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Explicación general
1.- En primer lugar, se ha refundido el texto del Instructivo Nº 34, sobre criterios de
actuación relativos a los acuerdos reparatorios, con los textos del instructivo Nº 63, que
reformaba el párrafo sobre procedimiento del instructivo Nº 34, y del Oficio Nº 280/2002,
del Fiscal Nacional, que modificó el criterio de actuación de los fiscales en materia de
acuerdos reparatorios, para el caso del delito de robo con fuerza en lugar habitado.
- Dentro del cuadro de delitos en que los fiscales deben favorecer un acuerdo
reparatorio, siempre que se trate de bienes que provengan de hurto;
- Dentro del cuadro de delitos en que los fiscales deben evaluar con detención la
procedencia de un acuerdo reparatorio, en el caso que los bienes de que se trate sean
efecto de los delitos de robo con fuerza en lugar habitado, no habitado o en bienes
nacionales de uso público, y
- Dentro del cuadro de delitos en que el fiscal deberá oponerse a un acuerdo reparatorio,
en el caso de que los bienes sean efectos de los delitos de robo con sorpresa,
violencia, intimidación o calificado.
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2002, en cumplimiento de lo dispuesto por la letra a) del artículo 17 de la Ley Nº 19.640,
Orgánica Constitucional del Ministerio Público.
3.- Se ha incluido al delito de robo con fuerza en lugar habitado entre aquellos en que el
fiscal puede estudiar con detención la procedencia del acuerdo reparatorio, en
cumplimiento de lo dispuesto en oficio Nº 280 de 2002, del Fiscal Nacional. Lo anterior,
habiéndose escuchado previamente la opinión del Consejo General del Ministerio
Público durante el debate del punto Nº 2 de la tabla de su Sesión Nº 4 de 2002, en
cumplimiento de lo dispuesto por la letra a) del artículo 17 de la Ley Nº 19.640,
Orgánica Constitucional del Ministerio Público.
7.- Se ha eliminado como obstáculo por existir interés público prevalente, la existencia
de agravantes objetivas, por tratarse de un requisito no fijado por la ley y que restringe
la procedencia de los acuerdos reparatorios.
8.- Se ha desarrollado más profundamente los criterios que permiten al fiscal derivar
una víctima para que la Unidad Regional de Atención a las Víctimas y Testigos participe
en procesos de mediación, lo que se encuentra contenido en el número 16 del texto
propuesto.
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intereses concretos de la víctima por sobre los intereses abstractos del Estado”1, es
decir, considerar sus intereses concretos en el conflicto social que significa el delito
frente a los intereses abstractos del Estado en relación con el (se sustituyó la expresión
“al” por la expresión “con el”) mismo. Con el uso de este mecanismo, se señala en
dicho informe, “el sistema de procedimiento penal no es entendido como un sistema
destinado a la aplicación de penas, sino como un sistema destinado a la resolución de
conflictos”2.
I. PROCEDENCIA
Los acuerdos reparatorios proceden, conforme al art. 241 del CPP, cuando se cumplen
tres requisitos:
A) Sólo pueden referirse a hechos investigados que afectaren bienes jurídicos disponibles
de carácter patrimonial, consistieren en lesiones menos graves o constituyeren delitos
culposos (inc. 2º).
1
P. 104.
2
Ídem.
3
Ver Oficio N.º 53 de 2002, de esta Fiscalía Nacional, en que se informan y comentan las modificaciones
introducidas por la Ley 19.789 al CPP.
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conforme a la experiencia próxima y las estadísticas criminales (se eliminó la expresión
“más confiables”).
(se eliminó la trascripción del inciso 2º del artículo 241 del CPP)
1.- Atendida la naturaleza del hecho punible materia de la investigación, los fiscales
tienen tres posibilidades de actuación:
2.- Los fiscales favorecerán los acuerdos reparatorios, respecto de los siguientes
ilícitos que afectan al bien jurídico patrimonio:
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Art. 470 Nº 1 del CP Apropiación indebida Patrimonio
Art. 469 Nº 3 del CP Administración fraudulenta Patrimonio
Art. 469 Nº 4 del CP Administración fraudulenta Patrimonio
Art. 470 Nº 2 del CP Administración fraudulenta Patrimonio
Art. 470 Nº 3 del CP Abuso de firma en blanco Patrimonio
Art. 471 Nº 1 del CP Hurto de posesión Patrimonio
Art. 471 Nº 2 del CP Celebración de contrato simulado Patrimonio
Art. 466 del CP Alzamiento de bienes, insolvencia Patrimonio
punible y contratos simulados
Art. 469 Nº 6 del CP Destrucción de la cosa embargada Patrimonio
Art. 444 del CPC Depositario alzado Patrimonio
Art. 19 de la ley 18.112 Delitos contra la prenda sin Patrimonio
desplazamiento
Arts. 49 y 50 de la ley 5.687 Delitos contra la prenda industrial Patrimonio
Arts. 27 a 30 de la ley 4.097 Delitos contra la prenda agraria Patrimonio
Arts. 35 a 38 de la ley Delitos relativos a almacenes Patrimonio
18.690 generales de depósito
Art. 197 del CP Falsificación de instrumento privado Patrimonio
Art. 198 del CP Uso malicioso de instrumento privado Patrimonio
falso
Arts. 28, 52, 61 y 67 de la Delitos contra privilegios industriales y Patrimonio
ley 19.039 derechos de propiedad industrial
Art. 160 del DFL 3 de 1997 Obtención fraudulenta de créditos Patrimonio
Art. 22 del DFL 707 de 1982 Giro de cheque en descubierto Patrimonio6
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chozas, pajares y objetos de valor
menor a cuatro sueldos vitales.
Arts. 1º y 3º de la ley 19.223 Daños a sistemas de tratamiento de Patrimonio
información
Arts. 78 a 80 de la ley Delitos contra la propiedad intelectual Patrimonio7-8
17.336
Art. 472 del CP Usura Patrimonio,
economía
monetaria
Arts. 273 y 274 del CP Delitos de los proveedores Patrimonio
estatal,
economía
pública
Arts. 168, 168 bis, 17, 178, Delitos aduaneros Patrimonio
179 y 180 del DFL Nº 2 de estatal,
1998 economía
pública9
Art. 97 Decreto Ley 830 Delitos tributarios Patrimonio
estatal,
economía
pública10
6
Art. 469 Nº 5 del CP Suposición de remuneraciones a Patrimonio,
empleados públicos administración
pública
Art. 470 Nº 8 del CP Obtención de prestaciones Patrimonio
improcedentes estatal
Arts. 485 y 486 del CP Daños calificados Patrimonio,
seguridad
colectiva, salud
pública
Art. 457 del CP Usurpación violenta Patrimonio,
salud, libertad
Art. 460 del CP Usurpación violenta de aguas Patrimonio,
salud, libertad
Arts. 474 y 475 del CP Incendio calificado Patrimonio,
seguridad
colectiva, vida,
salud
Arts. 476 y 477 del CP Incendio Patrimonio,
seguridad
colectiva
Art. 483 a del CP Adulteración de contabilidad en Patrimonio,
incendio seguridad
colectiva
Arts. 480 y 481 del CP Estragos Patrimonio,
seguridad
colectiva
5.- Los fiscales favorecerán los acuerdos reparatorios, respecto de los delitos de
lesiones menos graves y leves tipificados en los Arts. 399 y 494 Nº 5 del CP, sin
perjuicio de poder negarse a ellos en caso de existir un interés público prevalente en su
persecución11.
Delitos culposos
6.- Los fiscales favorecerán los acuerdos reparatorios, respecto de los siguientes
delitos culposos:
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Un ejemplo podría consistir en aquellas lesiones menos graves resultado de violencia al interior de la
familia constitutiva de delito y que se presenten en el marco de una relación de violencia que deba ser
interrumpida. En este tipo de casos, sería político criminalmente más aconsejable optar por una
suspensión condicional del procedimiento, de estimarse necesaria la aplicación de una salida alternativa.
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Reglas comunes
7.- Cuando proceda un acuerdo reparatorio atendida la naturaleza del delito, las
siguientes circunstancias no constituirán óbice a aquellos, puesto que no modifican su
naturaleza:
d) Concurrencia de agravantes.
8.- Es obligación del Ministerio Público promover la persecución penal pública frente a
un hecho punible, conforme al art. 166 del CPP. Por tanto, corresponde al Ministerio
Público alegar la existencia de un interés público prevalente en la continuación de la
persecución penal pública, no obstante que el art. 241 inc. 3º faculta también al tribunal
para negar la aprobación de un acuerdo reparatorio por tal motivo13.
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No debe inducir a confusión la existencia de normas que castigan como consumado el delito desde que
se encuentra en grado de tentativa, v. gr.: la del art. 450 inc. 1º del CP, pues éstas son reglas de
determinación de la pena, consecuencia que justamente es evitada con el acuerdo reparatorio que impide
llegar a esta etapa.
13
Esta facultad del tribunal resulta un tanto contradictoria con la distribución de funciones en el nuevo
sistema procesal penal. Piénsese tan sólo que podría darse la situación en que el juez de garantía
negase la aprobación de un acuerdo reparatorio fundado en la existencia de un interés público prevalente
en la continuación de la persecución penal y luego fallase en la misma causa, por ejemplo en un
procedimiento abreviado, situación que en cierta medida pugna con el principio de imparcialidad.
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la imposición de una pena y no a través de un acuerdo libre e informado de los sujetos
concretamente afectados en sus intereses particulares. Por tanto, los fiscales
justificarán el ejercicio de esta facultad a la luz de los fines preventivos de la pena, esto
es, la prevención general o especial, según sea el caso.
10.- Conforme al art. 241 inc. 3º del CPP, concurre un interés público prevalente cuando
el “imputado hubiere incurrido reiteradamente en hechos como los que se investigaren en
el caso particular”, esto es, cuando el imputado hubiere sido condenado anteriormente por
delitos de la misma especie que el hecho punible objeto del acuerdo reparatorio, debiendo
considerarse delitos de la misma especie aquellos que afectan un mismo bien jurídico, de
acuerdo al art. 351 inc. 4º del CPP14 15. Este es un criterio legal y obligatorio de no
aprobación del acuerdo reparatorio, de modo que los fiscales deberán alegarlo cuando
concurriere.
11.- El art. 241 inc. 3º del CPP contempla especialmente un caso de interés público
prevalente en la persecución penal, por lo tanto, pueden darse otras circunstancias
donde se estime que concurre tal interés. Por ende, los fiscales podrán considerar que
concurre un interés público prevalente cuando:
a) Exista otro bien jurídico afectado por el delito objeto de acuerdo reparatorio, que
sea de mayor entidad que el principalmente protegido por el tipo (v. gr.: delito de
manejo en estado de ebriedad con resultado de lesiones menos graves).
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13.- El fiscal informará a la víctima sobre el contenido que puede tener la reparación,
que puede ser pecuniario, como cuando consiste en el pago de una suma de dinero o
en dar o entregar un bien, o carecer de contenido patrimonial, como cuando consiste en
el desarrollo de trabajos voluntarios a favor de la comunidad o de la víctima, o
simplemente en la petición de disculpas.
14.- El fiscal informará a la víctima sobre los efectos penales y civiles del acuerdo
reparatorio. De igual manera, cuando la víctima hubiere designado abogado, el fiscal
realizará esta actividad también a su respecto (incisos segundo letra a) y final del art. 78
CPP). Asimismo, registrará estas actividades.
De este modo, el fiscal informará a la víctima que una vez aprobado el acuerdo
reparatorio se dictará sobreseimiento definitivo en la causa (art. 242 del CPP).
Además, le advertirá que el incumplimiento del acuerdo reparatorio nunca provoca la
reactivación del proceso penal y sólo da lugar al cumplimiento forzado conforme a las
normas del procedimiento incidental de los arts. 233 y siguientes del Código de
Procedimiento Civil, ante el juez de garantía (art. 243 del CPP).
II. PROCEDIMIENTO
16.- El fiscal, cuando estime que procede un acuerdo reparatorio conforme a las
instrucciones anteriores, podrá requerir el apoyo de la Unidad de Atención a las
Víctimas y Testigos para identificar la factibilidad de alcanzar esta salida alternativa o
para la conducción de un proceso de mediación. La mediación es un proceso dirigido
por un tercero no involucrado con los intereses en juego, en el cual las partes de un
conflicto intentan alcanzar una solución del mismo18. Para ello, el fiscal derivará el caso
a dicha Unidad.
estatales. Ejemplos al respecto son el Director Nacional del Servicio de Impuestos Internos y el Director
Nacional del Servicio Nacional de Aduanas, quienes podrán ejercer los derechos correspondientes a las
víctimas, entre ellos celebrar acuerdos reparatorios, en caso de delitos tributarios y aduaneros; ello en
virtud del art. 162 del DL 830, Código Tributario, y de los arts. 211 del DFL Nº 2 de 1998, Ordenanza de
Aduanas, y 4 Nº 28 del Decreto de Hacienda Nº 329/79, Ley Orgánica del Servicio Nacional de Aduanas,
respectivamente.
Al respecto deberán consultarse los oficios N°296 del 20.06.02 y N°363 del 24.07.02.
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Existen varias razones para llegar a esta conclusión: 1) El art. 243 inc. 2º del CPP señala que el
acuerdo reparatorio no podrá ser dejado sin efecto por ninguna acción civil, lo que parece indicar que
pueden haber otras acciones civiles además de la acción ejecutiva del inc. 1º; 2) Hay una razón político
criminal en el mismo sentido, cual es que la extinción de la responsabilidad civil constituiría un
desincentivo para la víctima y ésta se vería obligada a continuar con el proceso penal o a darle
necesariamente un contenido pecuniario a la reparación; a su vez, esto último transformaría los acuerdos
reparatorios en un privilegio de unos pocos, lo que atenta contra el principio de igualdad consagrado en la
Constitución Política de la República.
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El fiscal, al momento de decidir si solicita el apoyo de la Unidad Regional de Atención a
las Víctimas y Testigos, tendrá en especial consideración la existencia de datos que
hagan presumir que la víctima, por carecer de información acerca de sus derechos o
por las condiciones emocionales, físicas o económicas en que se encuentra, causadas
o no por el delito, carezca de un consentimiento informado o de una posición de
equivalencia que permita un acuerdo favorable para sus intereses. Asimismo, derivará
preferentemente aquellos casos seguidos por lesiones menos graves y delitos culposos
con resultado de muerte o lesiones.
Los fiscales no podrán conducir procesos de conciliación o mediación penal, puesto que
no son terceros respecto de las partes sino que también son intervinientes en el caso,
en su calidad de representantes del interés público.
La Unidad Regional podrá realizar otras gestiones a favor del acuerdo reparatorio entre
víctima e imputado, como por ejemplo, en el evento que las partes autónomamente
hubieren alcanzado un acuerdo, facilitar su conclusión o apoyar su realización.
Esto en ningún caso significará que el fiscal actúe como abogado de la víctima, sólo
implicará un intento de compatibilizar el interés del Ministerio Público por evitar que los
delitos de mediana gravedad lleguen a juicio oral con los intereses concretos de la
víctima afectados por estos delitos, cuya promoción es obligatoria para los fiscales, en
virtud de lo estatuido por el inciso segundo del artículo 6º del Código Procesal Penal.
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Un grupo de magistrados argentinos ha definido la mediación como “una especie de proceso por medio
del cual los interesados, víctimas e imputados, con la asistencia de una persona neutral y con el apoyo de
un equipo interdisciplinario, intentan aislar de forma sistemática los puntos de acuerdo y desacuerdo,
exploran alternativas y consideran compromisos, con el fin de alcanzar una solución consensuada sobre
los distintos aspectos de las causas y motivos que llevaron a la situación conflictiva y que diera lugar al
inicio de la acción arribando a los posibles modos de superarlos” (Ricardo Basílico, Patricia Gabriela
Mallo y Alejandro Defranco: “Una posible salida alternativa a la pena. La mediación en el proceso penal.
Hacia un proceso penal de realidad”, en “Cuadernos de Análisis Jurídicos Nº 39” de la Universidad Diego
Portales, p. 227).
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Se ha aceptado que el acuerdo sea alcanzado, en representación del imputado, por un apoderado con
facultades para transigir. Un ejemplo al respecto es el acuerdo reparatorio alcanzado ante el Juzgado de
Garantía de Temuco, con fecha 15 de noviembre de 2002, en caso RUC 0100040067-6, seguido por
cuasidelito de lesiones.
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En los casos de delitos que afectaren bienes jurídicos colectivos y aquellos que
vulneraren intereses fiscales, corresponderá al organismo estatal respectivo20 iniciar, si
así procediere conforme a sus propias facultades legales, un proceso de negociación
con el imputado y la defensa, sin perjuicio de las atribuciones del fiscal en la audiencia
correspondiente.
21.- Conforme al art. 335 del CPP, no se puede invocar, dar lectura ni incorporar como
medio de prueba al juicio oral ningún antecedente que diga relación con la proposición,
discusión, aceptación, procedencia o rechazo de un acuerdo reparatorio. Esta norma
imperativa obliga a los fiscales y, eventualmente, a los funcionarios de las unidades
regionales, a mantener reserva respecto de las conversaciones, argumentos y otros
antecedentes que se hayan utilizado en las mediaciones o negociaciones previas al
acuerdo reparatorio, sin perjuicio de la responsabilidad de los jueces respecto de la
aplicación de dicha norma.
20
Ver nota 16.
21
Al respecto, el profesor Raúl Tavolari Oliveros aclaró, en seminario realizado al respecto en la Fiscalía
Nacional del Ministerio Público, que no constituye requisito del acuerdo reparatorio que la víctima cuente
con abogado.
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Los Fiscales Regionales deberán poner en conocimiento de los Fiscales el
contenido de este instructivo general en su texto refundido y sistematizado para
todos los fines que haya lugar.
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