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Como regla general las principales fuentes del Derecho, fueron La Religi�n y Las
Costumbres, de ah� eman� la moral que fuese tratada y estudiada por la �tica como
ciencia y luego por el Derecho. Los m�s antiguos escritos religiosos en los que se
plasm� moral y regularon la conducta del humano fueron todos los documentos que
conforman hoy La Biblia y El C�digo de Hammurabi.
En los pa�ses con derecho escrito, las principales fuentes del derecho son tanto
textos como tratados internacionales, constituciones, leyes, reglamentos. Sin
embargo, otras fuentes son a veces admitidas seg�n la materia, tales como la
costumbre, los principios generales del derecho consagrados por la jurisprudencia
(a veces inspirados por la doctrina de juristas especializados, profesores,
abogados, magistrados, etc.) o unos principios de derecho natural, universales,
escritos en la naturaleza y costumbres de los seres vivos y el ser mismo de las
cosas.
Las fuentes del derecho son un criterio de determinaci�n del sistema jur�dico de un
pa�s considerado seg�n tenga antecedentes de:
El derecho escrito, por ejemplo el derecho romano, las constituciones de las polis
griegas o los estados europeos.
El derecho anglosaj�n, basado en la jurisprudencia o conjunto de sentencias
precedentes (Common law).
El derecho natural, o iusnaturalismo, que se distingue del derecho positivo por
defender la existencia de unas reglas universales o derechos del hombre
inalienables e innatos desde su misma existencia.
Las fuentes del derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la
creaci�n, modificaci�n o extinci�n de normas jur�dicas. A veces, tambi�n, se
entiende por tales a los �rganos de los cuales emanan las leyes que componen el
ordenamiento jur�dico (conocidos como �rganos normativos o facultades normativas),
y a los factores hist�ricos que inciden en la creaci�n del derecho. De las fuentes
del derecho se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes materiales (o
fuentes en sentido material), fuentes formales (o fuentes en sentido formal) y
fuentes hist�ricas.
�ndice
1 Visi�n te�rica de las fuentes del derecho
2 Fuentes del derecho interno
3 Fuentes del derecho Internacional
4 Regulaci�n por pa�ses
4.1 Espa�a
4.2 Guatemala
4.3 M�xico
4.4 Per�
4.5 Brasil
4.6 Conclusiones
5 V�ase tambi�n
6 Referencias
7 Bibliograf�a
8 Enlaces externos
Visi�n te�rica de las fuentes del derecho
Seg�n la taxonom�a aristot�lica de la causa, se puede distinguir:
Por su causa formal: entendemos que es la fuerza social con facultad normativa y
creadora, seg�n R. Castro. Esta se jacta por ser derecho vinculante y aplicable.
Influye insoslayablemente a esta acepci�n la Teor�a de la Instituci�n, la cual
califica como imprescindible a las fuentes formales en el proceso de acci�n de los
entes sociales organizados (instituciones). Dentro de �sta se puede distinguir:
Por su orientaci�n:
Fuentes pol�ticas (programas de partidos pol�ticos o movimientos revolucionarios).
Pretenden crear presi�n colectiva o desencadenar procesos institucionales.
Fuentes culturales (grupos sociales u operadores jur�dicos). Persiguen la
observancia de las leyes surgidas en el pasado y el estudio te�rico de la realidad
social actual.
Por la pol�tica en el momento en que se originan:
Fuentes originarias. Las que crean derecho ex nihilo (de la nada), sin un sistema
jur�dico precedente. Caracter�stico de los procesos revolucionarios.
Fuentes derivadas. Las que crean derecho usando los m�todos procedimentales
establecidos en un r�gimen jur�dico preexistente.
Por su causa material: entendemos que son las formas de exteriorizaci�n del
derecho, donde nos encontramos:
Fuentes formales de conocimiento jur�dico, entendido como formas de manifestaci�n
emp�rica de normas, instituciones, etc. que por su mera percepci�n nos hace conocer
que son o tienen que ver con el derecho.
Fuentes formales de interpretaci�n y aplicaci�n, dentro de las cuales nos
encontramos con las directrices de �rganos externos que eligen a los �rganos de
interpretaci�n y aplicaci�n, as� como dirigir su juicio. Segundamente, nos
encontramos con los �rganos de interpretaci�n y aplicaci�n, que son los tribunales
de justicia. Por �ltimo nos encontramos las expresiones formales de las normas
admitidas, concepto ligado al positivismo jur�dico que alza como fuente superior a
la ley, como fuente genuina. De la misma forma identifica a las fuentes estatales
con las fuentes del derecho. Las fuentes restantes (costumbre, jurisprudencia y
principios generales) aparecer�n como subsidiarias para aplicar en defecto de ley.
Por su causa eficiente: son las categor�as, instituciones y facultades que
fundamentan el derecho. Por ejemplo: Dios, la raz�n, el ser humano, el sentimiento
jur�dico, etc.
Por su causa final: destacamos dentro de �sta a dos muy importantes, que son la
seguridad jur�dica y la obediencia, problemas que el sistema de fuentes tiende a
solventar.
Seguridad jur�dica: el problema aparece si se produce un non liquet por ausencia de
ley. Para ello se utilizan los medios de integraci�n (interpretaci�n extensiva,
analog�a, equidad, principios generales del derecho) unido al establecimiento de
fuentes formales para encontrar una soluci�n.
Fuentes del derecho interno
Seg�n la doctrina com�nmente aceptada, son fuentes del derecho interno:
Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las relaciones
entre los Estados;
La costumbre internacional;
Los principios generales del derecho;
A su vez, resultan medios auxiliares para la determinaci�n del derecho
Internacional:
En muchos casos la doctrina habla tambi�n del ius cogens. Son aquellas normas que
la comunidad internacional en su conjunto entiende de obligado acatamiento y que
s�lo pueden ser revocadas por otra norma del mismo car�cter. Estas disposiciones
tienen reflejo en los art�culos 53 y 64 de la Convenci�n de Viena sobre el derecho
de los Tratados. Pero, en �ltimo t�rmino, las normas de ius cogens son objeto de
discusi�n y algunos pa�ses no reconocen su existencia. Generalmente, se las subsume
en la costumbre internacional, con car�cter de costumbre imperativa o
-t�cnicamente- norma imperativa de derecho Internacional general.
La doctrina es casi un�nime en admitir que no existe jerarqu�a alguna entre las
tres fuentes formales citadas en el art. 38.1.
Guatemala
Seg�n el art�culo dos de la Ley del Organismo Judicial (Decreto 2-89 del Congreso
de la Rep�blica de Guatemala) la ley es la fuente del ordenamiento jur�dico. Esta
se ver� nutrida por la jurisprudencia. La costumbre regir� s�lo en caso de
delegaci�n de ley o cuando no exista ley de la materia y esta resulte probada.
Ejemplo de esto se encuentra en el C�digo Civil en su art�culo 475 (Decreto Ley 106
del Jefe de Estado) respecto a la regulaci�n de los mecanismos de designaci�n de
linderos y mojones, as� mismo en materia de Trabajo y Previsi�n Social, la
costumbre imperar� en favor del trabajador, como lo prescriben los art�culos 15, 20
y 116 del C�digo de Trabajo. (Decreto 1441 del Congreso de la Rep�blica de
Guatemala).
Dentro de las fuentes extraordinarias del derecho cabe mencionar el pacto colectivo
de condiciones de trabajo seg�n el art�culo 49 del C�digo de Trabajo, la cual puede
tener aplicaci�n regional si se constituye como un pacto colectivo de condiciones
de trabajo de industria, actividad econ�mica o regi�n determinada.
M�xico
En M�xico, son fuentes directas del derecho los textos legales y la jurisprudencia
(decisiones reiteradas de la Suprema Corte de Justicia de la Naci�n en Pleno que
tambi�n es obligatoria a las Salas de la SCJN) o funcionando en Salas; es
importante se�alar que tambi�n integran jurisprudencia las Controversias
Constitucionales y las Contradicciones de Tesis, que es cuando dos Criterios
sustentados por Tribunales Colegiados de Circuito se contraponen, siendo entonces
la Suprema Corte de Justicia de la Naci�n en Pleno, o funcionando en Salas, que las
resuelven determinando cual criterio es el que debe prevalecer, las cuales son de
observancia obligatoria para todo el Poder Judicial de la Federaci�n y del Fuero
Com�n. La de los Tribunales Colegiados de Circuito que son obligatorios para
Juzgados Federales y para todos los Tribunales del Fuero Com�n las cuales consisten
en cinco decisiones consecutivas en mismo sentido y ninguna decisi�n en contra,
pueden sentar un precedente obligatorio para los jueces y personas con alto grado
legislativo, es decir, seg�n esta exposici�n es de dimensi�n vertical de arriba a
abajo.
Los principios generales del derecho son fuentes secundarias del derecho. Seg�n el
criterio de la Suprema Corte Mexicana, a falta de precepto legal aplicable, el
juzgador puede invocar como fundamento de su determinaci�n los principios generales
de derecho, como son el de econom�a procesal y celeridad en el procedimiento, los
cuales se encuentran consagrados en el art�culo 14 constitucional, no debi�ndose
entender su aplicaci�n restringida a la materia civil, sino a todos los asuntos
jur�dicos, �por estimarse tales principios como la formulaci�n m�s gen�rica de los
valores establecidos por nuestro actual orden jur�dico y cuya funci�n no s�lo es el
llenar las lagunas de la ley, sino coadyuvar en la interpretaci�n y aplicaci�n del
derecho�.
Per�
En el sistema jur�dico peruano, encuadrado dentro de la tradici�n romano-germano-
can�nica tenemos como fuente: La Constituci�n Pol�tica. El Reglamento del Congreso.
Las leyes de la Rep�blica. Los acuerdos del pleno de car�cter estatutario, como los
informes que son emitidos por la constituci�n y reglamento. Acuerdos
parlamentarios. La jurisprudencia del tribunal constitucional: Usos, pr�cticas y
cortes�as parlamentarias, como el voto oral de los congresistas peruanos. La
Doctrina La Declaraci�n de Voluntad.
PODERES Y LAS FUNCIONES DEL ESTADO
Seg�n Rubio (2017), nos dice que: En lo referente al Estado, se hace especial
�nfasis en lo que se llama "teor�a de divisi�n de los poderes". 1?
Desde mi punto de vista, nuestro pa�s actualmente, consta de tres poderes u �rganos
del estado que son: El Poder Ejecutivo, El Poder Legislativo y El Poder Judicial;
sin embargo existe otro poder que no necesariamente cumple con las funciones de
administrar o dictaminar. Este poder del cual hablamos, es el Poder Constituyente
el cual va a ser ejercido por el pueblo y como este maneja su Estado.
Seg�n Rubio (2017), nos dice: "Tecnicamente hablando, los diversos organos del
Estado cumplen a la vez dos o m�s funciones estatales".
Conclusiones
Las fuentes del derecho son la base para la creaci�n de normas jur�dicas, las
cuales presentan distintas clasificaciones tomando en cuenta diferentes enfoques.
Las fuentes hist�ricas del derecho vienen a ser las fuentes del derecho propiamente
dicha, que han sido ubicadas en el espacio y tiempo por diversos autores y por
distintas naciones, ello ayuda a comprobar su evoluci�n y efecto en la sociedad.
V�ase tambi�n
Ver el portal sobre Derecho Portal:Derecho. Contenido relacionado con Derecho.
Diario oficial
Promulgaci�n y publicaci�n
Costumbre mercantil
Referencias
Rubio, Marcial (2017). �III�. El Sistema Juridico: introduccion al derecho. Fondo
Editorial PUCP. p. 115.
Rubio, Marcial (2017). �III�. El Sistema Juridico: introduccion al derecho. Fondo
Editorial PUCP. p. 115.
Rubio, Marcial (2017). �III�. El Sistema JurIdico: introduccion al derecho. Fondo
Editorial PUCP. p. 115.
Rubio, Marcial (2017). �III�. El Sistema Juridico: introduccion al derecho. Fondo
Editorial PUCP. p. 115.
Bittar, Eduardo (2018). Introdu��o ao Estudo do Direito. Saraiva. ISBN 978-85-472-
2319-9.
Bibliograf�a
Bittar, Eduardo, Introdu��o ao Estudo do Direito.Brasil, S�o Paulo, 2018.
Bobbio, Norberto, Teor�a general del derecho, traducci�n de Rozo Acu�a, E., Temis,
Madrid, 1997.
Nino, Carlos Santiago, Introducci�n al an�lisis del derecho, Ariel, Barcelona,
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Otto, Ignacio de, Sistema de fuentes.
D�az Castillo, Roberto. Manual de Fundamentos de Derecho. Serviprensa
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P�rez Lu�o, A. Enrique. Teor�a del Derecho: una concepci�n de la experiencia
jur�dica. Madrid. Tecnos. 2009. Cap�tulo XVI. ISBN 978-84-309-4951-9.
Almaz�n Fraile, Juan Carlos.- Grado Turismo: Principios Jur�dicos B�sicos.- Curso
2012/13, ESERP.
Pe�a Fern�ndez, Raquel.- Grado Turismo: Principios Jur�dicos B�sicos de Aplicaci�n
Tur�stica.- Cursos 2013/14 y 2014/15, ESERP.
http://ec.europa.eu