calidad de apoderados de los socios gestores (Artículo 484).
Art. 484. “Se prohíbe al socio comanditario ejecutar acto alguno de administración social, aun
en calidad de apoderado de los socios gestores.”
Art. 485. “El comanditario que violare la prohibición del artículo precedente quedará
solidariamente responsable con los gestores de todas las pérdidas y obligaciones de la sociedad,
sean anteriores o posteriores a la contravención.”
De todos modos, la ley comercial se encarga de aclarar que ciertos actos no constituyen actos
de administración: El Artículo 487 preceptúa que no son actos administratorios de parte de los
comanditarios, los siguientes:
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a.- Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios gestores.
c.- El consejo, examen, inspección, vigilancia y demás actos interiores que pasen
entre los socios, siempre que no traen la libre y espontánea acción de los gestores.
d.- Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros después de
la disolución de la sociedad.
Art. 481. “El comanditario puede, sin perder el carácter de tal, asistir a las asambleas, y tendrá
en ellas voto consultivo.”
b) Ceder sus derechos, con la limitación que consagra el Artículo 482 de que no puede
transferir la facultad de examinar los libros y papeles de la sociedad mientras ésta no
haya dado punto final a sus operaciones.
c) Exigir a los socios gestores la restitución del excedente de sus aportes cuando
pagare a los acreedores de la sociedad por algunos de los motivos expresados en el
art. 477, es decir, figurar en la razón social y el art. 488, inmiscuirse en la administración.
7) Actos de inconcurrencia
No obstante su carácter oculto, no por ello el socio comanditario deja de tener las obligaciones
propias de todo socio, de lealtad y de colaboración.
Por eso el artículo 488 prescribe que: “el comanditario que a) forma un establecimiento de
la misma naturaleza que el establecimiento social, o b) toma parte como socio colectivo o
comanditario en uno formado por otra persona, pierde el derecho de examinar los libros
sociales, salvo que los intereses de tal establecimiento no se encuentren en oposición con los de la
sociedad.”
El Artículo 474 le aplica este tipo social, subsidiariamente, las reglas de la sociedad colectiva.
76
Pero cuando los socios colectivos son muchos el Artículo 489 prevé la aplicación de las reglas de
la colectiva para estos socios, sea que todos ellos administran de consuno, sea que uno o más
administren por todos, ya que en tal caso "la sociedad será a la vez comanditaria respecto a
los primeros y colectiva relativamente a los segundos".
Art. 489. “Habiendo uno o más socios comanditarios y muchos colectivos, sea que todos éstos
administren de consuno, sea que uno o más administren por todos, la sociedad será a la vez
comanditaria respecto de los primeros y colectiva relativamente de los segundos.”
Finalmente, el Artículo 490 dispone que en caso de duda la sociedad se reputará colectiva.
15 de mayo de 2012
I. Concepto
El Artículo 473 del Código de Comercio establece que la COMANDITA POR ACCIONES se
constituye por la reunión de un capital dividido en acciones o cupones de acción y
suministrado por socios cuyo nombre no Vigura en la escritura social, lo que es un error
como lo dijimos antes, al considerar la comandita simple.
Para que haya sociedad comandita se requiere de la existencia de otros socios colectivos,
que no biguran mencionados en la regla legal citada.
Se le aplican todas las normas de las comanditas simples, salvo lo que sea incompatible con
su misma naturaleza. Es incompatible fundamentalmente en que una está representada por
derechos sociales y la otra por acciones.
Art. 491. “Las reglas establecidas en el párrafo anterior son aplicables a la comandita por
acciones en cuanto no estén en contradicción con las disposiciones del presente.”
El artículo 473 prohíbe que Vigure el nombre del o de los socios comanditarios en la
escritura de constitución de la sociedad en comandita por acciones. De esta forma, su
participación resultará totalmente desconocida para los terceros, al no bigurar tampoco sus
nombres en el extracto que se debe inscribir en el Registro de Comercio.
Sólo podrán obtener tal conocimiento aquellos que tengan acceso al Libro de Asamblea de
Accionistas, ya que las acciones son "nominativas".
III. Constitución
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Esta sociedad se constituye, al igual que la comandita simple, en la misma forma que la
sociedad comercial colectiva, con las particularidades a que se alude más adelante respecto
de la suscripción del capital comanditario y de la valuación de los aportes no dinerarios.
La sociedad en comandita por acciones no queda deVinitivamente constituida sino una vez:
- suscrito todo el capital y
- que cada accionista haya pagado al menos una ¼ parte del importe de sus
acciones.
La suscripción y entrega serán comprobadas por la declaración del gerente en una escritura
pública, y ésta será acompañada de la lista de suscriptores, de un estado de las entregas y de la
escritura social.
Art. 496. “Siempre que alguno de los socios a) llevare un aporte que no consista en dinero, o
b) estipulare a su favor algunas ventajas particulares, la asamblea general hará veri:icar y
estimar el valor de uno y otras, y mientras no haya prestado su aprobación en una reunión
ulterior, LA SOCIEDAD NO QUEDARÁ DEFINITIVAMENTE CONSTITUIDA.”
78
¿De qué responden los suscriptores de las acciones? Solo del monto de las acciones, del pago
del aporte.
Art. 495. “Los subscriptores de acciones son responsables, A PESAR DE CUALQUIERA ESTIPULACIÓN
EN CONTRARIO, del monto total de las acciones que hubieren tomado en la sociedad.
Las acciones o cupones de acción no serán negociables sino después de entregadas dos quintas
partes de su valor.”
Asimismo, las acciones o cupones de acción no serán negociables sino después de entregadas
2/5 partes de su valor según la regla del Artículo 495.
Art. 496. “Siempre que alguno de los socios a) llevare un aporte que no consista en dinero, o
b) estipulare a su favor algunas ventajas particulares, la asamblea general hará veri:icar y
estimar el valor de uno y otras, y mientras no haya prestado su aprobación en una reunión
ulterior, LA SOCIEDAD NO QUEDARÁ DEFINITIVAMENTE CONSTITUIDA.”
Esto es, en el caso que haya aporte en otros bienes que no sean en dinero, debe haber una
asamblea previa a la constitutiva, donde se dispondrá que se valúen dichos aportes por peritos
que designará la misma Asamblea.
Por ello, agrega la regla legal que comentamos que su aprobación será prestada en reunión
ulterior.
La norma no distingue si el aporte corresponde a un socio comanditario o a un socio colectivo,
por lo que se deberá interpretar que alude a cualquier socio.
Lo mismo ocurrirá en el caso que se estipule alguna ventaja particular en favor de algún socio.
Los socios que hubieren efectuado el aporte no dinerario y aquellos cuyo favor se
establecieren ventajas, no tendrán voto en las asambleas respectivas sino sólo voz.
Art. 496 inc.2° “Las deliberaciones de la asamblea serán adoptadas a mayoría de sufragios
de los accionistas presentes o representados; y esta mayoría será compuesta de la CUARTA
PARTE DE LOS ACCIONISTAS, QUE REPRESENTE LA CUARTA PARTE DEL CAPITAL SOCIAL.
Los socios que a) hicieren el aporte o b) hubieren estipulado las ventajas sometidas a la
apreciación de la asamblea, no tendrán voto deliberativo.”
La misma disposición legal referida, prescribe que las deliberaciones de la asamblea serán
adoptadas a mayoría de sufragios que los accionistas presentes o representados; y esta
79
mayoría será compuesta de la 1/4 parte de los accionistas, que represente la 1/4 parte del
capital social.
Cuando se alude a la 1/4 parte de los accionistas se rebiere al mínimo para poder deliberar, es
decir el quórum. Pero las decisiones se deberán adoptar por mayoría simple del capital
presente.
La función de esta es junta vigilar los negocios sociales; por tanto, puede y debe:
- inspeccionar los libros,
- examinar los documentos y operaciones sociales, y
- presentar una vez al año a la asamblea una memoria de los negocios, entre otras
facultades.
Art. 498. “En toda comandita por acciones se establecerá una junta de vigilancia, compuesta
al menos de tres accionistas.
La junta será nombrada por la asamblea general a) inmediatamente después de la
constitución de@initiva de la sociedad y b) antes de toda operación social.
La primera junta será nombrada por un año y las demás por cinco.”
Art. 499. “Los miembros de la junta deberán examinar si la sociedad ha sido legalmente
constituida, inspeccionar los libros, comprobar la existencia de los valores sociales en caja, en
documentos o en cualquier otra forma, y presentar al @in de cada año a la asamblea general una
memoria acerca de los inventarios y de las proposiciones que haga el gerente para la
distribución de dividendos.”
Art. 500. “La junta de vigilancia tiene derecho de convocar la asamblea general y de
provocar la disolución de la sociedad.”
Arts. 501 y 502: tratan de circunstancias en que los miembros de la junta de vigilancia
pueden ser responsables solidariamente. (No hay que sabérselas)
Art. 505: contiene ciertas sanciones penales a quienes participen en actuaciones delictuales,
por ejemplo, simulación de suscripción o entrega de acciones o valores. (Tampoco hay que
sabérselas)
SOCIEDAD POR ACCIONES
Artículo 424 inc.1°: “La sociedad por acciones, o simplemente la "sociedad" para los efectos de
este Párrafo, es una persona jurídica creada por una o más personas mediante un acto de
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constitución perfeccionado de acuerdo con los preceptos siguientes, cuya participación en el
capital es representada por acciones.”
I. Constitución
Artículo 425.- La sociedad se forma, existe y prueba por un acto de constitución social escrito,
inscrito y publicado en los términos del artículo siguiente, que se perfeccionará mediante
escritura pública o por instrumento privado suscrito por sus otorgantes, y cuyas @irmas
sean autorizadas por notario público, en cuyo registro será protocolizado dicho instrumento. El
cumplimiento oportuno de la inscripción y publicación del acto de constitución de la
sociedad producirá efectos desde i) la fecha de la escritura o ii) de la protocolización del
instrumento privado, según corresponda.
El acto de constitución de la sociedad irá acompañado de su estatuto, el que deberá expresar, a lo
menos, las siguientes materias:
1.- El nombre de la sociedad, que deberá concluir con la expresión "SpA";
2.- El objeto de la sociedad, que será siempre considerado mercantil;
3.- El capital de la sociedad y el número de acciones en que el capital es dividido y representado;
4.- La forma como se ejercerá la administración de la sociedad y se designarán sus
representantes; con indicación de quienes la ejercerán provisionalmente, en su caso, y
5.- La duración de la sociedad, la cual podrá ser inde@inida y, si nada se dijere, tendrá este
carácter.
Artículo 426.- Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de constitución
social, un extracto del mismo, autorizado por el notario respectivo, deberá inscribirse en el
Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una
sola vez en el Diario O:icial.
Artículo 2º.- La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurídica con
patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y está sometida al Código de
Comercio cualquiera que sea su objeto; podrá realizar toda clase de operaciones civiles y
comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades anónimas.
La ley 20.190 (CCom arts. 424 y ss.) establece en la debinición de sociedad por acciones que
ésta es persona jurídica, mientras que la ley 19.857 en su art. 2° la EIRL también es persona
jurídica; sin embargo, ésta es empresa, y no sociedad, como la SpA.
Por otra parte, la SpA es creada por una o más personas. Por tanto, esta es una excepción en
cuanto a las sociedades, pues es el único caso. En cambio, la EIRL es creada por un titular.
81
La sociedad por acciones se administra de la manera que señalen los estatutos: hay una
libertad enorme para establecer cualquier norma respecto a la administración. También hay
libertad respecto del capital
Art. 425 inc. 2°: La sociedad tendrá un estatuto social en el cual se establecerán:
- los derechos y obligaciones de los accionistas,
- el régimen de su administración y
- los demás pactos que, salvo por lo dispuesto en este Párrafo, podrán ser establecidos
libremente.
En silencio del estatuto social y de las disposiciones de este Párrafo, la sociedad se regirá
supletoriamente y sólo en aquello que no se contraponga con su naturaleza, por las
normas aplicables a las sociedades anónimas cerradas.
La forma como se modibica y la manera como se puede aumentar el capital son dos aspectos
muy característicos de la SpA.
Artículo 427.- “Las disposiciones del estatuto social serán MODIFICADAS por acuerdo de la
junta de accionistas, del que se dejará constancia en un acta que deberá ser protocolizada o
reducida a escritura pública.
Un extracto del documento de modi:icación o del acta respectiva, según sea el caso, será
inscrito y publicado en la misma forma establecida en el artículo precedente.
La SpA se modibica:
82
Art. 430 del CCom: “La sociedad por acciones que durante más de 90 días seguidos tenga:
V. Capital social
❖ Acciones nominativas
Artículo 434 inc.1°. El capital de la sociedad deberá ser @ijado de manera precisa en el
estatuto y estará dividido en un número determinado de ACCIONES NOMINATIVAS. El
estatuto podrá establecer que las acciones de la sociedad sean emitidas sin imprimir láminas
@ísicas de dichos títulos.
Los títulos son al portador, a la orden o nominativos. Que un título sea nominativo signiVica
que está a nombre de alguien.
❖ Aumentos de capital
Art. 434 inc. 2° y Vinal: “Los AUMENTOS DE CAPITAL serán acordados por los accionistas,
sin perjuicio que el estatuto podrá facultar a la administración en forma general o limitada,
temporal o permanente, para aumentar el capital con el objeto de a) :inanciar la gestión
ordinaria de la sociedad o b) para :ines especí:icos.
En todo caso, los socios pueden revocar o modiVicar el acuerdo de los administradores, e
incluso revocar a los administradores, mediante los quórum necesarios.
Artículo 435 inc.1°: “El estatuto social podrá establecer porcentajes o montos a) mínimos
o b) máximos del capital social que podrá ser CONTROLADO por uno o más accionistas, en
83
forma directa o indirecta. En caso de existir tales normas, el estatuto deberá contener
disposiciones que regulen los efectos y establezcan las obligaciones o limitaciones que
nazcan para los accionistas que quebranten dichos límites, según sea el caso. En su defecto,
dichas estipulaciones se tendrán por no escritas.”
Artículo 435 inc.2°: “El estatuto también podrá establecer que bajo determinadas
circunstancias SE PUEDA EXIGIR LA VENTA DE LAS ACCIONES a) a todos o b) parte de los
accionistas, sea a favor:
- de otro accionista,
- de la sociedad o
- de terceros.
En caso de existir tales normas, el estatuto deberá contener disposiciones que regulen los
efectos y establezcan las obligaciones y derechos que nazcan para los accionistas. En su
defecto, dichas estipulaciones se tendrán asimismo por no escritas.”
Artículo 437.- “Cada accionista dispondrá de UN VOTO POR CADA ACCIÓN que posea o
represente. Sin embargo, el estatuto podrá contemplar series de acciones:
- sin derecho a voto,
- con derecho a voto limitado o
- a más de un voto por acción;
en cuyo caso, deberán determinar la forma de computar dichas acciones para el cálculo de los
quórum.”
Esta es una diferencia con la Sociedad Anónima, pues en ésta todas las acciones tienen
derechos políticos
Otra diferencia es que en la Sociedad Anónima existe por ley el derecho de suscripción
preferente; en la Sociedad por Acciones, en cambio, se puede establecer en los estatutos
que no hay derecho de suscripción preferente.
Artículo 439.- “La sociedad podrá emitir acciones de pago, que se ofrecerán al precio que
determinen libremente los accionistas o quien fuere delegado al efecto por ellos. NO SERÁ
OBLIGATORIO que dicha oferta se realice preferentemente a los accionistas.
84
Sin embargo, el estatuto social podrá establecer que las opciones para suscribir acciones de
aumento de capital de la sociedad o de valores convertibles en acciones de la sociedad, o de
cualesquiera otros valores que con@ieran derechos futuros sobre éstas, sean de pago o liberadas,
deban ser ofrecidos, a lo menos por una vez, preferentemente a los accionistas, a prorrata de las
acciones que posean.
Mientras estuviere pendiente una emisión de bonos convertibles en acciones, deberá permanecer
vigente un margen no suscrito del aumento de capital por la cantidad de acciones que sea
necesaria para cumplir con la opción, cuando ésta sea exigible conforme a las condiciones de la
emisión de los bonos respectivos.”
Artículo 443.- “En caso que la sociedad deba pagar dividendos provenientes de las
utilidades de UNIDADES DE NEGOCIOS O ACTIVOS ESPECÍFICOS DE ÉSTA, deberá llevar
cuentas separadas respecto de ellos y las utilidades sobre las que se pagarán dichos
dividendos serán CALCULADAS EXCLUSIVAMENTE SOBRE LA BASE DE ESTA CONTABILIDAD, sin importar
los resultados generales de la sociedad. Por su parte, la sociedad no computará las cuentas
separadas para el cálculo de sus utilidades generales, en relación con el pago de dividendos
ordinarios a los accionistas. Las ganancias provenientes de las unidades de negocios o activos
separados que no sean distribuidas como dividendos se integrarán a los resultados generales del
ejercicio correspondiente.”
I. Concepto
Artículo 2º.- La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurídica con
patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y está sometida al Código de
Comercio cualquiera que sea su objeto; podrá realizar toda clase de operaciones civiles y
comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades anónimas.
II. Constitución
Artículo 3º.- La constitución se hará por escritura pública, que se inscribirá y publicará con
arreglo a los artículos 4º y 5º.
Artículo 5º.- Un extracto de la escritura pública, autorizado por el notario ante quien se
otorgó, se inscribirá en el registro de comercio del domicilio de la empresa y se publicará
por una vez en el Diario O:icial, dentro de los sesenta días siguientes a la fecha de la escritura.
El extracto deberá contener un resumen de las menciones señaladas en el artículo anterior.
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Artículo 9º.- “Son ACTOS DE LA EMPRESA los ejecutados bajo el nombre y representación
de ella por su administrador.
Artículo 10: “Los actos y contratos que el titular de la empresa individual celebre con su
patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con el patrimonio de la
empresa, por la otra, sólo tendrán valor:
- si constan por escrito y
- desde que se protocolicen ante notario público.
Estos actos y contratos se anotarán al margen de la inscripción estatutaria dentro del
plazo de sesenta días contados desde su otorgamiento.”
a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para pagar las
obligaciones que emanen de esos actos y contratos;
c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere deudas
supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato;
86
e) Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta.
Artículo 14.- “En el caso que se produzca la REUNIÓN EN MANOS DE UNA SOLA PERSONA, de las
acciones, derechos o participaciones en el capital, de CUALQUIER SOCIEDAD, ésta podrá
transformarse en empresa individual de responsabilidad limitada, cumpliendo su
propietario con las formalidades de constitución establecidas en la presente ley. Para tal efecto,
la escritura pública respectiva, en la que deberá constar a) la transformación y b) la
individualización de la sociedad que se transforma:
- deberá extenderse dentro de los treinta días siguientes a la fecha en que dicha
reunión se produzca, y
- el extracto correspondiente deberá inscribirse y publicarse dentro del término
establecido en la presente ley.
Cualquiera que sea la causa de la terminación, ésta deberá declararse por escritura pública,
inscribirse y publicarse con arreglo al artículo 6º.
Las causales de terminación se establecen tanto en favor del empresario como de sus
acreedores.”
87
Artículo 18.- En lo demás, se aplicarán a la empresa individual de responsabilidad
limitada, las disposiciones legales y tributarias, aplicables a las sociedades comerciales de
responsabilidad limitada, incluyendo las normas sobre saneamiento de vicios de nulidad,
establecidas en la ley Nº 19.499.".
22 de mayo de 2012
LA DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD
• Según su fuente:
1) Causales legales
2) Causales convencionales
3) Causales estatutarias
4) Causales judiciales
Las causales están tratadas en los arts. 2098 a 2115 del CC. y en los arts. 407 y siguientes del
CCom.
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➢ La SCC una vez disuelta se liquida según las normas de la PARTICIÓN (art. 1327 y ss.
CC). Una vez disuelta, se produce una comunidad entre los socios de los bienes
sociales, que se parte.
➢ La SCCom se liquida por las normas de la LIQUIDACIÓN del art. 408 y ss. del CCom,
por uno o más liquidadores. Una vez disuelta, continúa la personalidad jurídica para
los efectos de la liquidación; no lo dice expresamente así la ley, pero se deriva de la
interpretación de varias normas, fundamentalmente, porque el liquidador es un
mandatario de la sociedad y porque no se requiere autorización judicial para
vender los bienes inmuebles de la sociedad en liquidación, aun cuando haya
menores entre los socios. Si en este caso no se requiere, es porque los menores no se
consideran dueños de los bienes, sino que aún se considera dueña a la sociedad.
La sociedad disuelta debe necesariamente en cada acto que haga usar su razón social
agregándole las palabras “EN LIQUIDACIÓN”, para que no induzca a error a los terceros; el
liquidador no está facultado para continuar el giro social.
Ej. Una sociedad arrienda bienes raíces. El liquidador sigue cobrando los arrendamientos –
estos no se extinguen – mientras no se liquiden los esos bienes, no por una continuidad del
giro social, sino como un benebicio para la liquidación. Para hacer esto, debe usar la razón
social con la agregación “en liquidación”.
89
10)Por la renuncia de un socio (Art. 2108)
Legales
Estatutarias
Convencionales
Judiciales
a) La insolvencia de la sociedad
b) La extinción de las cosas que forman su objeto social
c) La falta de cumplimiento de aporte
d) Pérdida de la cosa aportada en usufructo
e) Incapacidad sobreviniente e insolvencia de un socio
f) Renuncia de un socio
Estas causales muchas veces requieren de una resolución judicial que constate el
cumplimiento de la causal.
Causales automáticas
90
a) La llegada del plazo o el evento de la condición prebijada
b) La muerte de un socio
Todas las demás requieren de un acuerdo de los socios o de una resolución judicial
Art. 2098. La sociedad se disuelve por la expiración del plazo o por el evento de la condición
que se ha pre:ijado para que tenga :in.
Podrá, sin embargo, prorrogarse por unánime consentimiento de los socios; y con las
mismas formalidades que para la constitución primitiva.
Los codeudores de la sociedad no serán responsables de los actos que inicie durante la
prórroga, si no hubieren accedido a ésta.
No obstante haberse bijado un plazo, la sociedad puede prorrogarse, antes del vencimiento
del plazo, con las mismas formalidades de la constitución.
La sociedad se debe prorrogar antes del vencimiento del plazo. No obstante, una sociedad
cuya personalidad jurídica continúa para efectos de la liquidación podría continuarse,
renovándola.
Si una sociedad tiene un plazo bijado y tiene determinados codeudores, si se prorroga, tales
codeudores no son responsables de los nuevos actos de la sociedad, a menos que accedan a
esta prórroga.
Art. 2099. “La sociedad se disuelve por la :inalización del negocio para que fue contraída.
Pero si se ha pre@ijado un día cierto para que termine la sociedad, y llegado ese día antes de
:inalizarse el negocio no se prorroga, se disuelve la sociedad.”
91
Caso: se constituyó una sociedad inmobiliaria exclusivamente para construir un edibicio de
departamentos de vivienda; se terminó de construir y se terminó la sociedad, aun cuando no
se hayan vendido todos los departamentos.
Art. 2163. El mandato termina: 6°Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
Art. 2100. La sociedad se disuelve asimismo (…) por la extinción de la cosa o cosas que
forman su objeto total.
Si la extinción es parcial, continuará la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir su
disolución, si con la parte que resta no pudiere continuar útilmente; y sin perjuicio de lo
prevenido en el siguiente artículo.
Una cosa es la extinción del negocio para el cual se constituyó y otra es la extinción de su
objeto total. Ej. Se acaba el cobre de la mina.
Art. 2101. “Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en
común a) las cosas o b) la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrán
derecho para dar la sociedad por disuelta”.
Sin embargo, de acuerdo al art. 379 del CCom, se puede marginar o excluir al socio
moroso: “El retardo en la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produzca, autoriza a
los asociados para a) excluir de la sociedad al socio moroso o b) proceder ejecutivamente
contra su persona y bienes para compelerle al cumplimiento de su obligación.
En uno y otro caso el socio moroso responderá de los daños y perjuicios que la tardanza
ocasionare a la sociedad.”
92
6) Pérdida de la cosa aportada en usufructo
Art. 2102. “Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste la sociedad aunque
esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar útilmente.
Esta es una causal muy habitual y práctica. Todos los socios van a morir; sin embargo, la
sociedad podría continuar con los herederos o con los socios restantes, según se estipule.
Art. 2103. “Disuélvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios, menos
cuando a) por disposición de la ley o b) por el acto constitutivo haya de continuar entre los
socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos.
Pero aun fuera de este caso se entenderá continuar la sociedad, mientras los socios
administradores no reciban noticia de la muerte.
Aun después de recibida por éstos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que no
supongan una aptitud peculiar en éste deberán llevarse a cabo.”
Opera de pleno derecho, pero solo una vez que los administradores tienen noticia de la
muerte.
Art. 2104. “La estipulación de continuar la sociedad con los herederos del difunto se
subentiende a) en las que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o b) para el laboreo
de minas, y c) en las anónimas.”
93
A su vez, la ley 3.918 dice que se aplica a las SRL esta norma. Sin embargo, sí se puede
estipular en los estatutos que la sociedad se extingue por la muerte de uno de los socios,
porque se trata de una sociedad de personas. Lo mismo se puede estipular en una SpA.
Art. 2105. “Los herederos del socio difunto que no hayan de entrar en sociedad con los
sobrevivientes, no podrán reclamar sino lo que tocare a su autor, según el estado de los
negocios sociales al tiempo de saberse la muerte; y no participarán de los emolumentos o
pérdidas posteriores sino en cuanto fueren consecuencia de las operaciones que al tiempo de
saberse la muerte estaban ya iniciadas.
Si la sociedad ha de continuar con los herederos del difunto, tendrán derecho para entrar
en ella todos, exceptuados solamente aquellos que a) por su edad o b) por otra calidad hayan
sido expresamente excluidos en la ley o el contrato.
Fuera de este caso los que no tengan la administración de sus bienes concurrirán a los actos
sociales por medio de sus representantes legales o por medio de quien tenga la administración de
sus bienes.”
• Si se estipula que continúa solo con los socios sobrevinientes, los herederos tienen
derecho a que se liquiden los derechos que le correspondían a ese socio. No
tienen derecho a utilidades posteriores, salvo si se trata de negocios ya iniciados antes
de la muerte.
• Si continúa con los herederos, ellos serán socios por el solo hecho de aceptar la
herencia; si se acepta sin bene:icio de inventario, el heredero responderá de las
obligaciones del causante.
Continúa con todos los herederos, a menos que uno o varios de ellos sean excluidos por la ley
o por el testamento, en virtud de la edad u otra calidad.
8) Incapacidad sobreviniente o insolvencia de uno de los socios
Si uno de los socios era incapaz al momento de la constitución la sociedad es nula (anulable);
en cambio, cuando la incapacidad es sobreviniente, la sociedad es plenamente válida.
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Art. 2107. La sociedad podrá expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unánime de
los socios.
29 de mayo de 2012
10) Renuncia de un socio
Ahora bien, si la sociedad tiene plazo bijo, un socio podrá de todas formas renunciar a) si por el
contrato de sociedad se hubiere dado la facultad de hacerla, o b) si hubiere grave motivo,
En todo caso, si ocurre esta causal, los socios restantes pueden decidir continuar la sociedad,
por autonomía de la voluntad.
Art. 2108. La sociedad puede expirar también por la renuncia de uno de los socios.
Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo :ijo, o para un negocio de
duración limitada, NO TENDRÁ EFECTO LA RENUNCIA:
- si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad de hacerla, o
- si no hubiere grave motivo, como la inejecución de las obligaciones de otro socio, la
pérdida de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios,
enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones sociales,
mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual
importancia.
Art. 2109. La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su noti:icación a
todos los otros.
La noti:icación al socio o socios que exclusivamente administran, se entenderá hecha a
todos.
Aquellos de los socios a quienes no se hubiere noti@icado la renuncia, podrán a) aceptarla
después, si vieren convenirles, o b) dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio.
Art. 2111. RENUNCIA DE MALA FE el socio que lo hace por apropiarse una ganancia que
debía pertenecer a la sociedad; en este caso podrán los socios obligarle:
95
- a partir con ellos las utilidades del negocio, o
- a soportar exclusivamente las pérdidas, si el negocio tuviere mal éxito.
Podrán asimismo a) excluirle de toda participación en los bene:icios sociales y b) obligarle
a soportar su cuota en las pérdidas.
Aun cuando el socio tenga interés en retirarse, debe aguardar para ello un momento
oportuno.
Los efectos de la renuncia de mala fe indicados en el inciso @inal del artículo precedente, se
aplican a la renuncia intempestiva.
Perjudica a la sociedad el socio cuando su retiro le produce una gran falta o carencia. La
renuncia intempestiva tiene los mismos efectos que la renuncia de mala fe.
Art. 2113. Las disposiciones de los artículos precedentes comprenden al socio que de hecho se
retira de la sociedad sin renuncia.
Esto debe ser así salvo que la causal sea la de vencimiento del plazo bijado en los estatutos.
Efectos de la disolución
Entre los socios, tiene efecto la disolución desde que ésta tiene lugar, o desde que produce
efectos la sentencia judicial que la declara, es decir, desde que queda ejecutoriada. Si uno
disputa la disolución, ésta continúa durante el proceso judicial.
Respecto de terceros, ella produce efectos desde que se cumplen las formalidades (no desde
la fecha de la escritura)
Art. 2114: La disolución de la sociedad no podrá alegarse contra terceros sino en los casos
siguientes:
1.º Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del día cierto pre:ijado para su
terminación en el contrato;
2.º Cuando se ha dado noticia de la disolución por medio de tres avisos publicados en un
periódico del departamento o de la capital de la provincia, si en aquél no lo hubiere;
3.º Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por cualesquiera
medios.
96
Esto es aplicable al menos respecto de la Sociedad Colectiva Civil, y también debiera aplicarse
a las sociedades colectivas comerciales y a las SRL. En realidad, muchas veces cuando la
sociedad se disuelve ya no tiene ninguna relación con los terceros (acreedores, clientes), pero
de todas formas el N° 2 debiera cumplirse, para efectos de publicidad; en la práctica, esta
norma es muy poco conocida y estos avisos no se hacen.
Art. 2115 del CC. Disuelta la sociedad se procederá a la división de los objetos que
componen su haber.
Las reglas relativas a la partición de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los
coherederos, se aplican a) a la división del caudal social y b) a las obligaciones entre los
miembros de la sociedad disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de este
título.
Por tanto, se remite a los arts. 1325 y ss.
97
La división del haber social tiene el objeto de pagar las deudas sociales y repartir el
sobrante entre los socios.
Art. 408. “Disuelta la sociedad, se procederá a la liquidación por la persona que al efecto
haya sido nombrada a) en la escritura social o b) en la disolución.”
Sólo en el caso de hallarse todos conformes, podrán encargarse los socios de hacer la
liquidación colectivamente.”
Por tanto, la SCCom y la SRL no se rigen por las normas de la partición. Lo normal, salvo
que estén todos de acuerdo, es que se haga a través de un liquidador: no concurre un juez
partidor. El liquidador no resuelve los problemas entre los socios, sino que sigue
representando a la sociedad para los efectos de la liquidación.
Hay normas especiales de liquidación para las SA especiales; en todo caso, siempre interviene
la autoridad respectiva. La ley de SA también tiene normas para la disolución.
Realizar o ejecutar los bienes implica venderlos para poder disponer del precio.
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Razones de la jurisprudencia para señalar que la personalidad jurídica continúa una ve
disuelta la sociedad para efectos de la liquidación:
Argumentos de texto
a) Art. 413 n°6: “Aparte de los deberes que su título imponga al liquidador, estará
obligado: 6° A vender las mercaderías y los muebles e inmuebles de la sociedad,
aun cuando haya algún MENOR entre los socios, con tal que no sean destinados por éstos
a ser divididos en especie”.
El liquidador está obligado a vender los bienes sociales, incluso los inmuebles, aun cuando
haya algún menor entre los socios. Ello indica que los enajena en representación de la
sociedad; no representa a cada uno de los socios en calidad de comuneros; por tanto, la
personalidad jurídica continúa. De lo contrario, requeriría autorización judicial para poder
enajenarlos. El bien no es del menor, sino de la sociedad.
Art. 254 CC: “No se podrán enajenar ni gravar en caso alguno los bienes raíces del hijo, aun
pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorización
del juez con conocimiento de causa.”
b) Art. 22 n°4: “En el REGISTRO DEL COMERCIO se tomará razón en extracto y por
orden de números y fechas de los siguientes documentos: 4° De las escrituras de
sociedad, sea ésta colectiva, en comandita o anónima, y de las en que los socios
nombraren gerente de la sociedad en liquidación;”
Consecuencias:
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✓ El liquidador representa a la sociedad.
Existía antes la teoría del mandato, es decir, se decía que existía un mandato entre la
sociedad y el directorio; éste era un grupo de personas designado por los accionistas, y no
formaba un órgano de la sociedad. Anteriormente, el accionista mayoritario elegía a todos los
directores, porque estos eran elegidos en distintas oportunidades.
Hoy, en cambio, la ley 18.046 señala que la sociedad existe por el solo hecho del acto de su
constitución (salvo las SA especiales), y tiene un directorio elegido por junta de accionistas,
en una sola elección, porque es un ÓRGANO DE LA SOCIEDAD – teoría del órgano. Por
tanto, ya no existe la teoría del mandato.
Se elige a la totalidad de los directores en una sola elección; de esta manera, se trata de
proteger el derecho de los accionistas minoritarios a elegir un director, si reúnen mayoría de
votos para ello. Por ejemplo:
- Si son 3 directores, y un accionista tiene el 90% de las acciones, va a poder elegir a
los 3.
- En cambio, si el accionista mayoritario tiene el 30% de las acciones, va a poder
elegir uno, y los demás podrán elegir otros, justamente, porque se designan en una
sola elección.
Por tanto, en Chile la teoría del directorio como órgano de la sociedad es una norma de orden
público y una excepción a la autonomía de la voluntad.
100
En el caso de la SRL, ésta se rige por sus estatutos; si estos nada dicen, se rige por las normas
legales supletorias. En cambio, la SA se rige fundamentalmente por la ley, y solo se rige por
los estatutos en determinadas materias en que la ley autoriza libertad estatutaria.
➢ LEY 18.046
➢ ESTATUTOS SOCIALES
El directorio actúa por acuerdo. Es un órgano; por tanto, el acuerdo del directorio no es el
acuerdo de los accionistas, sino la voluntad de la sociedad, esto es, la voluntad del órgano de
administración de la sociedad. Por tanto, es necesario que los directorios dejen constancia de
su participación, sus opiniones y sus votos en el acta de la sesión. Es su obligación y su
derecho.
El directorio toma sus decisiones por mayoría, debiendo ajustarse al interés de la sociedad, al
objeto social, a las leyes y al orden público.
101
IV. NORMAS RELATIVAS AL DIRECTORIO
Art. 1° inciso 1° ley 18.046: “La sociedad anónima es una persona jurídica formada por la
reunión de un fondo común, suministrado por accionistas responsables sólo por sus
respectivos aportes y administrada por un DIRECTORIO integrado por miembros
esencialmente revocables.”
102
• Toda persona capaz no inhabilitada por la ley, que puede ejercer el cargo
personalmente y que no tenga incompatibilidades de intereses con la sociedad.
• No puede ser director una persona jurídica (el profesor Puelma sostenía lo contrario)
2) Las personas afectadas por la revocación a que se re@iere el artículo 77 de esta ley;
3) Las personas condenadas por delito que merezca pena a@lictiva o de inhabilitación perpetua
para desempeñar cargos u o@icios públicos, y los fallidos o los administradores o representantes
legales de personas fallidas condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y demás
establecidos en los artículos 203 y 204 de la Ley de Quiebras.
Las personas que adquieran la calidad de funcionarios en los organismos o empresas públicas
indicadas, cesarán automáticamente en el cargo de director de una entidad @iscalizada o
controlada.”
Art. 36. “Además de los casos mencionados en el artículo anterior, no podrán ser directores de
una sociedad anónima abierta o de sus @iliales:
4) Los corredores de bolsa y los agentes de valores, así como sus directores, gerentes, ejecutivos
principales y administradores. Esta restricción no se aplicará en las bolsas de valores.”
103
Art. 37 “La calidad de director se adquiere por aceptación expresa o tácita del cargo.
El director a) que adquiera una calidad que lo inhabilite para desempeñar dicho cargo o b)
que incurriere en incapacidad legal sobreviniente, cesará automáticamente en él. De igual
forma cesará en su cargo aquel director que notiVique su renuncia, mediante ministro de
fe, al presidente del directorio o al gerente...”
La duración es la que dispongan los estatutos, con un máximo de 3 años; si nada dicen los
estatutos, se debe renovar una vez por año.
Art. 31 inc. 2°: “Los estatutos de las sociedades anónimas deberán establecer un número
invariable de directores. LA RENOVACIÓN DEL DIRECTORIO SERÁ TOTAL y se efectuará al
:inal de su período, el que no podrá exceder de tres años. Los directores podrán ser
reelegidos inde@inidamente en sus funciones. A falta de disposición expresa de los estatutos,
se entenderá que el directorio se renovará cada año.”
Art. 38. “El directorio sólo podrá ser revocado en su totalidad por la junta ordinaria o
extraordinaria de accionistas, no procediendo en consecuencia la revocación individual o
colectiva de uno o más de sus miembros.”
En caso de vacancia del titular y su suplente, se debe proceder a una renovación total en la
próxima junta general ordinaria de accionistas, y mientras tanto, el directorio puede
designarle reemplazante. En la próxima junta, se renueva el directorio completo.
También, se puede convocar a una junta extraordinaria de accionistas, que elija a todo el
directorio de nuevo, el cual durará hasta la próxima junta ordinaria.
Nada obsta a que la junta general extraordinaria pueda revocar el directorio en cualquier
momento y renovarlo en su totalidad. En tal caso, en la próxima junta ordinaria debe
procederse a elegir nuevamente el directorio, pudiendo en todo caso elegir a los mismos
miembro.
104
Si se cita a junta general ordinaria de accionistas, y el directorio le presenta el balance (que le
ha sido presentado anteriormente por el gerente y ha sido aprobado antes por él mismo) para
ser aprobado, y ésta lo rechaza, el directorio tiene que corregir el balance y presentarlo
nuevamente a la junta en un plazo máximo de 60 días; si la segunda junta rechaza nuevamente
el balance, se revoca el directorio y sus miembros no pueden volver a ser directores en esa
sociedad.
Art. 77. “La junta de accionistas llamada a decidir sobre un determinado ejercicio, no podrá
diferir su pronunciamiento respecto de la memoria, balance general y estados de ganancias y
pérdidas que le hayan sido presentados, debiendo resolver de inmediato sobre su aprobación,
modi@icación o rechazo y sobre el monto de los dividendos que deberán pagarse dentro de los
plazos establecidos en el artículo 81 de esta ley.
Los directores que hubieren aprobado el balance que motivó su revocación, quedarán
inhabilitados para ser reelegidos por el período completo siguiente.”
6) Forma de designación del directorio
Si no se hiciera así, constituida la sociedad tendría que celebrarse una junta ordinaria
inmediatamente para designar el directorio.
¿Se puede designar por excepción un directorio que no sea en una sola elección?
Los accionistas solo pueden elegir directorio en una sola elección y en su totalidad. Lo que se
trata de evitar es que en cualquiera elección por parte de los accionistas, los mayoritarios
puedan desequilibrar la composición del directorio.
Es distinto a lo que hace el directorio con un reemplazante: el directorio no elige, designa. Esta
no es una elección de junta de accionistas; solo en un acto del directorio, este directorio puede
designar un reemplazante. Por tanto, si un mayoritario tiene mayoría en el directorio,
entonces esa designación estará inbluida por éste, hasta la próxima junta. En todo caso, los
directores deben actuar en benebicio de la sociedad y no en benebicio de quien los eligió.
105
7) Número de directores
Los estatutos deben establecer un número invariable de directores; los mínimos legales están
en el art. 31:
Art. 31. “La administración de la sociedad anónima la ejerce un directorio elegido por la junta
de accionistas.
El directorio de las SOCIEDADES ANÓNIMAS CERRADAS no podrá estar integrado por menos
de tres directores y el de las SOCIEDADES ANÓNIMAS ABIERTAS por menos de cinco, y si en
los estatutos nada se dijere, se estará a estos mínimos.
No es recomendable un número par. Si hay empate, dirime quien preside la sesión, si los
estatutos no establecen otra cosa.
“El comité estará integrado por tres miembros, la mayoría de los cuales deberán ser
independientes. En caso que hubiese más directores con derecho a integrar el comité, según
corresponda, en la primera reunión del directorio después de la junta de accionistas en que se
haya efectuado su elección, los mismos directores resolverán, por unanimidad, quiénes lo
habrán de integrar. En caso de desacuerdo, se dará preferencia a la integración del comité por
aquellos directores que hubiesen sido electos con un mayor porcentaje de votación de
accionistas que individualmente controlen o posean menos del 10% de tales acciones. Si
hubiese solamente un director independiente, éste nombrará a los demás integrantes del
comité de entre los directores que no tengan tal calidad, los que gozarán de plenos derechos
como miembros del mismo.
106
El presidente del directorio no podrá integrar el comité ni sus subcomités, salvo que sea
director independiente.”
• Titulares
✓ Provisorios: designados en el estatuto, en un artículo transitorio
✓ Permanentes: designados por todo un período
• Suplentes: no es obligatorio que los haya. Si los hay, su número es igual al de los
titulares y cada titular tiene su propio suplente. El suplente se elige junto con el titular.
✓ transitoriamente, en caso de impedimento temporal. Ej. el titular está fuera del país, o
está enfermo.
El suplente siempre tiene derecho a participar en las sesiones, y en ellas tiene derecho a voz, y
por ello tiene derecho a dejar constancia en acta de sus opiniones.
Reemplazantes: directores suplentes que en caso de vacancia pasan a ocupar el lugar del
titular.
Actúa por ACUERDO DE MAYORÍA (es un órgano colegiado), que se adopta necesariamente
en sala legalmente constituida. Si no hay acuerdo, no puede llevar a cabo lo propuesto.
Art. 39 inc.1°: “Las funciones de director de una sociedad anónima no son delegables y se
ejercen colectivamente, en sala legalmente constituida.”
Antes de la ley 20.382 de 2009, necesariamente actuaban en sala legalmente constituida; sin
embargo, actualmente en las SAC que no tengan por matriz una SA, se pueden ejecutar y
realizar actos (no acordar) sin cumplir con las normas relativas a la sala legalmente
constituida:
Art. 39 inciso Vinal: “Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, EN LAS SOCIEDADES
ANÓNIMAS CERRADAS SE PODRÁ PRESCINDIR DE LOS ACUERDOS DE DIRECTORIO siempre que:
- la unanimidad de sus miembros ejecute directamente el acto o contrato y
- que éstos se formalicen mediante escritura pública.
Esta alternativa no podrá ser utilizada por sociedades anónimas que tengan por matriz
otra sociedad anónima, pero la infracción de esta prohibición no afectará la validez del
acto o contrato, sino que hará personalmente responsables a los directores de los
107
perjuicios ocasionados a la sociedad matriz o a sus directores, por no haber podido ejercer
el derecho previsto en el artículo 92.”
Sociedades Filiales
Art. 92. “Los DIRECTORES DE UNA SOCIEDAD MATRIZ, aunque no sean miembros del directorio
de una sociedad :ilial o administradores de la misma:
- podrán asistir con derecho a voz, a las reuniones de dichos directorios o a las de
los administradores, en su caso, y
- tendrán además, facultad para imponerse de los libros y antecedentes de la
sociedad bilial.”
Sociedad Matriz: sociedad que controla más del 50% de las acciones con derecho a voto de la
bilial.
Art. 86. “Es SOCIEDAD FILIAL de una sociedad anónima, que se denomina MATRIZ,
aquella en la que ésta controla directamente o a través de otra persona natural o jurídica
más del 50% de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad
por acciones o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar a la mayoría de sus directores
o administradores.”
De las deliberaciones y acuerdos del directorio se debe dejar constancia en acta. No todas las
actas tienen que reducirse a escritura pública.
El director que esté en desacuerdo con lo que se dice en el acta, al momento de birmar el acta
él mismo deja constancia de aquello en lo que no coincide con el resto.
Art. 48 incs. 2° y ss. “Se entenderá APROBADA EL ACTA desde el momento de su Virma,
conforme a lo expresado en los incisos precedentes y desde esa fecha se podrán llevar a
efecto los acuerdos a que ella se re:iere. Con todo, la unanimidad de los directores que
concurrieron a una sesión podrá disponer que los acuerdos adoptados en ella se lleven a
efecto sin esperar la aprobación del acta, de lo cual se dejará constancia en un documento
birmado por todos ellos que contenga el acuerdo adoptado.
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El director que quiera salvar su responsabilidad por algún acto o acuerdo del
directorio, deberá hacer constar en el acta su oposición, debiendo darse cuenta de ello en
la próxima junta ordinaria de accionistas por el que presida.
Art. 47 inc. Final: “Se entenderá que participan en las sesiones aquellos directores que, a
pesar de no encontrarse presentes, están comunicados simultánea y permanentemente
a través de medios tecnológicos que autorice la Superintendencia, mediante
instrucciones de general aplicación. En este caso, su asistencia y participación en la sesión
será certibicada bajo la responsabilidad del presidente, o de quien haga sus veces, y del
secretario del directorio, haciéndose constar este hecho en el acta que se levante de la misma.”
Art. 47. “Las REUNIONES DEL DIRECTORIO se constituirán con la MAYORÍA ABSOLUTA del
número de directores establecidos en los estatutos y los ACUERDOS se adoptarán por la
MAYORÍA ABSOLUTA de los directores ASISTENTES con derecho a voto. En caso de empate, y
salvo que los estatutos dispongan otra cosa, decidirá el voto del que presida la reunión.
11)Convocatoria
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B. Sesiones extraordinarias:
El cumplimiento de los requisitos de convocatoria validan los actos del directorio en la sesión.
Delegación de facultades
Art. 40 inc.2° El directorio podrá DELEGAR PARTE DE SUS FACULTADES (mediante poderes
especiales o generales) en:
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- los ejecutivos principales,
- gerentes,
- subgerentes o
- abogados de la sociedad,
- en un director o
- en una comisión de directores y,
- para objetos especialmente determinados, en otras personas (mediante poderes
especiales).
La función del director es indelegable, lo que no signibica que el directorio pueda delegar
facultades:
- en forma especial o particular, en personas determinadas, y
- en forma general, en los gerentes, subgerentes, abogados de la compañía, un
director o una comisión de directores, etc. Esto es necesario, porque el directorio
funciona en sesión legalmente constituida, por lo que no está permanentemente
ejerciendo sus facultades, y muchas veces sus decisiones requieren una ejecución
constante.
13)Responsabilidades y sanciones
Art. 133. “La persona que infrinja esta ley, su reglamento o en su caso, los estatutos
sociales o las normas que imparta la Superintendencia ocasionando daño a otro, está
obligada a la indemnización de perjuicios. Lo anterior es sin perjuicio de las demás
sanciones civiles, penales y administrativas que correspondan.
Por las personas jurídicas responderán además civil, administrativa y penalmente, sus
administradores o representantes legales, a menos que constare su falta de participación o su
oposición al hecho constitutivo de infracción.
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Las COSTAS a que hubiere lugar serán pagadas a los demandantes y no podrán, de forma
alguna, beneViciar a la sociedad. Por su parte, si los accionistas o el director demandantes
fueren condenados en costas, serán exclusivamente responsables de éstas.
Las acciones contempladas en este artículo, son compatibles con las demás acciones
establecidas en la presente ley.”
Este art. en su inc. 1°, señala que estos accionistas o un director tienen derecho a demandar la
indemnización de perjuicios a quien correspondiere, en nombre y beneVicio de la sociedad.
En esa demanda, ¿ellos representan a la sociedad?:
• Ha habido resoluciones judiciales que han establecido que ellos sí representan a
la sociedad, por lo que esta sería una excepción a la norma que señala que es el
directorio el que tiene la representación de la sociedad; habría en este caso una
delegación de facultades hecha por la misma ley a un director o a los accionistas.
• [Opinión del profesor] Otros dicen que, en virtud de que la norma dice “en nombre
y benebicio” y no “a nombre y benebicio” – y el art. 1448 del CC establece que “lo
que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley
para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese
contratado él mismo”, aquí no hay representación. Además, la ley es clara en
establecer que es el directorio el que representa a la sociedad y, por lo mismo, el
directorio podría intervenir en el proceso como tercero interesado.
Art. 41 inc. 1°: Los directores deberán emplear en el ejercicio de sus funciones el cuidado y
diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios y
RESPONDERÁN SOLIDARIAMENTE DE LOS PERJUICIOS causados a la sociedad y a los
accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables.
Art. 41 inc.2°: Es nula toda estipulación del estatuto social y todo acuerdo de la junta de
accionistas que tienda i) a liberar o ii) a limitar la RESPONSABILIDAD de los directores a
que se re:iere el inciso anterior.
Art. 39 inc. 3°: Los directores elegidos por un grupo o clase de accionistas tienen los
mismos deberes para con la sociedad y los demás accionistas que los directores restantes,
no pudiendo faltar a éstos y a aquélla a pretexto de defender los intereses de quienes los
eligieron.
112
Art. 43. “Los directores están obligados a guardar reserva respecto:
- de los negocios de la sociedad y
- de la información social a) a que tengan acceso en razón de su cargo y b) que no
haya sido divulgada obicialmente por la compañía.
En el caso de las sociedades anónimas abiertas, se entenderá que se ha producido dicha
divulgación cuando a información se haya dado a conocer mediante los sistemas de
información al mercado previstos por la Superintendencia, de acuerdo al artículo 10 de la
ley Nº 18.045, o bajo otra modalidad compatible con lo dispuesto en el artículo 46.
Artículo 10.- “Las entidades inscritas en el Registro de Valores quedarán sujetas a esta ley y a
sus normas complementarias y deberán proporcionar la información que establece la ley
a la Superintendencia y al público en general con la periodicidad, publicidad y en la forma
que la Superintendencia determine por norma de carácter general.
Será responsabilidad del directorio de cada entidad adoptar una norma interna que
contemple los procedimientos, mecanismos de control y responsabilidades que aseguren
dicha divulgación. La norma respectiva, deberá ajustarse a la norma de carácter general que
dicte la Superintendencia.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, con la aprobación de las tres cuartas partes
de los directores en ejercicio podrá darse el CARÁCTER DE RESERVADO a ciertos hechos
o antecedentes que se rebieran a negociaciones aún pendientes que al conocerse puedan
perjudicar el interés social. Tratándose de emisores no administrados por un directorio u otro
órgano colegiado, la decisión de reserva debe ser tomada por todos los administradores.
113
➢ 4° Responsabilidad relativa a los conVlictos de intereses: “operaciones
relacionadas”
a) Derecho a voz y voto en las sesiones del directorio, es decir, a tomar parte en los
acuerdos del directorio. Los suplentes solo tienen derecho a voto cuando reemplacen
al titular de manera permanente.
d) Derecho a información:
Art. 39 inc.2°: “Cada director tiene derecho a ser informado plena y documentadamente y
en cualquier tiempo, por el gerente o el que haga sus veces, de todo lo relacionado con la
marcha de la empresa. Este derecho debe ser ejercido de manera de no afectar la gestión
social.”
Son operaciones que la sociedad realiza con personas relacionadas con la misma
sociedad. El comité de directores debe examinar los antecedentes relativos a estas
operaciones y evacuar un informe a su respecto.
Lo que hace la ley al regular las operaciones relacionadas es proteger los derechos de las
minorías.
▪ Art. 44 inciso 1°: “Una SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA sólo podrá celebrar actos o
contratos que involucren montos relevantes en los que uno o más directores tengan
interés por sí o como representantes de otra persona, cuando dichas operaciones sean
conocidas y aprobadas previamente por el directorio y se ajusten a condiciones
114
de equidad similares a las que habitualmente prevalecen en el mercado, salvo que los
estatutos autoricen la realización de tales operaciones sin sujeción a las mencionadas
condiciones.”
Requisitos:
“Salvo que los estatutos autoricen la realización de tales operaciones sin sujeción a las
mencionadas condiciones”: esta salvedad es sólo respecto de las SA cerradas.
▪ Art. 44 inc. 2°: “El directorio deberá pronunciarse con la abstención del director
con interés. En el acta de la sesión de directorio correspondiente, deberá dejarse
constancia de las deliberaciones para aprobar los términos y condiciones de los
respectivos actos o contratos, y tales acuerdos serán informados en la próxima junta
de accionistas por el que la presida, debiendo hacerse mención de esta materia en
su citación.”
Se entiende que existe interés de un director en toda negociación, acto, contrato u operación
en la que deba intervenir en cualquiera de las siguientes situaciones:
(i) él mismo, su cónyuge o sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o
abinidad;
(ii) las sociedades o empresas en las cuales sea director o dueño, directamente o a
través de otras personas naturales o jurídicas, de un 10% o más de su capital;
(iii) las sociedades o empresas en las cuales alguna de las personas antes mencionadas
sea director o dueño, directo o indirecto, del 10% o más de su capital, y
(iv) el controlador de la sociedad o sus personas relacionadas, si el director no hubiera
resultado electo sin los votos de aquél o aquéllos.
115
- en los que exista identidad:
✓ de partes, incluidas las personas relacionadas,
✓ u objeto.
▪ Art. 44 inc. 5°: La infracción a este artículo no afectará la validez de la operación y sin
perjuicio de las sanciones que correspondan, otorgará a la sociedad, a los accionistas y
a los terceros interesados, el derecho de exigir indemnización por los perjuicios
ocasionados. En caso de demandarse los perjuicios ocasionados por la infracción de
este artículo, corresponderá a la parte demandada probar que el acto o contrato se
ajustó a condiciones de mercado o que las condiciones de negociación reportaron
benebicios a la sociedad que justibican su realización.
▪ Art. 44 inc. Final: Con todo, no será aplicable lo establecido en el inciso primero si la
operación ha sido aprobada o ratibicada por la junta extraordinaria de accionistas con
el quórum de 2/3 de los accionistas con derecho a voto.
3) Las sociedades o empresas en las que las personas indicadas en el número anterior
sean:
• dueños, directamente o a través de otras personas naturales o jurídicas, de un 10% o
más de su capital, o
• directores, gerentes, administradores, ejecutivos principales.
▪ Art. 100 de la ley 18.045 inc.1°: Son relacionadas con una sociedad las siguientes
personas:
116
a) Las entidades del grupo empresarial al que pertenece la sociedad;
d) Toda persona que, por sí sola o con otras con que tenga acuerdo de actuación
conjunta:
• pueda designar al menos un miembro de la administración de la sociedad o
• controle un 10% o más del capital o del capital con derecho a voto si se tratare de
una sociedad por acciones.
Art.100 inc. Vinal: No se considerará relacionada a la sociedad una persona por el sólo hecho
de participar hasta en un 5% del capital o 5% del capital con derecho a voto si se tratare de
una sociedad por acciones, o si sólo es empleado no directivo de esa sociedad.
Artículo 147. Una sociedad anónima abierta sólo podrá celebrar operaciones con partes
relacionadas cuando:
- tengan por objeto contribuir al interés social,
- se ajusten en precio, términos y condiciones a aquellas que prevalezcan en el
mercado al tiempo de su aprobación, y
- cumplan con los requisitos y procedimientos que se señalan a continuación:
2) Antes que la sociedad otorgue su consentimiento a una operación con parte relacionada,
ésta deberá ser aprobada por la MAYORÍA ABSOLUTA DE LOS MIEMBROS DEL
DIRECTORIO, con exclusión de los directores o liquidadores involucrados,
117
3) Los acuerdos adoptados por el directorio para aprobar una operación con una parte
relacionada serán dados a conocer en la PRÓXIMA JUNTA DE ACCIONISTAS, debiendo
hacerse mención de los directores que la aprobaron. De esta materia se hará indicación
expresa en la citación a la correspondiente junta de accionistas.
4) En caso que la mayoría absoluta de los miembros del directorio DEBA ABSTENERSE en
la votación destinada a resolver la operación, ésta sólo podrá llevarse a cabo:
• si es aprobada por la unanimidad de los miembros del directorio no
involucrados o,
• en su defecto, si es aprobada en junta extraordinaria de accionistas con el
acuerdo de dos tercios de las acciones emitidas con derecho a voto.
118
Operaciones que se exceptúan de estas reglas:
Art. 147 inciso Vinal: No obstante lo dispuesto en los números anteriores, las siguientes
operaciones con partes relacionadas podrán ejecutarse sin los requisitos y
procedimientos establecidos en los números anteriores, previa autorización del
directorio:
Para estos efectos, se entiende que es de monto relevante todo acto o contrato que:
- supere el 1% del patrimonio social, siempre que dicho acto o contrato exceda el
equivalente a 2.000 unidades de fomento y,
- en todo caso, cuando sea superior a 20.000 unidades de fomento.
Se presume que constituyen una sola operación todas aquellas que se perfeccionen en un
periodo de 12 meses consecutivos por medio de uno o más actos similares o
complementarios, en los que exista identidad de partes, incluidas las personas relacionadas, u
objeto.
c) Aquellas operaciones entre personas jurídicas en las cuales la sociedad posea, directa
o indirectamente, AL MENOS UN 95% DE LA PROPIEDAD DE LA CONTRAPARTE.
Sin perjuicio de las sanciones que correspondan, la infracción a este artículo no afectará la
validez de la operación y dará derecho a la sociedad o a los accionistas a pedir el reembolso,
119
a favor de la sociedad, de una suma equivalente a los benebicios que la operación hubiere
reportado al infractor y los demás perjuicios que se acrediten.
Artículo 149. Las disposiciones de este título serán aplicables tanto a las sociedades
anónimas abiertas como a todas sus Viliales, sin importar la naturaleza jurídica de éstas.
Art. 39 inc.3°: “Los directores elegidos por un grupo o clase de accionistas tienen los
mismos deberes para con la sociedad y los demás accionistas que los directores
restantes, no pudiendo faltar a éstos y a aquélla a pretexto de defender los intereses de
quienes los eligieron.”
6) Usar en benebicio propio o de terceros relacionados, con perjuicio para la sociedad, las
oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento en razón de su cargo, y
7) En general,
• practicar actos:
- ilegales o
- contrarios i) a los estatutos o ii) al interés social o
• usar de su cargo para obtener ventajas indebidas:
- para sí o
- para terceros relacionados en perjuicio del interés social.
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Los beneVicios percibidos por los infractores a lo dispuesto en los tres últimos números de
este artículo pertenecerán a la sociedad, la que además deberá ser indemnizada por
cualquier otro perjuicio.
V. LOS GERENTES
Art. 49 inc.1°. “Las sociedades anónimas tendrán uno o más gerentes designados por el
directorio, el que les @ijará sus atribuciones y deberes, pudiendo sustituirlos a su arbitrio.
Art. 50. “A los gerentes, a las personas que hagan sus veces y a los ejecutivos principales, les
serán aplicables las disposiciones de esta ley referente a los directores en lo que sean
compatibles con las responsabilidades propias del cargo o función, y en especial, las
contempladas en los artículos 35, 36, 37, 41, 42, 43, 44, 45 y 46, según el caso.
1) NotiVicación de la sociedad
Para los efectos de la notibicación a la sociedad, el art. 42 del reglamento dispone que se debe
designar a una persona en los estatutos para que pueda ser notiVicada en ausencia del
gerente.
ARTICULO 42°: “El directorio está obligado a designar a una o más personas que
individualmente en ausencia del gerente, la que no será necesario acreditar por el interesado,
pueda representar válidamente a la sociedad en todas las notiVicaciones que se le
practiquen.
El directorio y la sociedad serán responsables de que existan personas designadas para los
efectos del inciso precedente, de que su nombramiento esté vigente y de que se encuentren
inscritos en el registro que debe llevarse en conformidad al artículo 106° de este reglamento.”
2) Funciones:
Su función principal es ejecutar las políticas del directorio, es decir, llevar a cabo los
negocios sociales.
Incompatibilidad
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Art. 49 inc. Final: “El cargo de gerente es incompatible con el de presidente, auditor o
contador de la sociedad y en las sociedades anónimas abiertas, también con el de director.”
3) Responsabilidad:
Art. 49 inc.2° “… respondiendo con los miembros de él de todos los acuerdos perjudiciales
para la sociedad y los accionistas, cuando no constare su opinión contraria en el acta.”
Art. 54 “La memoria, balance, inventario, actas, libros y los informes de los auditores externos
y, en su caso, de los inspectores de cuentas, quedarán a disposición de los accionistas para
su examen en la oVicina de la administración de la sociedad, durante los quince días
anteriores a la fecha señalada para la junta de accionistas. Los accionistas sólo podrán
examinar dichos documentos en el término señalado.”
Art. 51. “Las juntas ordinarias de las SOCIEDADES ANÓNIMAS CERRADAS deberán nombrar
anualmente:
- dos inspectores de cuentas titulares y dos suplentes, o bien
- auditores externos independientes,
con el objeto de examinar la contabilidad, inventario, balance y otros estados binancieros,
debiendo informar por escrito a la próxima junta ordinaria sobre el cumplimiento de su
mandato. Los inspectores de cuentas podrán, además, vigilar las operaciones sociales y
biscalizar las actuaciones de los administradores y el biel cumplimiento de sus deberes legales,
reglamentarios y estatutarios. Sin embargo, los estatutos podrán eximir a la sociedad de la
obligación señalada en este artículo o establecer un mecanismo diverso de control.”
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Art. 52. “La junta ordinaria de accionistas de las SOCIEDADES ANÓNIMAS ABIERTAS deberá
designar anualmente una EMPRESA DE AUDITORÍA EXTERNA regida por el Título XXVIII
de la ley N° 18.045 con el objeto de examinar la contabilidad, inventario, balance y otros
estados binancieros de la sociedad, y con la obligación de informar por escrito a la próxima
junta ordinaria de accionistas sobre el cumplimiento de su mandato.
1) Tipos de junta
Hay dos tipos de juntas, que se diferencias por las materias que tratan, así como por la
obligatoriedad de su celebración:
• Junta ordinaria de accionistas: se debe celebrar al menos una junta ordinaria en el año,
dentro del cuatrimestre siguiente al cierre del ejercicio. Se puede celebrar después.
❖ Junta ordinaria
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3) La elección o revocación de i) los miembros titulares y suplentes del directorio, ii) de
los liquidadores y iii) de los Viscalizadores de la administración, y
4) En general, cualquiera materia de interés social que no sea propia de una junta
extraordinaria.”
Anualmente, se debe citar una junta de accionistas para analizar la situación de la compañía y
a partir de ello tomar determinadas decisiones.
Con la aprobación del balance, no signibica que se elimine la responsabilidad de los directores
o gerentes que hubieren causado perjuicio a la sociedad.
❖ Juntas extraordinarias
1) La disolución de la sociedad;
4) La enajenación del activo de la sociedad en los términos que señala el Nº 9) del artículo
67
6) Las demás materias que por ley o por los estatutos, correspondan i) a su conocimiento
o ii) a la competencia de las juntas de accionistas.
Las materias referidas en los números 1), 2), 3) y 4) sólo podrán acordarse en junta
celebrada ANTE NOTARIO, quien deberá certibicar que el acta es expresión biel de lo ocurrido
y acordado en la reunión.
Análisis del N° 4:
El Art. 67 señala los quórum de acuerdos. En su inciso 2° establece cuáles son las materias que
requieren 2/3.
En el n° 9, señala que requieren del voto de los 2/3 de las acciones con derecho a voto “9) La
enajenación de 50% o más de su activo, sea que incluya o no su pasivo, lo que se determinará
conforme al balance del ejercicio anterior, y la formulación o modi@icación de cualquier plan de
negocios que contemple la enajenación de activos por un monto que supere dicho porcentaje; la
enajenación de 50% o más del activo de una @ilial, siempre que ésta represente al menos un 20%
del activo de la sociedad, como cualquier enajenación de sus acciones que implique que la matriz
pierda el carácter de controlador”.
124
Análisis del N° 5:
Algunas de las materias (las señaladas en los números 1 a 4) requieren presencia de notario;
la falta de éste implica que el acuerdo es nulo. Toda modibicación de los estatutos requiere
presencia de notario.
Art. 60: “Podrán AUTO CONVOCARSE y celebrarse válidamente aquellas juntas a las que
concurran la totalidad de las acciones emitidas con derecho a voto, aun cuando no
hubieren cumplido las formalidades requeridas para su citación.”
Sin embargo, si no concurren todos, se tiene que convocar. El DIRECTORIO es el que convoca
la junta. La regla general es que debe citar cada vez que lo exija el interés social.
3) A junta ordinaria o extraordinaria, según sea el caso, cuando así lo soliciten ACCIONISTAS
que representen, a lo menos, EL 10% DE LAS ACCIONES EMITIDAS CON DERECHO A
VOTO, expresando en la solicitud los asuntos a tratar en la junta;
125
extraordinaria, según sea el caso, mediante la publicación de un aviso en un diario de
circulación nacional, en el cual expresarán la fecha y hora en que se llevará a cabo y los
asuntos a tratar en la junta.”
Análisis del N° 3
Si no cita, se puede acudir a la SVS en el caso de las SAA, y a tribunales, en el caso de las SAC.
Forma de citación:
Art. 59. “La citación a la junta de accionistas se efectuará por medio de UN AVISO
DESTACADO que se publicará, a lo menos, por tres veces en días distintos:
- en el periódico del domicilio social que haya determinado la junta de
accionistas o,
- a falta de acuerdo o en caso de suspensión o desaparición de la circulación del
periódico designado, en el Diario OVicial, en el tiempo, forma y condiciones que
señale el Reglamento.
En las sociedades anónimas abiertas, además, deberá enviarse una citación por correo a
cada accionista con una anticipación mínima de quince días a la fecha de la celebración
de la junta, la que deberá contener una referencia a las materias a ser tratadas en ella e
indicación de la forma de obtener copias íntegras de los documentos que fundamentan las
diversas opciones sometidas su voto, los que deberán además ponerse a disposición de los
accionistas en el sitio en Internet de las sociedades que dispongan de tales medios.
El aviso debe indicar la naturaleza de la junta, lugar, fecha, y hora de la celebración de la junta,
y si es junta extraordinaria, las materias de la junta.
126
ARTICULO 62° del reglamento: “Los avisos de citación a juntas de accionistas deberán
publicarse dentro de los 20 días anteriores a la fecha de su celebración.
Los avisos de la segunda citación a junta deberán cumplir con todos los requisitos
señalados en los incisos anteriores.”
14 de junio de 2012
Se pueden reunir si están presentes o debidamente representados (Art 60) todas las acciones.
Los quórums son;
- Especiales
- Ordinarios
- Calibicados
En segunda citación (junta que se cite por segunda vez) esta debe cumplir con distintas
formalidades;
1) Esta no puede ser sin que antes haya fallado la primera citación, es decir, en un mismo aviso
no pueden citarse ambas, solo si esa junta no ocurre puede entonces publicarse el llamado a
segunda citación.
2) No puede citarse después de 40 días después de la junta que ha fracasado, nada impide que
pasados estos 40 días se pueda citar nuevamente, pero no debiera ser para el mismo asunto
(se puede citar, para evadir esto, que se cita para x asunto y otros)
1. Lo que determinen los estatutos, el cual en las SAC no puede ser inferior a la mayoría
absoluta de las acciones con derecho a voto. Art 67.
127
2. Si nada se establece en los estatutos mayoría absoluta de las acciones con derecho a
voto.
Este artículo implica que en las SAA se puede pactar un quorum menor, este artículo llama la
atención pues suelen ser más restrictivas con las SAA que con las SAC, esto se explica porque
las SAA son de muchos más accionistas que las SAC.
Quórum calibicado: Para materias especiales establecidas en la ley (Art 67), es al menos los
2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto. Algunas de estas materias son:
- Transformación sociedad
- División sociedad
- Fusión de la sociedad
- Modibicación del plazo
- Cambio de domicilio social
- Disminución de capital (en caso de aumento es mayoría absoluta)
- Aprobación de aportes y estimaciones de bienes no dinero
- Modibicación facultades junta extraordinaria
- Disminución de sus miembros
- Forma de distribuir los benebicios sociales
Accionistas ausentes:
Para efecto de quórum no se consideran las acciones de accionistas ausentes por más de 5
años art 68. Estos accionistas son aquellos que no han retirado dividendo ni concurrido a
junta en este período, si va a junta pero no retira dividendos se considera ausente, no así si
retira dividendos pero no va a junta. Cuando cesa alguna de las causales deben ser
considerados para los efectos de quórum nuevamente.
¿Quiénes tienen derecho a participar? Art 72, tienen derecho a vos y voto los accionistas
titulares de las acciones inscritas con 5 días de anticipación al día en que debe celebrarse la
junta, en caso de la SAC pueden participar aquellos que al momento de celebrarse la junta
biguran en el registro de accionistas inscritos. La explicación de esta distinción es que en una
SAC suelen ser menos accionistas, si se ceden acciones no es dibícil registra las acciones, hay
facilidad de la constancia, no así en las SAA, pues aquí a veces traspaso de acciones hay
constantemente, y debe haber un cierre del registro para efectos de la junta.
Los accionistas que no cumplan con este requisito (en las SAA) tiene por lo menos derecho a
voz.
En primer lugar la junta está preparada al momento de citarla, pues en el caso de las juntas
extraordinarias se debe expresar la naturaleza a tratar y en el caso de la junta ordinaria se
encuentra en la ley. Hay una tabla de lo que ocurrirá, a veces hasta se encuentra preparada el
128
acta. A veces en las SAC muchas veces ni siquiera hay junta, se ponen los accionistas de
acuerdo por otro medio y birman el acta.
- Si es por escritura pública debe ser precisa o particular para esa junta o para esa
sociedad (se puede dar un mandato para todas las juntas de esa sociedad) lo normal cuando
es por escritura pública son los poderes generales.
a. No se pueden agregar menciones a lo establecido en el art 63. Esto tiene relación a que
el mandato no puede confundir.
b. Debe indicar lugar y fecha del otorgamiento del mandato y nombre del mandatario,
deben ser llenados de puño y letra por el mandante. La razón de esto es para que nadie pueda
cambiarlo. Esto se requiere para la validez de la junta, por lo que de no ser de puño y letra del
accionista, ese accionista puede reclamar esta invalidez.
Justo antes de la junta. En las SAA las hace un abogado registrado en la superintendencia de
valores y seguros. A falta de acuerdo en los estatutos se aplica el acuerdo de la
superintendencia no obstante que la sociedad no se rija de acuerdo a ella. Esta decisión, de
aceptar o rechazar el poder, puede ser recurrida en tribunales posteriormente a la realización
de la junta, esto podría echar abajo una junta.
En la junta se exponen las materias, se señalan los acuerdos que se requieren, normalmente
esta información se encuentra a disposición de los accionistas antes de la junta misma, se
proponen los acuerdos 8por ejemplo, se propone aprobar el balance)
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En el fondo debe dejarse constancia de los acuerdos y los rechazos.
Art 66; Señala que los accionistas con derecho a voto pueden dividir sus votos como estimen
conveniente (esto importante en el caso de elegir directores)
La elección es en una única votación binal y conjunta, sin perjuicio de que se repitan las
votaciones hasta que se cumplan los cupos a designar en el caso de la elección de directores.
La elección es una sola también respecto de los directores titulares y suplentes, es decir, se
elije al titular que viene con su suplente, si se vota por uno se vota por el otro.
Se vota por orden de lista de asistencia, luego se leer en voz alta (cuando no es a viva voz) los
votos y se deja constancia en acta y se guardan las papeletas.
El voto de las acciones gravadas con usufructo corresponde a ambos en forma conjunta salvo
estipulación en contraria. Esto se traduce en que deben votar ambos, designando un
mandatario común.
Art 77, Hay una necesidad imperiosa de pronunciamiento, en junta ordinaria de accionistas,
respecto de la aprobación o rechazo del balance, es decir, no se puede postergar la decisión. El
artículo dice que “no puede diferir” esto quiere decir, que debe aprobar o rechazar
inmediatamente. Lo normal es aprobar o rechazar, pero puede modibicarse también. Aprobada
la modibicación debe volver a presentarse el balance a la junta.
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