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Grupo de Investigación Derecho Público Revista Republicana • ISSN: 1909 - 4450

No. 11, Julio-Diciembre de 2011, pp. 53-67


Ricardo Motta Vargas

EL DERECHO AL AGUA POTABLE EN LA


JURISPRUDENCIA COLOMBIANA*
Ricardo Motta Vargas**
Corporación Universitaria Republicana

RESUMEN Palabras clave: mínimo vital, agua potable,


derecho humano.
La progresividad de la jurisprudencia de la
Corte Constitucional para interpretar el Blo-
que de Constitucionalidad y los convenios in- ABSTRACT
ternacionales de los Derechos Económicos,
Sociales y Culturales (DESC) ha reconocido Progressiveness in Constitutional Court
el derecho fundamental innominado en la jurisprudence on interpreting constitu-
doctrina constitucional del mínimo vital al tionality block and international convention
acceso al agua potable como un derecho hu- of Economic, Social and Cultural Rights has
mano autónomo que bajo las directrices been recognized as a nameless fundamental
right in constitutional doctrine of essential
constitucionales puede ser reconocido y am-
minimum access of drinkable water as an
parado por una decisión judicial de la Corte
autonomous human right which under
Constitucional. El propósito de esta investi-
constitutional. The purpose of this research
gación de la cual es producto final del
which is the final product of the research
proyecto de investigación referido a la pro-
project referred to the water problem in
blemática de agua en Colombia es analizar Colombia is analyzing judicial decisions of
las decisiones del operador judicial constitu- the Constitutional operator sub-set several
cional que fija varias subreglas constituciona- deadlines in recognizing access to drinking
les para reconocer el acceso al agua potable water as a human right in interpreting of the
como un derecho humano, en interpretación constitutional. From a methodology point of
del Bloque de Constitucionalidad. Metodoló- view, research advanced from analysis of
gicamente se avanzó en la investigación a par- Constitutional Court decisions.
tir del análisis de los fallos judiciales de la
Corte Constitucional que reconocen una pro- Key words: poverty line, water supply,
cura existencial en este derecho. human right.

Fecha de recepción 2 de septiembre de 2011. Fecha de aceptación: 21 de octubre de 2011.

* Este artículo es producto del proyecto de investigación terminado sobre la problemática del agua
en Colombia, desarrollado dentro de la línea Política Territorial y Medio Ambiente del Grupo de
Investigaciones Derecho Público de la Corporación Universitaria Republicana, grupo reconocido
por Colciencias.
** Abogado de la Universidad Externado de Colombia, especializado en Derecho Administrativo de
la Universidad del Rosario, Derecho Constitucional de la Universidad Nacional, Teoría Jurídica de
la Universidad Libre. Docente Investigador de la Corporación Universitaria Republicana. Candidato
a magíster en Educación con la Universidad Libre y las Tunas Cuba. Autor del libro Ordenamiento
Territorial en el Quinquenio de Rafael Reyes y otros ensayos jurídicos. Correo electrónico:
mottaricardo2003@yahoo.com 53
El derecho al agua potable en la
Revista Republicana Jurisprudencia Colombiana

PREGUNTA DE INVESTIGACIÓN El avance jurisprudencial en esta materia


implicó la gestación de los primeros fallos
¿Cuál es la tendencia de la jurisprudencia de la Corte Constitucional en 1995 para
de la Corte Constitucional en el recono- reconocer por la acción de tutela un mínimo
cimiento del derecho humano al agua vital de agua potable, no solamente indivi-
potable en aplicación de instrumentos dualmente sino, además, como un derecho
internacionales que integra el Bloque de extendido a grupos familiares desfavorecidos
Constitucionalidad en el Estado Social de por el Estado, responsable de brindar
Derecho en Colombia? servicios públicos. En este análisis podemos
identificar cuatro etapas muy marcadas en
la jurisprudencia de la Corte Constitucional:
METODOLOGÍA a) la primera etapa, de 1992 a 1995, consiste
en el surgimiento tímido de la teoría del
Se utilizan en forma mixta los métodos mínimo vital; b) 1995 a 2005 es la etapa del
deductivos, análisis y síntesis para la reconocimiento del derecho humano al agua
interpretación de varios fallos de la Corte en conexidad con otros derechos; c) 2006 a
Constitucional a través de cuatro etapas 2009 reconocimiento al mínimo vital de agua
jurisprudenciales referidas en este estudio de en reiteradas decisiones; d) por último, en
investigación. Se elaboró un estado del arte 2010, se establece el derecho humano al agua
jurisprudencial sobre el tema del agua como potable, en interpretación del Bloque de
derecho humano, se consultó documentación Constitucionalidad-observación número 15
oficial, jurisprudencia comparada y proyectos de la ONU.
de acuerdos distritales. Además se exami-
naron y analizaron normas internacionales El presente informe de investigación busca
que amparan los derechos fundamentales y analizar en el campo socio-jurídico la
la jurisprudencia de la Corte Constitucional importancia de un reconocimiento del agua
sobre pronunciamientos en cuanto al derecho como un derecho fundamental en la juris-
a un mínimo vital de agua potable entre los prudencia de la Corte, en aplicación de la
años de 1995 y 2010, inclusive. figura de Bloque de Constitucionalidad y las
implicaciones en la sociedad civil en el
desarrollo de una iniciativa popular que,
INTRODUCCIÓN finalmente, no le interesó al poder legislativo
en su discusión.
Desde 1992 los fallos de tutela de la Corte
Constitucional en interpretación de dere- Las decisiones de tutela que ha revisado la
chos fundamentales incorporaron los Corte Constitucional se convierten en un
principios de razonabilidad constitucional precedente judicial de dimensiones constitu-
en la moderna teoría jurídica de reconocer cionales en la protección del derecho humano
el principio de progresividad en derechos al agua y son vinculantes para cualquier
sociales, económicos y culturales, como operador judicial. Esta última etapa de la
compromisos del Estado a partir del Proto- Corte Constitucional busca mejorar los
colo de 1989, de San Salvador. La técnica servicios de acueducto, cuando son deficien-
jurídica de esta interpretación desarrolló en tes en muchas poblaciones del país.
el operador judicial los primeros fallos de
un reconocimiento a los derechos inno- La sentencia de la Corte Constitucional T-
minados al mínimo vital, en aplicación de 418 de 2010 dispone de varias reglas en
instrumentos internacionales del Bloque de defensa de este derecho como fundamental;
Constitucionalidad y a la textura abierta de entre ellas tenemos: 1. Cuando la prestación
interpretación en los artículos 93 y 94 de la se vuelve dramática, intermitente y esporá-
54 Constitución Política (CP). dica. 2. Cuando se deterioran las condiciones
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básicas de prestación del servicio, pues se desde 1992 en materia laboral y posterior-
cuenta con un inadecuado servicio de mente se extendió a varios campos desde
acueducto. 3. Cuando una comunidad no 1997 al 2000. La jurisprudencia desarrolla
dispone ni accede a agua de calidad para el el concepto al mínimo vital como un de-
consumo humano. 4. Cuando se toman recho fundamental innominado, que se
acciones positivas que implican limitar la desprende de una interpretación sistemática
disponibilidad o el acceso al agua (Corte de la Constitución, y uno de los primeros
Constitucional de Colombia, Sala de Tutela, reconocimientos fue el derecho a la sub-
sentencia T-418 de 2010. Magistrada Ponente sistencia. El Estado social de derecho exige
[M P] María Victoria Calle Correa). esforzarse en la construcción de condiciones
dignas para vivir, con dignidad; esta es una
La prioridad del agua potable para Colombia tesis central del fenómeno epistemológico
será contundente para su desarrollo en los del mínimo vital1.
próximos veinte años. En este punto la
investigación arroja varios resultados La Corte Constitucional desarrolló el
obtenidos, tales como la evolución juris- concepto del mínimo vital como un mínimo
prudencial en los últimos años del recono- de condiciones necesarias de cualquier
cimiento de un derecho fundamental al agua persona para vivir en dignidad, y como
y las incidencias del Estado colombiano en la consecuencia de eso la jurisprudencia sobre
protección de este recurso hídrico. el mínimo vital ha favorecido a diversas
minorías en el Estado social de derecho. En
la sentencia SU-111 de 1997 la Corte con-
HIPÓTESIS sidera que los derechos económicos y
culturales tienen conexidad con pretensiones
El reconocimiento jurisprudencial del agua amparables por acción de tutela2.
como un derecho humano, a la manera de un
derecho autónomo protegido por fallos de La primera sentencia de la Corte Consti-
tutela, se traduce en considerar que el agua tucional relacionada con el concepto del
no siempre es un bien económico de consumo mínimo vital es la T-426 de 1992 y fija una
sino que también es un bien social y cultural subregla constitucional en estos términos:
ligado a derechos humanos fundamentales “La tutela procede por violación al derecho
que hacen parte de nuestro sistema consti- fundamental al mínimo vital cuando está en
tucional como un derecho innominado. peligro el mínimo vital de las personas y el
Estado, pudiendo prestar el apoyo material
mínimo, no lo hace3.
ETAPAS JURISPRUDENCIALES
El manejo constitucional de este derecho
I. Primera etapa constitucional, 1992-1995. innominado al mínimo vital influyó mucho
Reconocimiento a un mínimo vital para el movimiento del referendo, al
reconocer por las vías constitucionales el
La tesis del mínimo vital se desarrolla con derecho al mínimo vital en varios asuntos
la Jurisprudencia de la Corte Constitucional para la vida de los colombianos. En la

1 ARANGO, Rodolfo, LEMAITRE, Julieta. “Jurisprudencia Constitucional sobre el derecho al míni-


mo vital”, en: Revista Estudios Ocasionales del CIJUS. Ediciones UNIANDE, Facultad de Derecho,
2002, págs. 14-16.
2 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia SU-111 de 1997. MP Eduardo Cifuentes. Corte
Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría.
3 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia SU-111 de 1997. MP Eduardo Cifuentes. Corte
Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría. 55
El derecho al agua potable en la
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exposición de motivos los promotores de la posterior de las viviendas beneficiaría a


iniciativa popular relacionan los principios y una persona jurídica para las cuales no
las normas que hacen parte del Bloque de constituye derecho constitucional
Constitucionalidad para el reconocimiento fundamental 5 .
del derecho humano al agua como funda-
mental. Se tienen en cuenta las conside- Mínimos vitales e indicadores
raciones hechas por el comité de Derechos de progresividad
Económicos, Sociales y Culturales (DESC)
el cual define el agua como un recurso Los DESC son derechos fundamentales
natural limitado y un bien público para la prestacionales, y los Estados, y en ocasiones
vida y la salud y afirma además que debe los particulares, tienen la obligación de
tratarse como un bien social y cultural, y no realizar todas aquellas acciones que conduz-
fundamentalmente como un bien económico can a su cumplimiento real. Los Estados
(Exposición de motivos del Proyecto de Ley deben implementarlos progresivamente en
171 de 2008)4. la medida que sus recursos lo permitan.

La primera sentencia de la Corte Consti- Según el artículo 2o del Pacto Internacional


tucional que reconoce el agua como un de Derechos Económicos, Sociales y Cultu-
derecho fundamental fue T-578 de 1992 con rales, cada uno de los Estados partes en el
ponencia del magistrado Alejando Martínez presente Pacto se comprometen a adoptar las
Caballero, a pesar de no conceder la tutela medidas tanto por separado, como mediante
por existir otros medios de defensa judicial. la existencia y la cooperación internacional,
La sala de tutela consideró este derecho especialmente económicas y técnicas, hasta
como fundamental por ser fuente de vida, el máximo de los recursos de que dispongan,
indicando lo siguiente: para lograr progresivamente, y de confor-
midad con la legislación interna, la plena
El agua constituye fuente de vida y la efectividad de los derechos6.
falta del servicio atenta directamente
contra el derecho fundamental a la vida El mínimo vital se define como un derecho
de las personas. Así pues, el servicio fundamental innominado o Derecho a la
público domiciliario de acueducto y Subsistencia, y esto surge de la interpretación
alcantarillado en tanto que afecte la vida holística de la Constitución Política y del
de las personas, la salubridad pública o la Bloque de Constitucionalidad. Los mínimos
salud, es un derecho constitucional funda- vitales son un mínimo de condiciones
mental y como tal ser objeto de protección materiales necesarias para llevar a una
a través de la acción de tutela. En este existencia digna, garantizadas a su vez por
caso el servicio de acueducto no cumple la observancia de otros derechos. En esta
con la finalidad de satisfacer las necesi- situación el derecho al mínimo vital de agua
dades esenciales de las personas naturales, hace parte del principio de progresividad,
pues en este caso la conexión o la habi- regulado en el Protocolo Internacional de San
litación del predio para la construcción Salvador.

4 Véase exposición de motivos del proyecto de ley 171 de 2008. Por el referendo al agua.
5 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-578 de 1992. MP Alejandro Martínez
Caballero. Corte Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría.
6 Aprobado por la ley 74 de 1978, por la cual se aprueban los pactos internacionales de Derechos
económicos, sociales y culturales de derechos civiles y políticos, así como su protocolo facultativo.
Aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas, Nueva York, 16 de diciembre de 1966.
56 En: Diario Oficial, núm. 32.682 de 30 de diciembre de 1968.
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La progresividad exige a las autoridades ción entre aquellos derechos, sostiene: “Los
estatales desarrollar gradualmente los derechos humanos aúnan, a su significación
derechos económicos, sociales y culturales descriptiva de aquellos derechos y liberta-
para corregir graves desigualdades sociales des reconocidas en las declaraciones y con-
y promover mejores condiciones de vida, venios internacionales, una connotación
entre ellas brindar agua potable a la totalidad prescriptiva o deontológica, al abarcar tam-
de la población como un bien de uso público. bién aquellas exigencias más radicalmente
vinculadas al sistema de necesidades
II. Etapa 1995-2005 humanas, y que debiendo ser objeto de
positivización no lo han sido. Los derechos
La progresividad jurisprudencial en el fundamentales poseen un sentido más pre-
derecho humano al agua ciso y estricto, ya que tan sólo describen el
conjunto de derechos y libertades jurídica e
Como se afirmó anteriormente, el acceso al institucionalmente reconocidos y garantiza-
agua potable es un derecho humano que se dos por del derecho positivo”8.
sitúa en los denominados Derechos Econó-
micos, Sociales y Culturales (DESC) y en el Ahora bien, la Corte Constitucional en su
desarrollo de las observaciones sobre estos sentencia T-002 de 1992 ha señalado varios
pactos proferidos por la Organización de criterios para reconocer un derecho funda-
Naciones Unidas (ONU). Pero el consenso mental que pueda ser amparado por tutela,
de este acceso al agua desaparece cuando independientemente de su distinción formal
se trata de un reconocimiento humano que consagra la CP de 1991 en su artículo 85
fundamental en la Carta Política, que gene- (Derechos de aplicación inmediata)9.
ró una tensión al Estado en la discusión
política del referendo y una posible amena- Los derechos fundamentales reconocidos en
za económica de limitar el negocio de las tratados internacionales son para la Corte un
multinacionales del agua. criterio auxiliar que puede ser utilizado por
los operadores judiciales que fallen tutelas.
La doctrina constitucional diferencia los En la sentencia T-406 de 1992, la más grande
conceptos de derecho humano y derecho pieza magistral académica de Estado Social
fundamental. Por ejemplo, el profesor de Derecho, se indican otros criterios como
Uprimny manifiesta que tal diferencia ra- la conexidad con principios y la aplicación
dica en que el primero es un concepto ético, inmediata y directa10.
político e internacional y el segundo es una
categoría del derecho constitucional y de La evolución de estos criterios en la Corte
un fuero del derecho interno de las constitu- Constitucional ha desarrollado el debate de
ciones políticas7. fundamentar unos derechos innominados
como fundamentales, como consecuencia de
El profesor español Antonio Pérez Luño, la interpretación holística de la Constitución.
para evitar estos inconvenientes de distin- La jurisprudencia constitucional desde el año

7 UPRIMNY YEPES, R. (1996). “Algunas reflexiones sobre la responsabilidad por la violación de los
derechos humanos en la Constitución”, en: La responsabilidad en derechos humanos (varios autores),
Bogotá: Universidad Nacional de Colombia, págs. 53-54.
8 PEREZ LUÑO, Antonio. (1998). Derechos humanos, estado de derecho y Constitución, España: Tecnos,
págs. 46-47.
9 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-002 de 1992. MP Ciro Angarita. Corte
Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría.
1 0 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-406 de 1992. MP Eduardo Cifuentes. Corte
Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría. 57
El derecho al agua potable en la
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1997 reconoce el derecho al mínimo vital pública (CP arts. 365 y 366) o la salud
como un derecho fundamental innominado (CP art. 49), es un derecho constitu-
que no se consagra expresamente en la cional fundamental y como tal debe ser
Constitución, especialmente en temas objeto de protección a través de la acción
laborales, despidos injustos de mujeres de tutela 12.
embarazadas, pensiones, derecho de subsis-
tencia y personas en estado de indefensión. Esta jurisprudencia fue ratificada en la
sentencia T-410 de 2003 donde nuevamente
En el caso del derecho al agua potable como se aseveró que el agua es un derecho
fundamental que el constituyente no reco- fundamental cuando está destinada al
noció expresamente como tal, no queda ex- consumo humano, caso en el cual puede ser
cluido de la evolución de progresividad de la amparado a través de la acción de tutela,
Corte Constitucional en sus derechos, y esos mientras que en la sentencia T-1104 de 2005
pronunciamientos de tutela del agua como se afirma que, por el contrario, no se trata
fundamental desde el año de 1995 manifiestan de un derecho fundamental cuando el agua
una calificación de un derecho fundamental se destina a otro tipo de necesidades, tales
al agua potable como innominado. La figura como la explotación agropecuaria o a
del Bloque de Constitucionalidad que aparece terrenos deshabitados. Posteriormente el
a partir de la sentencia C-225 de 1995 permitió mismo tribunal reiteró esas precisiones en la
aplicar los artículos de la CP que se relacionan sentencia T- 381 de 2009 y destacó que el
con estas normas como el 93 y el 94, núcleos agua es un derecho fundamental si es
esenciales para un derecho fundamental utilizada para el consumo humano13.
innominado. El artículo 94 dispone: “La
enunciación de los derechos y garantías contenidos El acceso al agua por la acción popular
en la Constitución y en los convenios interna-
cionales vigentes, no deben entenderse como negación La ley 472 de 1998 estableció la acción de
de otros que, siendo inherentes a la persona humana, tutela para la defensa de los derechos e
no figuren expresamente en ellos” (Constitución intereses colectivos. Un informe de la Defen-
Política de Colombia, artículo 94)11. soría del Pueblo en el año 2009 señalaba que
en Colombia se habían colocado más de mil
La Corte Constitucional definió en la sen- acciones populares y de grupo relacionadas
tencia T-413 de 1995 el agua como un derecho con los servicios de agua potable y sanea-
fundamental, manifestando lo siguiente: miento básico. Este informe indicaba que los
temas por los cuales se recurría más a las
En principio, el agua constituye fuente acciones judiciales, en el derecho humano al
de vida y la falta del servicio atenta direc- agua, eran el suministro de agua no potable,
tamente contra el derecho fundamental 27%; acueductos deficientes, 15%, y el
a la vida de las personas. Así pues, el alcantarillado deficiente, 8,4%14.
servicio público domiciliario de acueducto
y alcantarillado en tanto que afecte la vida Los siguientes son los temas relacionados con
de las personas (CP art. 11), la salubridad el agua en acciones populares:

1 1 Constitución Política de Colombia 1991. Editorial Temis S.A., Bogotá, Colombia, 2010.
1 2 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-413 de 1995. MP Alejandro Martínez
Caballero. Corte Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría.
1 3 PÉREZ RODRÍGUEZ, Augusto. “El acceso al agua potable: ¿Derecho humano fundamental?” En:
Revista Vínculos, vol. 1, núm. 1, Medellín, Colombia, 2010, págs. 37-38.
1 4 Derecho humano al agua. Diagnóstico del cumplimiento del derecho humano al agua en Colombia. Defensoría
58 del Pueblo. Abril 2009, pág. 294.
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· Contaminación de quebradas garantizar otros derechos fundamentales


· Contaminación de aguas como la vida, la igualdad, la dignidad o la
· Alcantarillado sin licencia ambiental salud y si, por último, se dan las condiciones
· Alcantarillado deficiente establecidas en la ley para la suspensión, lo
· Aguas servidas que debe suspenderse es la forma de prestar
· Aguas residuales el servicio público15.
· Aguas negras
La Corte ha reconocido en varios fallos que
· Aguas lluvias
el derecho al suministro de agua potable se
· Aguas subterráneas
constituye como condición para preservar
· Agua potable y asegurar los derechos fundamentales a la
· Agua no potable salud y a la vida. El Estado Social de Dere-
· Acueductos y alcantarillados cho debe otorgar un especial reconocimiento
· Acueductos inexistentes en brindar estos servicios con un manejo
· Acueductos deficientes fundamental y no mercantil (Corte Consti-
· Acueductos, tarifas tucional, sentencias T-636 de 2002 y T-379
de 1995).
III. Etapa 2006-2009
En síntesis, el reconocimiento a un mínimo
En esta etapa podemos encontrar entre otras vital de agua potable es un derecho de todos,
Sentencias la T-546 de 2009, en la protección además debe ser garantizado por el Estado
de un menor. En esta sentencia la Corte y no necesariamente debe ser gratuito.
Constitucional reconoció un mínimo vital
gratuito para una familia en la ciudad de IV. Etapa el derecho humano y el Bloque
Neiva que tenía dos hijos menores de seis y de Constitucionalidad, 2010
once años. El servicio no puede ser suspen-
dido cuando exista la protección de menores, Podemos afirmar que la cuarta etapa de este
para garantizar un mínimo vital de condicio- manejo jurisprudencial la inicia la sentencia
nes de dignidad e igualdad en esta población. de la Corte Constitucional T-418 de 2010; con
ponencia de la magistrada María Victoria
La Corte sostiene lo siguiente: Calle se plantea una estructura conceptual en
el Estado Social de Derecho de acceso al agua
A juicio de la sala, no en todo caso de a una familia del municipio de Arbeláez que
incumplimiento es válido suspender los reside en la zona rural16, 17.
servicios públicos domiciliarios, en el sentido
de cortar totalmente el suministro de los Los problemas jurídicos que se plantean en
mismos. Si el incumplimiento es involun- esta sentencia son los siguientes:
tario u obedece a una fuerza insuperable; si,
además, el domicilio a que se destinan está • ¿Violó la administración municipal
habitado por personas que merecen una (de Arbeláez) los derechos funda-
especial protección constitucional, si el mentales a la vida, a la salud y al
servicio es de aquellos indispensables para acceso a los servicios públicos domi-

1 5 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-546 de 2009, MP María Victoria Calle. Cor-
te Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría
1 6 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-418 de 2010, MP María Victoria Calle. Corte
Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría.
1 7 Ibídem. 59
El derecho al agua potable en la
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ciliarios de las personas que piden se cionales de derechos humanos, como el Pacto
tutelen sus derechos y los de sus Internacional de Derechos Económicos,
familias, al negarles la prestación del Sociales y Culturales de la ONU en 1966 y
servicio público domiciliario de agua sus respectivas observaciones como la
potable, argumentando (i) que el número 15 al dar una autonomía para este
acueducto municipal no tiene cober- derecho20.
tura en la zona rural en la cual se
encuentran ubicadas sus viviendas La sentencia T-418 de 2010 sintetiza varias
(problemas técnicos y financieros); subreglas constitucionales entre las cuales
(ii) que por competencia, es el acue- podemos mencionar:
ducto rural el encargado de la presta-
ción del servicio, el cual, de hecho lo 1. La tutela es procedente para proteger
está prestando, pero, se reconoce, con las dimensiones fundamentales al
agua que no es apta para el consumo derecho al agua.
humano, y (iii) que las medidas
eventuales a tomar, se adoptarán 2. Se violó el derecho al agua al emplear
como parte del Plan Departamental procedimientos y trámites para dilatar
de Agua?18. la exigencia del grupo de personas para
poder acceder al agua potable.
• ¿Viola la administración municipal los
derechos a la igualdad y a acceder al agua 3. No se violó el derecho a la igualdad con
sin discriminación de los tutelantes y de relación a las personas del sector rural
sus familias, al negar a suministrar el que sí tenían acceso al agua potable,
servicio a través del Acueducto urbano en porque su situación jurídica era distinta.
razón de que ellos se encuentran en la parte
rural, teniendo en cuenta que, a pesar de 4. Una persona puede reclamar mediante
los supuestos inconvenientes técnicos para acción de tutela que se le proteja
llegar a tal sector, sí se presta el servicio a judicialmente aquellas dimensiones del
algunos de los habitantes del sector, en derecho al agua que comprometan su
virtud de que ellos eran suscriptores del mínimo vital en dignidad.
Acueducto que existía previamente?
(Corte Constitucional, sentencia T- 5. Toda persona tiene derecho a que la
418 de 2010)19. Administración atienda adecuadamente
su petición de acceder al servicio de
La sentencia de tutela realiza un análisis del agua, y a que, por lo menos, exista un
papel y la misión del Estado Social de plan que asegure, progresivamente, el
Derecho de reconocer el acceso al agua a una goce efectivo de esta dimensión del
comunidad rural excluida del servicio en el derecho al agua. Esta dimensión positi-
municipio de Arbeláez en Cundinamarca. va del derecho al agua supone, por lo
Como se refleja en este fallo, el reconocer el menos, contar con un plan que permita,
agua como un derecho fundamental que progresivamente, el goce efectivo del
puede ser reclamado por tutela no corres- derecho y que posibilite la participación
ponde a simples actos de buenas intenciones de los afectados en el diseño, ejecución
del operador judicial sino a obligaciones que y evaluación de dicho plan, en este caso
se derivan directamente de tratados interna- en los términos de las leyes vigentes que

1 8 Ibídem.
1 9 Ibídem.
60 2 0 Véase observación núm. 15 de 2002. ONU. Observación para interpretar los DESC.
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desarrollan la Constitución en este esa suspensión viola los derechos funda-


ámbito21. mentales de los niños y del adulto mayor
que viven en su casa, porque no tienen dinero
Las personas que habitan en el sector para pagar el monto al cual ascienden los
rural y son limitados recursos econó- costos totales del servicio de acueducto”23.
micos tienen derecho a ser protegidas
especialmente, asegurándoles que no La sentencia T-717 de 2010 señala lo siguiente:
sean ‘los últimos de la fila’ en acceder
al agua potable. El derecho a disponer y acceder a cantidades
suficientes de agua potable supone tanto obli-
6. Mientras se implementa el plan que gaciones de respetar como de proteger y de
asegure el goce efectivo de los derechos garantizar. Una de las obligaciones prima
a los accionantes, deberán adoptarse facie es la de respetar las instalaciones del
medidas paliativas que aseguren algún servicio de acueducto que una persona tenga
mínimo acceso de supervivencia a agua en su domicilio, y la de no racionalizarlo,
potable. suspenderlo o cortarlo por completo. De modo
que, sea cual sea el motivo que las anime, las
acciones encaminadas a racionalizar, sus-
Otra sentencia muy importante de la Corte
pender o desconectar el servicio público de
Constitucional es la T-717 de 2010, presentada
acueducto a una vivienda suponen una in-
por unos adultos para proteger los derechos
terferencia en los derechos fundamentales de
de los nietos contra el Municipio de Medellín
quienes habitan en ella, pues se supone que
y las Empresas Públicas de Medellín22. es de él –especialmente en las urbes– de don-
de se abastecen para alimentarse y asearse con
Rada Yubey Calle Arenas interpuso acción regularidad. Con todo, las prohibiciones
de tutela en nombre de sus nietos menores constitucionales, derivadas de los derechos
(Ana Sofía Martínez Caicedo y Miguel Ángel fundamentales, no son siempre prohibicio-
Caicedo Álvarez), de su sobrino también nes absolutas e incondicionadas de interferir
menor (Juan Camilo Calle Cano) y de su en ellos, sino normas que prohíben, por ejem-
madre de sesenta y ocho años que sufre plo hacer algo, de un modo injustificado o
múltiples quebrantos de salud (Alicia Arenas desproporcionado24.
de Calle), para que les fueran protegidos sus
derechos fundamentales al agua potable, a Esta sentencia establece la siguiente subregla
la vida, a la salud y a la integridad física. constitucional:

“En su tutela, la peticionaria considera que Toda persona tiene derecho fundamental prima
esas garantías fueron y son actualmente facie a disponer y acceder a cantidades sufi-
vulneradas por las Empresas Públicas de cientes, y de calidad, de agua apta para el
Medellín por la suspensión efectiva del consumo humano/DERECHO AL AGUA
servicio de acueducto, debida a la falta de POTABLE. Desconexión, suspensión o
pago de los servicios públicos. La tutelante racionalización del servicio público de acueducto
vive en Medellín, en el barrio Belén Rosales, supone una interferencia en este derecho, que
en la Cra. 69C No. 32B-19. Considera que debe ser justificada por quien la adelanta.

2 1 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-418 de 2010. MP María Victoria Correa.


Corte Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría.
2 2 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-717de 2010. MP María Victoria Calle. Corte
Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría.
2 3 Ibídem.
2 4 Ibídem. 61
El derecho al agua potable en la
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Finalmente esta sentencia establece unas 3. El Pacto Internacional de los Derechos


condiciones muy importantes que impiden Económicos, Sociales y Culturales.
suspender el servicio cuando el tutelante sea
una persona especial: 4. El Protocolo de San Salvador, en el
artículo 11, consagra el derecho de toda
Es preciso que quien pretende la protección de persona a vivir en un medio ambiente
sus derechos fundamentales contribuya en el sano y saneamiento básico.
suministro de la información, apenas necesaria,
a la empresa. En ese sentido, es necesario que el 5. La Convención Internacional sobre la
usuario cumpla al menos con la carga de informar eliminación de todas las formas de
a la empresa de servicios públicos la concurrencia discriminación racial.
de esas tres condiciones: 1) que la suspensión
recaería sobre un sujeto de especial protección 6. La declaración de los derechos humanos,
constitucional, 2) que de esa suspensión podría en el artículo 25, reconoce el derecho de
sobrevenir un desconocimiento de sus derechos toda persona a un nivel adecuado, que
fundamentales, y 3) que el incumplimiento se le asegure, así como a su familia, la salud
produjo por circunstancias involuntarias, y el bienestar, lo que incluye contar con
insuperables e incontrolables. Todo usuario tiene, abastecimientos de agua potable y
servicios de saneamiento.
pues, al menos la carga de suministrar esa
información vía oral o escrita, y puede cumplirla
Reglas establecidas por la Corte Consti-
dentro del procedimiento debido que les impone
tucional que reconocen el agua como un
la Constitución a las empresas de servicios
derecho fundamental
públicos, cuando éstas deciden suspender el
servicio público (de acueducto) de una persona T-413 de 1995 (MP Alejandro Martínez
(Corte Constitucional de Colombia, sentencia Caballero)
T-717 de 2010. MP María Victoria Calle
Correa)25. El derecho al agua, para el uso de las personas,
en cuanto contribuye a la salud, a la salubridad
Normas del Bloque de Constitucionalidad pública, y, en últimas, a la vida, SÍ es un derecho
que respaldan este derecho como fundamental fundamental y que, por el contrario, NO lo es
cuando se destina a la explotación agropecuaria
Entre las normas internacionales que hacen o a un terreno deshabitado. Sin agua no se puede
parte del Bloque de Constitucionalidad y vivir, luego lo lógico es que un acueducto
fundamentan este derecho como innominado construido para uso domiciliario del líquido debe
tenemos: tener preferencialmente tal destinación. Lo
razonable es atender primero las necesidades
1. La Declaración de los Derechos del domésticas de las familias que son socias o usuarias
Niño. En el principio 4 establece que los del acueducto regional y, si hay un excedente de
menores de edad tienen derecho a crecer agua entonces sí, de manera reglamentada, se
y desarrollarse con buena salud y a dis- puede aprovechar excepcionalmente para otros
frutar de vivienda, alimentación y agua. usos. Se deja en claro que la orden que se da en
esta tutela obedece al presupuesto de que existe
2. El Pacto Internacional de Derechos escasez de agua para uso doméstico de los usuarios
Civiles y Políticos. del acueducto26.

2 5 Ibídem.
2 6 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-413 de 1995. MP Alejandro Martínez Caba-
62 llero. Corte Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría.
Grupo de Investigación Derecho Público
Ricardo Motta Vargas

T-381 de 2009 (MP José Ignacio Pretelt) desarrollando a lo largo de los últimos años, en
especial, en atención a la importancia que el
La jurisprudencia ha precisado que el agua potable mismo tiene como presupuesto de los demás
constituye un derecho fundamental que hace parte derechos fundamentales y del desarrollo. El
del núcleo esencial del derecho a la vida en derecho al agua está interrelacionado y es
condiciones dignas, cuando está destinada al indivisible e interdependiente de los demás
consumo humano. Y este derecho puede protegerse derechos fundamentales. De hecho, la com-
por medio de la acción de tutela, únicamente plejidad del derecho al agua incluye, incluso,
cuando se relaciona con la vida, la salud y salu- dimensiones propias de un derecho colectivo,
bridad de las personas, pero no cuando está destinada con las especificidades propias de este tipo de
a otras actividades, tales como el turismo, la derechos. Pero esta es una cuestión que la Sala
explotación agropecuaria o a terrenos deshabitados. tan sólo menciona y no entra a analizar, por
Por lo cual en esta oportunidad el agua que se no ser relevante para la solución del problema
reclama para fines de explotación turística o para jurídico concreto 29.
regadío no pude concederse mediante orden
impartida por el juez constitucional27. T-143 de 2010 (MP María Victoria Calle)

T-546 de 2009 (MP María Victoria Calle) Cuando el grupo de personas que solicita la
reivindicación fundamental de su derecho al
A juicio de la Sala, no en todo caso de incumpli- consumo de agua potable tiene conciencia de su
miento es válido suspender los servicios públicos identidad indígena, el reclamado tiene mayor
domiciliarios, en el sentido de cortar totalmente el fuerza pues de ese derecho depende además el
suministro de los mismos. Si el incumplimiento es derecho fundamental A LA INTEGRIDAD
involuntario u obedece a una fuerza insuperable; ÉTNICA Y CULTURAL DEL PUEBLO AL
si, además, el domicilio a que se destinan está CUAL PERTENECEN 30.
habitado por personas que merecen una especial
protección constitucional; si el servicio es de aquellos La Corte Constitucional ha establecido tres
indispensables para garantizar otros derechos funda-
pautas importantes para que un derecho se
mentales como la vida, la igualdad, la dignidad o
pueda considerar como fundamental: la
la salud; y si, por último, se dan las condiciones
conexión directa con un principio, la eficacia
establecidas en la ley para la suspensión, lo que debe
directa y un contenido esencial. En este caso
suspenderse es la forma de prestar el servicio público.
Es decir, debe cambiar la forma en que se suministra el agua se reconoce como un derecho econó-
el servicio y ofrecerle al destinatario final unas mico y social fundamental. En un trabajo
cantidades mínimas básicas e indispensables, en este reciente la Defensoría del Pueblo ha señalado
caso, de agua potable28. el agua potable como derecho humano, que
tiene por fin garantizar a cada ser humano
T-418 de 2010 (MP María Victoria Calle) una cantidad mínima de agua de buena
calidad y suficiente para la vida y la salud
El derecho al agua, por tanto, es un derecho (El derecho humano al agua, Defensoría del
constitucional complejo que se ha venido pueblo 2005, 65-66)31.

2 7 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-381 de 2009 MP José Ignacio Pretelt. Corte
Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría.
2 8 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-546 de 2009. MP María Victoria Calle. Corte
Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría.
2 9 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-418 de 2010. MP María Victoria Calle. Corte
Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría.
3 0 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-143 de 2010. MP María Victoria Calle. Corte
Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría.
3 1 Derecho humano al agua. Defensoría del pueblo. Serie estudios Especiales DESC. Bogotá, abril de 2009. 63
El derecho al agua potable en la
Revista Republicana Jurisprudencia Colombiana

LISTADO DE SENTENCIAS DE TUTELAS QUE PROTEGEN


EL DERECHO FUNDAMENTAL AL AGUA

Sentencias de la Corte Constitucional

1. ACCIÓN DE TUTELA CONTRA EMPRESA DE ACUEDUCTO. Casos en que se suspendió


prestación del servicio de agua potable por incumplimiento de pago de las facturas en
viviendas donde habitan sujetos de especial protección (S. T-717/10).

2. ACCIÓN DE TUTELA CONTRA EMPRESA DE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS.


Improcedencia cuando el actor ha hecho uso de una vía ilegal para obtener el suministro de
agua potable (S. T-546/09).

3. ACCIÓN DE TUTELA CONTRA PARTICULARES. Suministro de agua potable (S. T-


413/95).

4. ACCIÓN DE TUTELA PARA EL DERECHO AL CONSUMO DE AGUA POTABLE. Procede


solamente cuando se relaciona con la vida, la salud y la salubridad de las personas (S. T-
381/09).

5. DEPARTAMENTOS, DISTRITOS, MUNICIPIOS Y TERRITORIOS INDÍGENAS. Sistema


General de Participaciones está destinado a financiación de servicios en salud, educación,
públicos domiciliarios de agua potable y saneamiento básico (A. 383/10).

6. DERECHO A LA SALUD. Ausencia de agua potable (SU. 442/97).

7. DERECHO A LA VIDA. Consumo de agua potable (S. T-410/03).

8. DERECHO A LA VIDA. Suministro de agua potable (S. T-413/95, T-636/02, T-1104/05).

9. DERECHO AL AGUA POTABLE (S. T-616/10).

10. DERECHO AL AGUA POTABLE. Desconexión, suspensión o racionalización del servicio


público de acueducto supone una interferencia en este derecho, que debe ser justificada por
quien la adelanta (S. T-717/10).

11. DERECHO AL AGUA POTABLE. Indicación de órdenes específicas en el caso concreto (S.
T-418/10).

12. DERECHO AL AGUA POTABLE. Naturaleza jurídica (S. T-614/10).

13. DERECHO AL AGUA POTABLE. Parámetros que la jurisprudencia constitucional ha fijado


para impartir órdenes complejas (S. T-418/10).

14. DERECHO AL AGUA POTABLE. Problemas jurídicos a la luz de los principios y reglas que
lo rigen (S. T-418/10).

15. DERECHO AL AGUA POTABLE. Toda persona tiene derecho fundamental prima facie a
disponer y acceder a cantidades suficientes, y de calidad, de agua apta para el consumo
humano (S. T-717/10).

64 Fuente: Archivos: Colombia. Corte Constitucional. www.corteconstitucional.gov.co/relatoria.


Grupo de Investigación Derecho Público
Ricardo Motta Vargas

En el núcleo del derecho al agua reside el prudencia constitucional para proteger estos
principio de que nadie puede ser privado de derechos prestacionales. Así las necesidades
la cantidad suficiente de este líquido para sociales resultan ser protegidas en inter-
satisfacer sus necesidades fundamentales. Y pretación de valores o principios constitu-
no puede existir ningún tipo de discriminación cionales. Muchas veces este criterio puede
para acceder a ese derecho. Pero existe una resultar confuso y ambivalente para el
grave problemática del agua potable: son muy operador judicial que pueda reconocer
pocos los municipios en Colombia que tienen nuevos derechos33.
acceso a la calidad de agua y como conse-
cuencia la salud puede resultar afectada Finalmente, la no consagración explícita en
cuando no cuenta con una cantidad de agua la Constitución del derecho fundamental
adecuada para el organismo. al agua potable, cuya tarea principal
pretendía el referendo del agua iniciado
Según estudios de la Organización Mundial en el año 2007 y finalizado en el año 2010,
de la Salud, aproximadamente el 80%de las hace que se corrae el riesgo de que, a pesar
enfermedades se transmiten a través de agua de su alto grado de importancia para la
contaminada. En este sentido la Corte vida, el legislador o el mismo Estado
Constitucional en las sentencias T-232 de colombiano no lo reconozcan y su pro-
1993 y T-413 de 1995 dispuso: tección escasamente se pueda aplicar a
través de la acción de tutela, bajo criterios
No es razonable que se restrinja el agua que los de interpretación de las líneas jurispru-
usuarios requieren para su uso diario, para gozar denciales aquí mencionadas.
de un ambiente sano para la salud. Lo razonable
es atender primero las necesidades domésticas
y si hay excedente de agua entonces, de manera CONCLUSIONES
reglamentada, se puede aprovechar excepcional-
mente para otro uso (Corte Constitucional La tendencia de la jurisprudencia de la Corte
de Colombia, sentencia T- 232 de 1993)32. Constitucional desde 1992 es garantizar el
acceso al agua como un derecho humano
Este análisis de las diferentes etapas que la fundamental a través del mecanismo de
Corte Constitucional ha desarrollado en el tutela, aplicando los referentes interna-
reconocimiento del derecho fundamental al cionales para materializar a los individuos
agua obedece al desarrollo de la teoría de sus derechos. Las etapas de evolución de la
los derechos sociales y fundamentales como jurisprudencia de la Corte Constitucional
instrumentos internacionales que ha permi- 1992-2011 como determinantes en esta
tido que se internacionalice el derecho investigación han desarrollado y ejecutado
Constitucional. Desde 1992 nuestro Tribunal el principio de progresividad para amparar
constitucional desarrolla criterios como la a los peticionarios este derecho como un
tesis de la conexidad, la tesis del núcleo recurso vital.
esencial o las teorías del profesor alemán
Robert Alexy y el mínimo existencial. En Colombia la lucha jurisprudencial por
el agua como un derecho humano surge de
La tesis de la conexidad es sin lugar a dudas la ratificación de varios tratados interna-
la herramienta más utilizada para la juris- cionales de derechos humanos que hacen

3 2 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL; Sentencia T-232 de 1993. MP Alejandro Martínez Caba-


llero. Corte Constitucional www.corteconstitucional.gov.co/relatoría.
3 3 PÉREZ QUINTERO, Faith. El derecho fundamental a la alimentación básica. Universidad externado de
Colombia. Facultad de derecho. Tesis de grado. Núm.. 58, mayo de 2011 pág. 33. 65
El derecho al agua potable en la
Revista Republicana Jurisprudencia Colombiana

parte de la figura del Bloque de Constitu- potable como un derecho humano,


cionalidad (artículo 93 de la CP), entre ellos especialmente en lo que tiene que ver
el Pacto Internacional de Derechos Econó- con su acceso y calidad. Es la inter-
micos, Sociales y Culturales. El comité del pretación de la observación número 15
referido pacto en la observación número del año 2002 por la ONU y las reco-
15 reconoce la existencia del derecho mendaciones de varios países de
humano al agua y resalta la importancia de incorporar el agua como un derecho
su realización por parte de los Estados expreso fundamental en las constitu-
firmantes en este Pacto, entre ellos ciones que reconocen la fórmula del
Colombia. Estado Social de Derecho.

Del análisis de este tema se puede concluir El análisis de este informe de investigación
lo siguiente en relación con las cuatro etapas sintetiza que la jurisprudencia constitucional
señaladas por la jurisprudencia de la Corte reconoce un derecho fundamental inno-
Constitucional: minado al acceso al agua potable, al esta-
blecer la conexidad con otros derechos, con
1. En una primera etapa la Corte Cons- el concepto material del derecho a un
titucional hace una interpretación mínimo vital, que fueron aspiraciones de la
proporcional desde 1992, en un recono- sociedad civil en la propuesta popular. Los
cimiento proporcional a un mínimo vital jueces constitucionales reconocen en muchas
para que los integrantes de un Estado jurisdicciones del mundo derechos funda-
Social de Derecho puedan satisfacer mentales innominados a partir de una
unas necesidades básicas. Esta etapa concepción holística de la interpretación
prepara líneas jurisprudenciales en el constitucional.
manejo de razonabilidad y propor-
cionalidad. Esta primera etapa se agota
con la sentencia de la corte Consti- BIBLIOGRAFÍA
tucional 225 de 1995 que reconoce el
Bloque de Constitucionalidad en ARANGO, R., LEMAITRE, J. (2002). Juris-
nuestro sistema constitucional. prudencia Constitucional sobre el derecho al
mínimo vital, en: Revista Estudios Ocasionales
2. En la segunda etapa, de 1995 al 2005, del CIJUS. Ediciones Uniande, Facultad de
la Corte Constitucional se pronuncia Derecho.
con los primeros fallos de reconocer el
agua como un derecho humano en DERECHO HUMANO AL AGUA. Defen-
conexidad con los derechos sociales, soría del pueblo. Serie estudios Especiales
económicos y culturales. Estas líneas DESC. Bogotá, abril de 2009.
de estos años clarifican cuándo estamos
en una necesidad de agua como dere- EL DERECHO HUMANO AL AGUA. En la
cho fundamental y cuándo existe otro Constitución, la jurisprudencia y los instru-
tipo de necesidad que no se puede mentos internacionales. Defensoría del
reconocer como fundamental. Pueblo, enero de 2005.

3. La tercera etapa; años 2006-2009, es MOTTA VARGAS, R. El derecho humano


iniciar unos mínimos vitales de agua y al agua en Colombia: Planes departa-
reconocer el agua como un derecho mentales y proceso de privatización, en:
fundamental innominado. Revista Republicana, enero-junio 2010.

4. La cuarta etapa la Corte Constitucional, PÉREZ LUÑO, A. (1998) Derechos humanos,


66 desde el año 2010, reconoce el agua estado de derecho y Constitución, España: Tecnos.
Grupo de Investigación Derecho Público
Ricardo Motta Vargas

PÉREZ RODRÍGUEZ, A. (2010). El acceso Corte Constitucional. Sentencia T-413 de 1995


al agua potable: ¿Derecho humano funda- (MP Alejandro Martínez Caballero).
mental?, en: Revista Vínculos, vol. 1 núm. 1,
pág. 38, Medellín (Colombia). Corte Constitucional. Sentencia T-381 de 2009
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PETRELLA, R. El manifiesto del agua. Colección:
encuentro año 2007, Barcelona (España). Corte Constitucional. Sentencia T-546 de 2009
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xiones sobre la responsabilidad por la Corte Constitucional. Sentencia T-418 de 2010,
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humanos (varios autores), Bogotá: Univer- Corte Constitucional. Sente7ncia T-717 de 2010,
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Sentencias de la Corte Constitucional de Corte Constitucional. Sentencia T-143 de


Colombia consultadas 2010, (MP María Victoria Calle).

Corte Constitucional. Sentencia T-578 de 1992


(MP Alejandro Martínez Caballero).

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