FACULTAD DE DERECHO

ESCUELA ACADÉMICO PROFESIONAL DE DERECHO

MONOGRAFIA:
“DERECHO A LA PROPIEDAD EN LAS COMUNIDADES NATIVAS
Y CAMPESINAS”

Autores:
Sánchez Córdova, Ivanisenic
Hernández Gonzales, Ingrid

Docente:
Dr. Oscar Diego Matta Núñez

Experiencia Curricular:
Derecho Civil (Reales)

Moyobamba – Perú
(2016)
 ÍNDICE Pág.

I. CONCEPTO DE COMUNIDAD

1.1 ¿QUE SON LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS?

1.2 COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS EN LA CONSTITUCION DE 1993
1.3 LEY GENERALES DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS
1.4 CONSTITUCION DE LA COMUNIDAD CAMPESINA
1.5 ORGANOS DE LA COMUNIDAD
1.6 PATRIMONIOS DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS
1.7 ACTIVIDAD EMPRESARIAL DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS
1.8 CARACTERISTICAS DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS
1.9 DIFERENCIA ENTRE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS

II. EL DERECHO DE PROPIEDAD:

2.1 ATRIBUTOS DE LA PROPIEDAD

2.2 OBJETO DE LA PROPIEDAD
2.3 CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE PROPIEDAD
2.4 LIMITES Y LIMITACIONES DE LA PROPIEDAD
2.5 PROPIEDAD PREDIAL
2.6 PROTECCION DE LA PROPIEDAD
2.7 EXTINSION DE LA PROPIEDAD
2.8 CONCEPTO DE PROPIEDAD EN LAS COMUNIDADES CAMPESINAS
2.9 CONCEPTO DE PROPIEDAD EN LAS COMUNIDADES NATIVA
2.10 LA AUTONOMIA DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS
2.11 LA AUTONOMIA EN EL USO Y DISPOSICION DE SUS TIERRAS

III. NORMAS ESPECIALES

3.1 EL RECONOCIMIENTO Y PROTECCION CONSTITUCIONAL EN EL

DERECHO DE PROPIEDAD CAMPESINA Y NATIVA EN LA
CONSTITUCION POLITICA DEL PERU DE 1993
3.2 ¿QUÉ SEÑALA LA LEY GENERAL DE COMUNIDADES CAMPESINAS N° 24656? 23
 3.3 ¿QUE SEÑALA EL DECRETO LEY DE COMUNIDADES NATIVAS Y DE 23
DESARROLLO AGRARIO DE LA SELVA Y CEJA DE SELVA N° 22175?
LEY 24657, LEY DE DESLINDE Y TITULACIÓN DEL TERRITORIO DE LAS 23
COMUNIDADES CAMPESINAS.
3.4 DECRETO LEY 25902, LEY QUE CREA EL PROYECTO ESPECIAL DE 23
TITULACIÓN DE TIERRAS Y CATASTRO RURAL – PETT.
3.5 LEY 26505, LEY DE LA INVERSIÓN PRIVADA EN EL DESARROLLO DE LAS
ACTIVIDADES ECONÓMICAS EN LAS TIERRAS DEL TERRITORIO NACIONAL
Y DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS – LEY DE TIERRAS.
3.6 LEY 26845, LEY DE TITULACIÓN DE TIERRAS DE LAS COMUNIDADES 24
CAMPESINAS DE LA COSTA.
3.7 DECRETO SUPREMO 008-91-TR, REGLAMENTO DE LA LEY GENERAL DE 24
COMUNIDADES CAMPESINAS.
3.8 DECRETO SUPREMO 004-92-TR. 24
3.9 DECRETO LEGISLATIVO 613, CÓDIGO DEL MEDIO AMBIENTE
3.10 DECRETO SUPREMO 011-97-AG, REGLAMENTO DE LA LEY DE TIERRAS. 25

IV. NORMAS INTERNACIONALES Y LEGISLACIÓN COMPARADA:

4.1 NORMATIVA INTERNACIONAL 2

4.2 LEGISLACIÓN COMPARADA

4.2.1 COLOMBIA 27

4.2.2 PARAGUAY 27

4.2.3 BRASIL 27

4.2.4 VENEZUELA 28

4.2.5 URUGUAY, MÉXICO Y BOLIVIA 28

4.2.6 ECUADOR

4.3 CONCLUSIONES
V. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

5.1 ANALISIS SOBRE SENTENCIA: COMUNIDAD TRES ISLAS

5.2 SUJETOS

5.3 SUMILLA

5.4 PUNTOS CONTROVERTIDOS

5.5 DESARROLLO ANALITICO

5.6 CONCLUSIONES

VI. BIBLIOGRAFIA
VII. ANEXO
 DEDICATORIA

A Dios y mis Padres por su amor y confianza, por su

esfuerzo para darme un futuro mejor, por su apoyo
incondicional.
 INTRODUCCIÓN

La presente monografía trata del régimen de la propiedad en las Comunidades Campesinas y

Nativas del Perú, identificadas como pueblos indígenas u originarios en el continente Americano.
El derecho de propiedad de estas comunidades es particular o diferente en cada grupo de
comunidades y en cada comunidad, pero comparten ciertos criterios generales que están basados en
la distinción entre propiedad familiar y propiedad comunal. A partir de esta distinción se derivan y
construyen principios, normas y procedimientos sobre su derecho de propiedad. La Constitución
Política del Perú, a través de su artículo 89 y la Convención 169 de la Organización Internacional
del Trabajo protegen la autonomía en el uso y libre disposición de sus tierras de estas
Comunidades, otorgándoles derechos especiales respecto al uso de sus recursos naturales y las
garantías de los principios de imprescriptibilidad, inalienabilidad e inembargabilidad.
I. CONCEPTO DE COMUNIDAD

La Comunidad constituye un sistema de vida que identifica a los miembros de un grupo

humano o social, quienes asentados en un espacio físico determinado deciden realizar prácticas
comunes para el desarrollo de sus vidas y sujetar sus decisiones individuales o familiares a
decisiones colectivas1. De esta definición interesa destacar tres elementos principales: el
espacio físico común, prácticas de vida común y la prioridad de decisiones colectivas.

La comunidad tiene, en primer lugar, un espacio físico común denominado terreno, tierra o
territorio. En este terreno o territorio de la comunidad viven los miembros de la misma
comunidad, realizando el desarrollo de sus vidas. En segundo lugar, la comunidad tiene
prácticas de vida común basada en una identidad cultural. Esto significa la capacidad de sus
miembros de compartir uno o más idiomas, compartir sus costumbres y fiestas, y desarrollar su
sentido de ser humano como niño, hombre, mujer, miembro de una familia solidario con el
desprotegido, etc. Un tercer elemento lo constituye la prioridad, en sus relaciones sociales, de
los acuerdos colectivos o comunales. Esto significa que el ser humano o individual de una
comunidad interactúa con sus hermanos, su pareja, su vecino o colega, construyendo una
organización social basada en relaciones colectivas o comunales con prioridad a sus relaciones
individuales.

Una primera organización colectiva lo constituye su unidad familiar que puede ser nuclear
(padre, madre e hijos) o extendida (incluye abuelos, tíos y sobrinos principalmente). Una
segunda organización colectiva la constituye la Comunidad en sí, o su organización comunal2.
En esta última destaca la presencia de autoridades comunales tradicionales como el Yatire
(sabio) en los Aymaras o el Apu (jefe) en los Kandozis y Shapras, o autoridades modernas
como el Presidente de la Comunidad o su Teniente Gobernador que se encuentran legitimados
por rotación de los cargos o por relaciones de parentesco entre todas las unidades familiares.
Estos tres elementos nos dan una idea de lo que significa una comunidad y ser parte de la
misma.

1
Castro, H. (1979). Nuestra Comunidad Indígena. Lima, Perú: PUCP.
2
Francke, M. (1985). Formas de dominio, Economía y Comunidades Campesinas. Lima, Perú: PUCP.
1.1 ¿QUE SON LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS?

Las Comunidades Campesinas y Comunidades Nativas son instituciones históricas en el

Perú. Se componen de grupos de personas que actúan como sujetos colectivos (con un
interés colectivo o comunal) cuyo origen se encuentra en los pueblos originarios o pueblos
«indígenas» que poblaron por primera vez el territorio peruano. En el pasado, la
institución semejante se denominaba Ayllu. En la actualidad, estas Comunidades o
Pueblos habitan zonas rurales y zonas urbanas (por la migración). Sin embargo, el origen
legal de la denominación de «Comunidades Campesinas» y «Comunidades Nativas» se
encuentra en aquellas comunidades que habitan la zona rural.

Se identifica normalmente a las «Comunidades Campesinas» con las comunidades

ubicadas en la zona rural delos Andes del Perú (en adelante también denominadas
Comunidades Andinas), y a las «Comunidades Nativas» con las comunidades ubicadas en
la zona rural de la Amazonía (en adelante también denominadas Comunidades
Amazónicas).

Una comunidad Andina es diferente a una comunidad Amazónica. La Comunidad Andina

tiene una relación con la tierra para realizar actividades económicas vinculadas a la
agricultura y ganadería: cada familia suele tener una parcela de terreno donde practica una
agricultura para su subsistencia y desde donde normalmente obtiene forraje para su
ganado que utiliza como mecanismo de ahorro e intercambio. La Comunidad Amazónica
tiene una relación con la tierra para practicar la agricultura pero sobre todo para
aprovechar sus bosques y ríos: cada familia práctica la agricultura de roce y quema para
proveerse de determinados alimentos, pero sobre todo hace uso de los bosques y ríos para
proveerse de sus principales alimentos (frutos, animales de caza y peces) y de recursos
para su usufructo e intercambio (madera, peces). Ambas comunidades, Andinas y
Amazónicas, tienen una organización social y política basada en la familia y el parentesco,
y en la asamblea comunal. Cada comunidad andina y amazónica comparte historias,
costumbres y conocimientos propios o locales. De ahí que contemos con una diversidad
de comunidades por región y por microrregión.

Existen comunidades diferentes por identidad étnica: en los Andes al menos los quechuas
y Aymaras definen una clara diferencia, pero en la Amazonía encontramos
aproximadamente 67 grupos étnicos diferentes (Asháninkas, Awajun o aguaruanas,
 Shipibos, kandozis, Shapras, Kichuas, Shuar, entre otros). Pero dentro de los propios
grupos étnicos existen muchas diferencias por región, microrregión o inter-región. Por
ejemplo los Aymaras de la región de Puno son diferentes dependiendo si son Aymaras de
Huancané o de Juli, los Quechuas de Cusco son diferentes de los Quechuas de
Huancavelica, e igual ocurre con los Awajún de Imaza, Amazonas, respecto a los Awajún
de San Ignacio, Cajamarca.

Son un conjunto de familias que se encuentran ubicados en la selva y ceja de selva

vinculadas por los siguientes elementos principales: idioma o dialecto; características
culturales y sociales; y tenencia y usufructo común y permanente de un mismo territorio
con asentamiento nucleado o disperso3.

Nuestra Constitución Política del Estado en su artículo 89° reconoce que las Comunidades
Campesinas y Comunidades Nativas tienen existencia legal y son personas jurídicas,
reconociéndoles autonomía en cuanto a su organización, en el trabajo comunal y en el uso
y la libre disposición de sus tierras, así como en lo económico y administrativo, dentro del
marco que la ley establece.

Las comunidades Andinas y Amazónicas reflejan el pasado original que identificó el

territorio Peruano y, en gran parte, el territorio sudamericano. Antes que llegaran los
españoles, o europeos en general, los pobladores originales del Perú, identificados a través
de culturas milenarias, ya habían desarrollado sus vidas ocupando los diversos pisos
ecológicos del territorio4. Desde la ladera hasta la puna, las Comunidades Andinas
construyeron grandes civilizaciones conocidas mundialmente, como fue el caso de los
Incas5. Las Comunidades Amazónicas, a su vez, menos conocidas históricamente, han
ocupado los diversos pisos ecológicos de la Amazonía desde tiempo inmemorial,
cuidándolos y haciéndolos provechosos para la humanidad actual.

1.2 COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS EN LA CONSTITUCION DE

1993

Las comunidades campesinas y nativas están reguladas en distintos cuerpos

normativos (Constitución Política, el Convenio 169, el Código Civil, etc.). El Código

3
Derecho y sociedad 40 Asociación Civil 198.
4
Mason, J. (1968). The ancient civilizations of Peru. Lima, Perú: Juan Mejía Baca.
5
Murra, J. (1984). The Cambridge history of Latin America. Lima, Perú.
Civil, define a las comunidades campesinas y nativas como personas jurídicas
sujetas a un régimen especial debido a su particular naturaleza.

Su reconocimiento surge por la constatación en la realidad de la existencia de

organizaciones de personas naturales alrededor de un patrimonio, el cual explotan
para su beneficio.

El Código, ante esta particular realidad, y siguiendo al Código de 1936 y la

Constitución de 1979 -y antes a la de 1933-, reconoce la existencia de estas
comunidades campesinas y nativas y les reconoce personalidad jurídica. Esta
tendencia es seguida por la Constitución de 1993, la que en su artículo 89
establece que las comunidades campesinas y las nativas son personas jurídicas.

Si bien es cierto las campesinas y las nativas han sido definidas de una manera
conjunta en el Código Civil, sin embargo es menester hacer una definición
independiente de estas dos organizaciones jurídicas.

1.3 LEY GENERAL DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS

Las siguientes son las normas fundamentales que rigen las
organizaciones campesinas:
a. Ley 23656, ley de comunidades campesinas
b. Ley 24657, ley que declara la necesidad nacional el deslinde y
titulación de tierras de comunidades
c. Ley 26505, ley de la inversión privada de las actividades
económicas en las tierras del territorio nacional y de las
comunidades campesinas y nativas
d. D.S. 008-91-tr, reglamento de la ley de las comunidades
campesinas.
e. D.S. 004-92-TR, reglamento del régimen económico de
comunidades campesinas.
f. D.S. 045-93-AG , contitucion de empresas comunales y
multicomunales de servicios agropecuarios.
1.4 CONSTITUCION DE LA COMUNIDAD CAMPESINA
Los pasos son los siguientes :
- Constituir grupos de familia.
- Acordar la constitución con la aprobación de las dos terceras partes de los
integrantes de la asamblea general
- Que las familias se encuentren en posesión de su territorio
- La aprobación debe constar en un acta.
En el acta se aprueba la constitución de comunidad , el estatuto, se elige a la
directiva comunal, se elabora un censo de población y un plano de ubicación.
Luego, es necesario obtener la resolución administrativa de reconocimiento
oficial para proceder a la inscripción en el registro de personas jurídicas. La
inscripción se realiza a solicitud de los propios comuneros de acuerdo con el
artículo 2026 del código civil. La inscripción se lleva a cabo en el registro
correspondiente a su domicilio.

1.5 ORGANOS DE LA COMUNIDAD

- Asamblea general :
Es el órgano supremo de la comunidad. Apruba , reforma e interpreta el
estatuto, elige a los miembros de la directiva comunal, aprueba el presupuesto y
acuerda la constitución de empresas comunales , está integrada por comuneros
calificados.
- Directiva Comunal :
Es el órgano responsable del gobierno y gestión de la comunidad , los miembros
sonelegidos por un periodo máximo de dos años , pudiendo ser reelegidos por un
periodo similar.
Son responsables solidarios por las resoluciones y acuerdos adoptados, a menos
que salven expresamente su voto, hecho que se hará constar en el acta.

1.6 PATRIMONIOS DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS

LOS BIENES DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS SE DIVIDEN EN
COMUNALES Y NO COMUNALES . DENTRO DE LOS PRIMEROS , EL
MAS IMPORTANTE ES LA TIERRA. EL REGIMEN DE LAS
COMUNALES A VARIADO A PARTIR DE LA CONSTITUCION DEL 93
QUE DISPONE EN EL ARTTICULO 89 , LAS COMUNIDADES SON
 AUTONOMAS EN LA LIBRE DISPOSICION DE SUS TIERRAS , ADEMAS
LAS TIERRAS SON INPRESCRIPTIBLES.
LAS TIERRAS COMUNALES DE LA COSTA PUEDEN VENDERSE CON
EL ACUERDO DE POR LO MENOS EL 50% DE LOS MIEMBROS
CALIFICADOS ASISTENTES . LAS TIERRAS DE LAS SIERRA Y SELVA
PUEDEN VENDERSE CON EL ACUERDO DE POR LO MENOS, LOS DOS
TERCIOS DE LOS COMUNEROS CALIFICADOS.
LOS BIENES DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS, CON EXCEPCION
DE LOS BIENES COMUNALES SEÑALADOS EN EL ART. 23 INCISO
A,B, Y C DE LA LEY NUMERO 24656, ESTAN SUJETAS A LAS
REGULACIONES SOBRE PROPIEDAD QUE ESTABLECE EL CODIGO
CIVL.
DE IGUAL MODO LOS RECURSOS ENERGETICOS COMO LOS
HIDROCARBUROS , QUE SE ENCUENTRAN EN EL SUBSUELO DE
TIERRAS COMUNALES SON DE PROPIEDAD DEL ESTADO, EL QUE
PUEDE OTORGAR LA CONCESIÓN DE LA EXPLOTACION Y
EXPLORACION A PARTICULARES.
1.7 ACTIVIDAD EM,PRESARIAL DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS
. EMPRESA CAMPESINA:
- SON LAS PROPIAS COMUNIDADES CAMPESINAS QUE UTILIZANDO SU
PERSONERIA JURIDICA, SE ORGANIZAN A TRAVES DE LA
REALIZACION DE ACTIVIDADES ECONOMICAS. USAN SU PROPIA
denominación o el termiino empresa comunal. Su acto constitutivo se s escribe en
la misma ficha en que se halla onscrita la comunidad campesina que le da origen.
. EMPRESA MULTICOMUNAL
- Son personas juridiccas de derecho privado de responsabilidad imutada, de
propiedad de las comunidades socias. Su finalidad es el desarrollo de actividades
económicas de producción, de transformación, de vienes y sevicios.
. PARTOCOPACION DE OTRAS EMPRESAS
- Las comunidades campesinas pueden participar como socias de empresas de
sector publico privado. En el caso de las primeras, como se las segundas, dve
contituirse como sociedades psara trasnformacion, explotación y
comercialización de concesiones mineras o aprovechamiento de recursos
naturales.
 1.8. CARACTERISTICAS DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y
NATIVAS

Las Comunidades campesinas y nativas poseen una serie de características que

le son reconocidas a ambas y en el Ordenamiento Legal respectivo. Entre los
aspectos comunes del que gozan tenemos:

 Se tratan de conjunto de familias vinculadas por elementos culturales

ancestrales, sociales, económicos y culturales dentro de un determinado
territorio.
 Tienen el Derecho a la delimitación de su territorio, siendo este
inembargable, imprescriptible e inalienable. (Arts. 13 al 15 Convenio OIT
169, Art. 7 de la Ley 24656 y Art. 13 Ley 22175 y 1º párrafo art. 135 del
CC).
 Son reconocidas con Personería Jurídica con tratamiento especial, por lo
que disponen cada una de su propia ley y reglamento que contribuya a su
desarrollo integral.
 Es la Asamblea General el Órgano Supremo de la Comunidad con una
serie de atribuciones que la ley y el Estatuto de cada comunidad reconoce
(Art. 17 Ley 24656, art. 37 D.S 008-91 TR, Art. 21 de D.S 003-79AA y Art.
138 CC).
 Están exoneradas del Impuesto a la Renta, al patrimonio empresarial y
pago de derechos de inscripción en los Registros y cualquier otro Sector
Público Nacional como consta en el Art. 28 de Ley 24565 y 24 de Ley
22175.
 Gozan de prioridad y preferencia ante las Autoridades correspondientes
para sus trámites administrativos (Art. 32 Ley 24656).
 Disponen de cierta Autonomía Judicial en asuntos de menor cuantía, según
sus usos y costumbre siempre y cuando no contravengan la Normativa
Vigente. (Art. 149 Constitución Política).
  Pueden constituir empresa de carácter comunal y multicomunal, así como
asociarse con empresas del Sector Público, Asociativo o privado. Art. 25 de
Ley 24656 e inciso d del Art. 22 Ley 22175).
 Tienen Derecho de Preferencia en la adjudicación de terrenos colindantes,
para ampliar su territorio comunal. (Art. 10 de Ley 24653).
 Para su inscripción se realiza en mismo trámite y su inscripción se realiza
en el Libro de Comunidades Campesina y nativas del Registro de Personas
Jurídicas de Oficina Registral Correspondiente (Art. 2 de D.S 008-91TR).
1.9. DIFERENCIA ENTRE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS

Podemos identificar muchas diferencias con respecto a las Comunidades

Campesinas y Nativas, tales como que las primeras existen en la Costa y la Sierra
del Perú, mientras las segundas se encuentran en la selva, sin embargo en la
legislación especial (Ley 24656 de Comunidades Campesinas y Ley 22175 de
Comunidades Nativas) estas organizaciones se identificar algunas diferencias de
las mismas.

Pueden establecerse Comunidades Campesinas en cualquier parte, es decir, en el

campo. Ley 24656.

Las Comunidades Nativas tienen su origen en grupos tribales de Selva y Ceja de

Selva. (Art. 8 Ley 22175).

Las Comunidades Campesinas controlan y habitan determinado territorio, siendo

comunidades establecidas en un determinado espacio. (Art. 10 (Art. 2 Ley 24656).

Las Comunidades Nativas, pueden tener en alguno de los casos carácter

sedentario o de migraciones estacionales (art. 10 Ley 22175).

De las Comunidades Campesinas sus tierras pueden ser expropiadas por

necesidad o utilidad pública. (Art. 7 Ley 246567).

A las Comunidades Nativas se les obliga a la servidumbre de paso a oleoductos,

para la exploración y explotación minera (Art. 31 y Art 31 del D.S 003-79AA).
 II. EL DERECHO DE PROPIEDAD

Antes de definir el derecho de propiedad es importante definir el concepto de propiedad:

La propiedad puede definirse como una relación que los miembros de un grupo social o
una comunidad establecen entre sí teniendo como referencia bienes o cosas que
consideran suyas o bajo su dominio6. Los bienes pueden ser recursos naturales, como el
agua, la madera o una parcela de terreno, pero también puede ser frutos o productos como
los cereales de una cosecha, una silla, una mesa o una casa. Estos bienes o cosas son la
razón particular del concepto de propiedad; solo a través de ellos es que se puede
establecer la relación de las personas que conduce al concepto. Por ejemplo, la propiedad
de un terreno está definida por el terreno de referencia sin el cual no se puede hablar de
propiedad. Las personas se relacionan entre sí para decir “este terreno es mío” o “este
terreno no es tuyo”, pero sin la existencia del terreno (bien o cosa) no es posible afirmar o
negar su propiedad. Pero también la relación de las personas que tiene como referencia un
bien o cosa, puede conducir a una tipología especial de características de la propiedad.
Estas características principales son: posesión, usufructo, disposición o transferencia y
protección de dichos bienes o cosas. Cada una de estas características solo son posible por
la referencia de un bien o cosa. A partir de la definición previa de propiedad, cabe afirmar
que el derecho de propiedad consiste en el conjunto de principios, reglas y procedimientos
relacionados con el concepto de propiedad de un grupo social o comunidad determinada.
Las personas o miembros de un grupo social o comunidad determinada establecen sus
relaciones particulares basada en los bienes o cosas que tienen de referencia,
reconstruyendo cotidianamente los principios, reglas y procedimientos de esta relación.

2.1. ATRIBUTOS DE LA PROPIEDAD

Tres atributos o derechos confieren la propiedad a su titular y estos son:

- USAR; es servirse del bien. Ejemplo: usa la casa que vive en ella
- DISFRUTAR; es percibir los frutos de bien, es decir aprovecharlo
económicamente. Ejemplo: de los frutos civiles son los intereses del dinero o la
merced conductiva de un arrendamiento.

6
Avendaño, J. (1986). Los Derechos Reales, Selección de Textos. Lima, Perú: Bosch.
 - DISPONER; es presindir del boien (mejor aun, del derecho) desacerse de la cosa
ya sea jurídica o físicamente. Una acto de disposición es la enajenación del bien;
otro es hipotecarlo; otro, finalmente, es abandionarlo o destruirlo.
2.2. OBJETO DE LA PROPIEDAD
Nuestra legislación, al considerar que la propiedad es un conjunto de derechos
sobre un bien, esta englobando en su objeto tanto los bienes materiales como los
inmateriales. Asi lo considera EUGENIO CASTAÑEDA al señalar que la
palabra “bien” es un termino amplio que so solo comprende cosas sino también
derechos.
2.3.CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE PROPIEDAD
2.3.1 Es un derecho real
La propiedad establece una relación directa entre el ttular y el bien. El
propietario ejercita sus atributos sin la mediación de otra persona. Además la
propiedad es erga omnes, esto es, se ejercita contra todos.
2.3.2.es un derecho absoluto
Por que confiere al titular todas las facultades sobre el bien se usa se disfruta y se
doispone; es entonces un derecho pleno.
2.3.3. es un derecho exclusivo
Porque elimina o decarta todo otro derecho sobre el bien salvo desde luego que el
propietario lo autorice.
2.3.4. es un derecho perpetuo
Esto significa que ella no se extingue por el solo no uso. El propietario puede
dejar de poseer y esto no acarrea la pérdida del derecho. Para quel propietario
pierda su derecho será necesario que otro adquiera por prescripción.
2.3.5. Es un derecho inviolable
siguiendo a JOGE AVENDAÑO 7 dice: “ inviolable significa quer nadie le puede
afectar desconocer y cuestionar; inviolable quiere decir que el propietario no
puede ser privado de su derecho salvo que sea una decisión judicial. No puede ser
menoscabado ni por los particulares ni por el estado este ente debe garantizarla y
hacerla respetar. La inviolabilidad de la propiedad en el texto constitucional”
esta mas referida a que el estado no puede privar de ella a los particulares, salvo
que sea atravez de la expropieacion.

7
AVENDAÑO BALDES el derecho de propiedad en la constitución. Themis. Revista de derecho. Tomo I
 2.4 LIMITES Y LIMITACIONES DE LA PROPIEDAD
El articulo 923, dice en su parte final que la propiedad debe ser ejercitarse en
armonía con el interés social y dentro de los limites de la ley.
Al respecto, siguendo a ALBALADEJO, 8 diremos que los limites del derceho de
propiedad son “la frontera, el punto normal hasta donde llega el poder del
dueño, osea el régimen ordinario de restricciones a que esta sometido el poder”,
lo que nos indica el característico de los limites, esta determinados por la ley.
2.4.1. limites a la propiedad:
Los limites pueden considerarse tanto de interés publico como de interés
privado:
- Limites en orden al interés público
Tenemos en interés de la defensa nacional, el interés de la seguridad de persona y
cosas y en interés de lña vivienda y urbanismo.
- Limites en orden al interés privcado
Se encuentran reguladas por las dispociones reguladas por el código civil en lo
referente a las relaciones de vecindad. Es interesante señalar que nuestro código
se refiera a “limites” por razón de vecindad, que es la expresión que mejor
responde a la intención del legislador.
Tenemos los humos, o llines, emanaciones que se hayan expuestos en el articulo
961 del código civil; proiviciones de desviar aguas a previo vecino regyulado en el
art 964 del código civil, limites a la facultad de exclusión regulada en el art 959 y
960 de nuestro código; limite a la libertad de construir, plantear y multar
instalación en terreno propio ( art 962 y 963 de código civil); facultad del vecino
en orden a las ramas y raíces ajenas que invaden su espacio o suelo, te criterio se
halla expuesto en el art 963 del código civil y por ultimo apertura a puerta y
ventana en la pared medianera regulado en el art 996 derl código civil.
- Limitaciones a la propiedad
Con respecto a las limitaciones que nuestra legislación reconoce cmo
“restricciones”, podemos señalar que ellas “reducen el poder que normalmente
tiene el dueño sobre su bien”, y en esta línea, corde con nuestra legislación, esta
limitaciones (restricciones) se puedenorginar por causa de necesidad, utilidad o
intres social y en segundo caso por propia voluntad de las partes.

8
ALBALADEJO MANUEL (1989) derecho civil. Parte 3era, 6edicion. ED.bosch, BARCELONA.VOL I
 2.5. PROPIEDAD PREDIAL
En el art954 del código civil, aunque no lo define exactamente, predio “es la
unidad física, materialmente definida, conformada con un ámbito de extinción
territorial, con el edificación o sin ella, también se alude con dicho termino a las
edificaciones en altura o porciones de subsuelo que conforman unidaes
independientes”.
Los predios pueden ser de la siguientes clases:
- URBANOS; son aquellos predios que han sido habilitados dotándolos de los
servicios necesarios, como consecuencia de haberse culminado el proceso de
habilitación urbana correspondiente con la obtención de la recepción de las
obras respectivas.
- RURALES; reciben esta denominación las porciones de tierra ubicadas en el
área rural o en área de expansión declarada zona intangible, dedicada al uso
agrícola, pecuario o forestal.
- ERIAZOS; están constituidas por las tierras no cultivadas por falta o exceso de
agua y además terrenos inproductivos, excepto las lomas y praderas con pastos
naturales dedicados a la ganadería.
- LOS UBICADOS EN AREAS DE EXPANSIÓN URBANA; que son aquellos que
se ubican en espacios determinados por las municipalidades, para ser destinados
a futuras habilitaciones, es decir son áreas donde se proyectan el crecimiento
urbano de la ciudad.

2.6. CONCEPTO DE PROPIEDAD EN LAS COMUNIDADES CAMPESINAS

La propiedad en las Comunidades Campesinas está vinculada a su medio geográfico y su

cultura. El medio geográfico es vivo en el mundo de las comunidades. Los cerros, las
laderas, los ríos, las lagunas, los bosques o la pampa son espacios geográficos que
interactúan con las lluvias, el viento, la granizada, el sol y la presencia del ser humano.

La extensión de la propiedad en las Comunidades Andinas del Sur Andino es variable.

Esta extensión depende de la zona y piso ecológico donde se encuentre la Comunidad, así
como de su historia social y cultural.

Las Comunidades tienen a la propiedad como un medio dinámico, supeditado a su

geografía y a los cambios que devienen día a día, desarrollando con ello su propio
concepto de cultura. Dentro del contexto dinámico hay espacios de estabilidad relativa
donde los comuneros han identificado sus parcelas de terreno y dentro de éste construyen
sus viviendas.

Estas viviendas y sus parcelas de terreno establecen la relación más personal que tienen
los comuneros, practicando a su lado la agricultura y la ganadería como sus principales
actividades económicas. Así, la cultura de su organización social al lado de la
organización económica se desarrolla distinguiendo lo familiar y lo comunal, la cultura de
las fiestas patronales y la propia resolución de sus conflictos igualmente distingue entre lo
familiar y lo comunal.

Dentro de la misma cultura de las Comunidades Andinas relacionada a la propiedad

aparece el derecho de propiedad. Entre los comuneros se desarrollan principios, reglas y
procedimientos sobre la propiedad. De otro lado, las reglas y los procedimientos aparecen
como elementos más objetivos en el derecho de propiedad familiar y comunal de los
comuneros andinos. Veamos primero una referencia de las reglas y procedimientos de la
propiedad familiar y luego las reglas y procedimiento de la propiedad comunal.

Las reglas de la propiedad familiar resaltan la protección de sus bienes principales como
son las parcelas familiares. Estas no se pueden enajenar a terceros extraños a la
comunidad, pero si pueden transferirse a un familiar o pariente o miembro activo de la
comunidad. Esta es una regla histórica que conservan los miembros de las comunidades
del Sur Andino que es la que les ha permitido mantener la integridad e identidad de su
comunidad. Igualmente se establece que las parcelas familiares se respetan por las otras
familias y por el propio conjunto de la comunidad. Esta es otra regla histórica que ha
permitido a las familias cierta privacidad para su desarrollo y para contribuir propiamente
con la comunidad.

En el mismo sentido, otra regla histórica o base en las comunidades consiste en respetar lo
que cada familia hace con su parcela de terreno: sembrar, descansar la tierra, criar vacunos
u ovinos, gallinas o cuyes, etc. Ello siempre que no se afecte a sus vecinos. Por ejemplo,
no cabe dejar al ganado al borde de la parcela vecina porque puede dañar la cosecha de la
familia vecina propietaria, o no cabe dejar a su ganado suelto porque seguro se pueden
desplazar a las parcelas vecinas causando daños. Bajo estas reglas de la propiedad familiar
es posible consolidar un respeto mutuo y “el cariño” entre familias y comuneros en
general.
 Los procedimientos aplicados a la propiedad familiar se componen de un conjunto de
reglas que hace posible la decisión tomada por un comunero y su familia respecto a sus
bienes o su propiedad.

En la propiedad comunal, las reglas y los procedimientos también están presentes. Entre
las reglas podemos destacar que la propiedad comunal nunca se transfiere y sus frutos son
compartidos por todos los miembros familiares. La regla de la inalienabilidad se
fundamenta en la misma razón de protección del territorio de un Estado: no puede ser
enajenado. Esto no quita que en algún momento se produzca el intercambio de tierras con
una comunidad vecina con el fin de dar fin a un conflicto territorial o el compartir parte de
un bosque en disputa con otra comunidad vecina. En tal caso el procedimiento que opera
es el acuerdo en asamblea y negociación a través de los representantes de la comunidad
(su Presidente y/o su Teniente Gobernador). Luego de la aceptación por los comuneros de
iniciar las negociaciones, los representantes se reúnen para llegar a los acuerdos
preliminares que serían sometidos a la asamblea. Esta definirá en última instancia la
aprobación del acuerdo o la propuesta, mediante voto unánime o por consenso.

Así, principios, reglas y procedimientos componen el concepto de propiedad entre los

comuneros del Sur Andino. Los tipos de propiedad que destacan son los que hemos
identificado como propiedad familiar y propiedad comunal. En ellos destacan los
principios, reglas y procedimientos, que no son otros que aquellos relacionados a los
bienes de las comunidades y que han hecho posible la vida en comunidad. En ambos,
propiedad familiar y comunal, se desarrolla la cultura de los comuneros.

2.7. CONCEPTO DE PROPIEDAD EN LAS COMUNIDADES NATIVAS

En las Comunidades Nativas Aguarunas, Kandozis y Shapras, el concepto de propiedad sigue, en

general, la estructura esbozada para las Comunidades Andinas sobre los derechos de propiedad
familiar y comunal. Pero, esta estructura está aplicada sobre dos particularidades diferentes: una, la
extensión de los territorios de las Comunidades Amazónicas es sorprendentemente mayor al de las
Comunidades Andinas, por su relación con extensos bosques, ríos y lagos comunales en ambientes
tropicales, y, dos, las relaciones de los miembros de las Comunidades Amazónicas con sus bienes o
cosas está basada prioritariamente en relaciones familiares más cercanas pero itinerante9,
descendientes normalmente de dos troncos comunes, bajo la autoridad del Apu o Jefe que no es otro

9
García, P; Surrallés, A. (2009). Libre determinación territorial de los pueblos indígenas como derecho
humano.
que un familiar mayor destacado o preparado para tal fin. La extensión de los territorios de las
Comunidades Amazónicas ha sido y aún es muy difícil de delimitar. Esta extensión ha sido definida
por la posesión de sus miembros familiares que se ha realizado en forma transitoria y periódica en
las distintas partes o sectores de sus respectivos territorios, a lo largo de su historia. Pero, ocurre
además que en muchos casos las comunidades comparten parte de sus territorios, como es el caso
de bosques cercanos a dos comunidades, lo que hace cuestionable cualquier registro separado. En
estas extensiones de territorio, sean o no registrados, los bienes de la Comunidad

Amazónica son de las unidades familiares prioritariamente. Pero es que la familia

extendida, integrada cercanamente, es prácticamente la Comunidad como hemos indicado.
Dada la extensión y condiciones de sus territorios, la familia extendida posee y usufructúa
dicho territorio y hace posible la comunidad. De ahí que la frontera entre lo familiar y lo
comunal sea tenue, en contraste con lo que ocurre en las Comunidades Andinas donde
normalmente hay tres o más troncos familiares y se distingue más claramente lo familiar y
lo comunal, como también hemos indicado.

Los bosques y sus recursos de madera, frutos y animales, así como los ríos, lagos y
quebradas con los peces o animales que viven en los mismos, son propiedad comunal, o
pertenecen al conjunto de familias que identifica un territorio determinado. Principios,
normas y procedimientos se aplican y brotan de esa identificación de su territorio y de la
distinción de bienes. Los principios parten de la distinción entre lo comunal y lo familiar,
a pesar de su tenue distinción.

De un lado, en la propiedad comunal, los principios se identifican con el valor que dan los
comuneros a su territorio comunal, en el que se encuentran sus bienes comunales. El
principio principal en las Comunidades Amazónicas es que el territorio de la comunidad
pertenece a todos y todos están dispuestos a defenderlo con sus vidas. La razón de este
principio es que en dicho territorio se encuentran los bosques, ríos y lagos que constituyen
bienes comunales, como lo hemos indicado, pero sobretodo constituyen su medio de vida
principal que ha permitido hasta la actualidad vivir con comodidad sin depender de la
ciudad u otro medio externo. Los bosques son, en opinión de los comuneros amazónicos,
"su farmacia, su mercado y su banco o ferretería”10, en tanto les permite proveerse de
plantas medicinales (farmacia), frutos y animales para su alimentación (mercado) y

10
Esta referencia ha sido reiterada por comuneros y dirigentes amazónicos en eventos públicos realizados
por instituciones del Estado y Organismos No Gubernamentales (2010, 2011) al lado de organizaciones de
Comunidades Amazónicas.
 madera u otros bienes para sus viviendas y su comercialización (banco y ferretería). Los
ríos, lagos y quebradas son, a su vez, los medios que les provee de peces y otros animales
como la tortuga y el lagarto para su consumo y venta.

Pero, de otro lado, los principios también se relacionan con la propiedad familiar. La casa,
la chacra (parcela), el bote constituyen sus principales bienes familiares que son
permitidos, protegidos o defendidos por el principio de necesidad familiar (o de la familia
nuclear). Cada familia está facultada de sembrar mediante el sistema de roce y quema su
chacra o parcelas y contar con más de una hectárea de terreno de ser necesario,
dependiendo del número de hijos y su capacidad para su sembrío11. Asimismo, cada
familia necesita contar con una vivienda de acuerdo a las características de su ambiente y
cultura: normalmente casas de madera descubiertas por los lados para su ventilación del
calor por el ambiente tropical. Igualmente, cada familia dispone de un bote con un
pequeño motor (como señalamos, identificado como peque-peque por el sonido de su
motor) que le sirve para realizar la pesca y movilizarse de un lugar a otro para
intercambiar bienes y servicios, o suplir sus emergencias12.

Las reglas y los procedimientos resaltan también al lado de los principios en la propiedad
de las Comunidades Amazónicas. Hay reglas y procedimientos particulares aplicados a la
propiedad comunal y la propiedad familiar.

En la propiedad comunal o colectiva las reglas se orientan a defender la propiedad

prohibiendo su venta, su depredación y su contaminación. De un lado, al pertenecer a
todos la tierra, los bosques y los ríos y lagos y constituir sus principales medios de auto-
subsistencia, es imposible pensar que los pueden transferir o vender. Igualmente, bosques
ríos y lagos no pueden ser objeto de depredación por los comuneros al incluirse todos en
el mismo principio de auto-subsistencia. De otro lado, la contaminación aparece como un
factor externo que tampoco toleran y que todos buscan impedir que ocurra. Los
procedimientos siguen a estas reglas presentadas para la propiedad comunal. En
asambleas los comuneros ratificarán la defensa de su territorio negando cualquier
posibilidad de pérdida, salvo que se trata de intercambios o coposesión con comunidades
vecinas por tratarse de su propia conveniencia.

11
El roce y quema es la técnica básica que aplican los comuneros amazónicos en sus tierras, para practicar la
agricultura.
12
Uno de los problemas serios que identifican a las Comunidades Amazónicas son las enfermedades “raras”
que han comenzado a reproducirse entre sus miembros.
En asambleas también los comuneros someterán el caso del comunero que depreda sus
recursos, por ejemplo quien vende la madera de un árbol sin permiso de la Comunidad, y
llamarán su atención o lo sancionarán dependiendo de la gravedad. Por último, frente a la
contaminación de sus ríos, lagos o bosques si es por causa de alguno de sus comuneros
reaccionarán en forma similar al caso de depredación, pero si es por causas externas
actuarán de manera coordinada con otras comunidades afectadas: identificaran al causante
(normalmente una empresa de hidrocarburos que ellos conocen), se quejarán ante el
propio causante y ante la autoridad del Estado más cercana o especializada, y de ser el
caso pueden actuar en conjunto para impedir que la contaminación continúe y la empresa
siga contaminando.

Las reglas y procedimientos aplicados a la propiedad familiar siguen el contenido de los

principios antes señalados. El derecho a la vivienda y respeto por la casa ajena, la libertad
de iniciar una chacra cerca del rio o la casa familiar, y el uso y disposición de un bote para
uso familiar en la pesca o para movilizarse al centro de salud o a la ciudad se traducen en
normas que están implícitas en los comuneros. Así, una regla puede ser identificada en los
siguientes términos: cada familia tiene derecho a tener una casa y delimitar el área que
ocupa, de tal modo que respete el área de otra familia y su respectiva vivienda. Otra regla
sería: toda familia tiene el derecho a realizar el roce y quema de un área determinada del
territorio de la comunidad para convertirlo en una chacra, la misma que pueden dejar en
descanso al cabo de un tiempo sin que otra familia la invada o se aproveche de ella.
Igualmente, otra regla puede ser: Cada familia tiene derecho a construir un bote de los
recursos del bosque y adherir un motor pequeño para su uso como medio de transporte y
para realizar su actividad de pesca.

2.8. LA AUTONOMIA DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS

El concepto de autonomía de las Comunidades Andinas y Amazónicas es diferente al

concepto de autodeterminación. Este último está relacionado con el concepto de Estado,
en el sentido de soberanía y secesión, en tanto el primero corresponde a entidades
colectivas que tienen amplia libertad en sus acciones pero que se reconocen como parte
del mismo Estado. En la práctica, sin embargo, las Comunidades Andinas y Amazónicas
han actuado como pequeños Estados: tienen identificado un territorio, una población,
propia organización social, económica y política, propias autoridades y propios
mecanismos de resolución de conflictos. Pero, ello no ha significado que dichas
comunidades hayan pretendido proclamarse como Estados (salvo el discurso de
pequeños grupos o movimientos). Dada la ineficiencia o inoperancia de las autoridades
del Estado, los comuneros han preferido vivir aparte, alejados de las acciones de los
gobiernos de turno, sin que signifique, por lo menos en los últimos años, su separación
del territorio del Estado Peruano. Teniendo en cuenta este contexto, la Constitución
Política del Perú reconoce a las Comunidades Andinas y Amazónicas una amplia
autonomía que hace innecesaria la autodeterminación. Así, la Constitución reconoce los
siguientes niveles de autonomía:

- Autonomía organizativa.

- Autonomía en el trabajo comunal.

- Autonomía en el uso y libre disposición de sus tierras.

- Autonomía económica y

- Autonomía administrativa Veamos por separado una aproximación al contenido de

cada uno de estos tipos de autonomía.

2.8.1. Autonomía organizativa Se refiere a que los miembros de cada Comunidad Andina
o Amazónica pueden decidir sobre la estructura social y política que los identifica. En las
Comunidades Andinas, por ejemplo, es normal encontrar una organización basada en
dos niveles: lo familiar y lo comunal. La organización familiar establece la organización de
los miembros de una familia nuclear y extensa en base a sus relaciones de parentesco y
propias normas y principios. La organización comunal está basada en los vínculos inter-
familiar que lleva a integrar al conjunto de familias con propias normas y principios,
reconociendo a la Asamblea Comunal como máxima autoridad.

En las Comunidades Amazónica también destaca una relación dicotómica entre lo

familiar y lo comunal. Sin embargo, dada la extensión de sus territorios y la movilización
de sus miembros por núcleos familiares para la obtención de recursos para su
subsistencia, ha hecho que las relaciones familiares destaquen.

2.8.2. Autonomía en el Trabajo Comunal El derecho al trabajo o derecho laboral en las

Comunidades Andinas y Amazónicas es particular. En el intercambio de fuerza laboral
existe sobretodo reciprocidad y no salario. ElAyni, por ejemplo, en las Comunidades
Andinas significa intercambio de fuerza de trabajo de un familiar por su equivalente en
fuerza de trabajo de otro familiar. Una familia presta fuerza de trabajo a favor de otra,
siendo «pagada» recíprocamente con una fuerza de trabajo semejante realizada por esta
última. No es necesario un medio de cambio como el salario para realizar este tipo de
trabajo.En otras ocasiones realizan un trabajo colectivo denominado Minka. Los
representantes familiares llegan a trabajar colectivamente para la construcción de una
escuela, por ejemplo.

En las Comunidades Amazónicas los mismos conceptosson aplicados, con otras

denominaciones como es el caso del nombre «Minga» para referir Minka y, a veces, al
mismo Ayni.

2.8.3. Autonomía en el uso y libre disposición de sus tierras Las Comunidades Andinas y
Amazónicas normalmente tienen tierras o terrenos de uso o explotación familiar y tierras
o terrenos de uso o explotación colectivos. Los primeros son respetados como si fueran
propiedad privada de acuerdo al Derecho Civil, pero con muchas variantes de acuerdo a
su ubicación en los pisos ecológicos y las diferencias culturales por regiones. En algunos
casos el origen de la tenencia de esos terrenos es por asignación histórica, en otros casos
son productos de asignaciones periódicas, que se renuevan cada cierto tiempo. En el
caso de las Comunidades Amazónicas además puede ocurrir que la propiedad familiar
puede delimitarse voluntariamente, bajo iniciativa familiar, al tomarse una porción de
terreno en cualquier parte del territorio comunal no ocupado por otra familia, dada la
extensión de la comunidad. Las tierras o terrenos comunales, en cambio, son de uso de
todos los miembros de la Comunidad.

En las Comunidades Andinas los pastos de los cerros y los peces de los ríos y lagos son
normalmente bienes comunales, mientras en las Comunidades Amazónicas los frutos de
los bosques y los peces de ríos y lagos son bienes comunales. Pero también en las
Comunidades existen muchas variantes donde la propiedad comunal se combina o se
transforma con la propiedad familiar. En el Sur Andino Peruano, por ejemplo, es posible
habilitar terrenos para la agricultura en la parte comunal, distribuyendo nuevas
obligaciones y derechos para las familias que quieren aprovecharlas.
 Estas particularidades sobre la propiedad familiar y comunal son las que construyen el
concepto de autonomía en el uso y libre disposición de sus tierras de las comunidades
Andinas y Amazónicas.

2.8.4. Autonomía económica Incluye el reconocimiento de las propias y variadas actividades

económicas y las formas de intercambio como medio de vida en las Comunidades
Andinas y Amazónicas. Así, en las Comunidades Andinas es normal la práctica de la
agricultura y la ganadería como principales actividades económicas, en tanto en las
Comunidades Amazónicas la práctica de la caza y pesca, complementada con una
agricultura de rose y quema, son actividades económicas principales. Ambos grupos
de actividades reproducen un conjunto de relaciones de intercambio que ha hecho
posible la subsistencia de estas comunidades. En los Andes es normal que se
intercambien productos de la agricultura y se compre y venda cabezas de ganado en
las ferias o plazas o mercados semanales, en las comunidades Amazónicas es normal
que se intercambien bienes de pesca y caza entre familias y en los puertos de ríos
principales.
Sin embargo, a esta economía de autosubsistencia se suma una economía de
intercambio con otras sociedades. Por ejemplo, las comunidades Andinas venden su
ganado para ser consumidos en las grandes ciudades, recibiendo a cambio un dinero
que les sirve para adquirir bienes de la misma ciudad. Las comunidades Amazónicas
también suelen vender peces y animales del monte para ser consumidos en las
ciudades, recibiendo a cambio un dinero para proveerse de bienes de la misma
ciudad.
2.8.4. Autonomía administrativa Significa que cada comunidad puede no solo
organizarse social y políticamente, de acuerdo a su particularidad, sino que puede
poner en funcionamiento esa organización eligiendo a sus autoridades, delimitando
sus atribuciones y promoviendo la participación de quienes no son autoridades. En las
Comunidades Andinas, por ejemplo, es común tener un cuerpo directivo dirigido por
el Presidente de la Comunidad y un cuerpo de vigilancia o disciplina dirigido por el
Teniente Gobernador de la Comunidad. Las atribuciones y obligaciones de estos
directivos y autoridades que pueden estar o no escritas y cambiar cuando lo estimen
los comuneros, muestran su autonomía administrativa.
 Pero, las Comunidades Andinas y Amazónicas también pueden recurrir a formas
organizativas tradicionales o nuevas formas organizativas, donde los cargos y sus
funciones complementan esa autonomía administrativa. El caso del «teniente
escolar», en las Comunidades del Sur Andino peruano, como autoridad fiscalizadora a
nivel de las escuelas, es un ejemplo de esa autonomía.

2.9.LA AUTONOMÍA EN EL USO Y DISPOSICIÓN DE SUS TIERRAS

culturales por regiones. En algunos casos el origen de la tenencia de esos terrenos es por
asignación histórica, en otros casos son productos de asignaciones periódicas, que se
renuevan cada cierto tiempo. En el caso de las Comunidades Amazónicas además puede
ocurrir que la propiedad familiar puede delimitarse voluntariamente, bajo iniciativa
familiar, al tomarse una porción de terreno en cualquier parte del territorio comunal no
ocupado por otra familia (siempre que sea posible la asignación familiar), dada la
extensión de la comunidad.

Las tierras o terrenos comunales, en cambio, son de uso de todos los miembros de la
Comunidad. En las Comunidades Andinas los pastos de los cerros y los peces de los
ríos y lagos son normalmente bienes comunales, mientras en las Comunidades
Amazónicas los frutos y animales de los bosques y los peces de ríos y lagos son bienes
comunales. Pero también en las Comunidades existen muchas variantes donde la
propiedad comunal se combina con la propiedad familiar o se transforma en propiedad
familiar. Como hemos indicado, por ejemplo, en el Sur Andino Peruano es posible
habilitar terrenos para la agricultura en la parte comunal, distribuyendo nuevas
obligaciones y derechos para las familias que quieren aprovecharlas.

Adicionalmente cabe señalar que en las Comunidades Andinas y Amazónicas no se

distingue, en la práctica, entre bienes “cedidos en uso” y bienes registrados o titulados
como propios. Todos los bienes que han usufructuado históricamente a través de sus
ancestros o por el sistema de movilización o rotación de sus unidades familiares o
comunidades, y que han sabido defender y conservar, los consideran su propiedad. Esta
apreciación de la propiedad desborda incluso la distinción entre posesión y propiedad
que sus miembros aplican sobre sus bienes: la posesión hace propiedad en ellos pero
respetando las asignaciones o iniciativas de uso previo que, a su vez, por su naturaleza
pueden conducir a distinguir lo familiar y lo comunal. Estas particularidades sobre la
propiedad familiar y comunal son los elementos básicos a tener en cuentan en la
interpretación de la autonomía constitucional sobre el uso y disposición de las tierras de
las Comunidad Andinas y Amazónicas. Es que dichos elementos son las que construyen
propiamente su derecho de propiedad.

2.9.1 EL APROVECHAMIENTO DE SUS RECURSOS NATURALES

Los recursos naturales son todos aquellos bienes que podemos encontrar en el
suelo y subsuelo, en los ríos, lagos y bosques de un territorio determinado. Se
suele hablar de recursos naturales renovables y recursos naturales no
renovables, siendo los primeros aquellos que se obtienen de la naturaleza sin
afectar su existencia o reproducción, como la tierra que es empleada para la
agricultura o los pastos que son usados para la ganadería. Los recursos
naturales no renovables, en cambio, son aquellos que se obtienen de la misma
naturaleza pero al utilizarlos se afecta su existencia o reproducción, como son
los minerales y el petróleo que una vez aplicados en la fabricación de vehículos
y para movilizarlos dejan de existir. Los comuneros de los Andes y la
Amazonía han usado históricamente los recursos naturales renovables que
yacen en sus territorios, bajo su cuidado tradicional y sin limitación alguna por
autoridad externa a ellos. Solo parcialmente ha sido de su interés utilizar los
recursos naturales no renovables, como lo han sido los minerales, para la
fabricación de joyas u otros productos utilizados en sus actividades culturales.

En dicho sentido, los peces, los frutos de árboles, las cosechas de su actividad
agrícola, el ganado obtenido tras su crianza o su engorde, la madera explotada
racionalmente, entre otros, son recursos naturales renovables que los
comuneros han aprovechado históricamente. La vida y desarrollo cultural han
dependido de dichos recursos.

El problema sobre el tema de los recursos naturales y la propiedad de las

comunidades Andinas y Amazónicas se presenta en la aplicación de otra norma
constitucional, el artículo 66 de la Constitución. Esta norma establece los
límites a la propiedad de los recursos naturales de acuerdo a los siguientes
términos:

“Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la

Nación. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgánica se
fijan las condiciones de su utilización y de su otorgamiento a particulares. La
concesión otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal.”

De acuerdo a la norma citada, las Comunidades Andinas y Amazónicas como

parte del Estado peruano se verían afectados por el control y disposición de los
recursos naturales, renovables y no renovables, a cargo de las autoridades del
Estado. Sin embargo, dicha norma tiene que ser concordada con otra norma de
rango constitucional que corresponde al artículo 15 del Convenio 169 de la
Organización Internacional del Trabajo. De acuerdo a esta norma, los pueblos
Indígenas, donde se incluyen nuestras Comunidades Andinas y Amazónicas,
tienen derechos especiales sobre los recursos naturales, renovables y no
renovables, conforme lo señala el articulo15:

1. Los derechos de los pueblos interesados a los recursos naturales existentes

en sus tierras deberán protegerse especialmente. Estos derechos comprenden
el derecho de esos pueblos a participar en la utilización, administración y
conservación de dichos recursos.

2. En caso de que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los

recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las
tierras, los gobiernos deberán establecer o mantener procedimientos con
miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses
de esos pueblos serían perjudicados, y en qué medida, antes de emprender o
autorizar cualquier programa de prospección o explotación de los recursos
existentes en sus tierras. Los pueblos interesados deberán participar siempre
que sea posible en los beneficios que reporten tales actividades, y percibir una
indemnización equitativa por cualquier daño que puedan sufrir como
resultado de esas actividades”.

Conforme al artículo citado, las comunidades Andinas y Amazónicas tienen

prioridad sobre los recursos naturales que han utilizado históricamente y
aquellos que se encuentren sobre o bajo su territorio. Conforme al primer
párrafo, los recursos naturales renovables son de utilización, administración y
conservación por parte de las comunidades. Conforme al segundo párrafo, para
el uso de los recursos naturales no renovables (que no son utilizados por las
comunidades) se debe hacer una consulta previa a las comunidades afectadas,
 sus beneficios deberán ser compartidos con las comunidades interesadas y, en
caso de daños, se les debe indemnizar equitativamente. La razón que
fundamenta esta norma se encuentra en lo señalado anteriormente: los
comuneros han utilizado históricamente esos recursos naturales, incluso desde
antes que se constituyan los Estados. Además, el uso de dichos recursos se
relaciona con el concepto de Desarrollo Sostenible que es el que hace posible
que material y espiritualmente los recursos naturales continúen bajo existencia.

Comparando el artículo 66 de la Constitución Política del Perú y el artículo 89

de la misma Constitución al lado del artículo 15 del Convenio I69 de la OIT,
todos con rango constitucional, en caso de conflicto en su aplicación prima la
norma o normas especial. Esto significa que en caso se disputen los recursos
naturales que yacen sobre o bajo una comunidad, se aplicará el artículo 89 de
la Constitución y el artículo 15 del Convenio 169 de la OIT, garantizándose
con ello los derechos históricos de las comunidades Andinas o Amazónicas.

2.9.2 EL PRINCIPIO DE IMPRESCRIPTIBILIDAD

La imprescriptibilidad se refiere al derecho que las personas tienen sobre

determinados bienes, para que éstos, por el paso del tiempo, no sean
apropiados por terceros. El concepto es opuesto al de “prescripción adquisitiva
de dominio” que significa justamente la posibilidad que un poseedor de un
bien se apropie del mismo por el paso del tiempo, a pesar de carecer de títulos
y obrar de mala fe. En este caso, de prescripción adquisitiva de dominio, se
distingue la posesión sobre bienes muebles (un auto, por ejemplo) y sobre
bienes inmuebles (un terreno, por ejemplo), siendo necesario el paso de 5 años
para adquirir la propiedad de los primeros y 10 años para los segundos, de
acuerdo al Código Civil Peruano de 1984. Las tierras o territorios de las
Comunidades Andinas y Amazónicas gozan de ese derecho de
imprescriptibilidad. Nadie, ni las autoridades o instituciones del Estado pueden
apropiarse de esas tierras o territorios alegando posesión por más de 10 años o
abandono por un tiempo determinado. La imprescriptibilidad es el derecho que
permite que dichas comunidades se mantengan en sus tierras o territorios para
garantizar sus actividades sociales y económicas y el desarrollo de su cultura,
como hemos anotado. El problema que atraviesan muchas comunidades
respecto a este derecho de imprescriptibilidad consiste en la falta de
 reconocimiento y registro, o dificultades en el registro, de sus tierras o
territorio, como hemos indicado. Particularmente un gran número de
comunidades amazónicas, en la actualidad, se encuentran limitadas de este
derecho, siendo afectados por proyectos o acciones de terceros: funcionarios de
instituciones del Estado, empresas privadas o particulares, grupos de migrantes
como los colonos, entre otros13.

2.9.3 EL PRINCIPIO DE INALIENABILIDAD

La inalienabilidad de la propiedad significa el derecho de las personas sobre un

bien para que no pueda ser enajenado. Nótese que se trata de un derecho, no de
una carga. Para las Comunidades Andinas y Amazónicas este derecho fue
expreso en la Constitución de 1979, en cuyo artículo 163 se establecía: “(Las
tierras de las Comunidades Campesinas y Nativas) también son inalienables,
salvo ley fundada en el interés de la Comunidad y solicitada por una mayoría
de los dos tercios de los miembros calificados de ésta, o en caso de
expropiación por necesidad y utilidad públicas. En ambos casos con pago
previo en dinero (…)”14.

Como se puede apreciar la inalienabilidad de la propiedad comunal se

encontraba limitada por dos razones: la posibilidad de venta de las tierras, bajo
dos tercios de los miembros de la comunidad y siempre que le favorezca, y por
la expropiación por necesidad y utilidad pública. Estas dos razones, se
mantienen a la fecha, y por ello cabe afirmar que el derecho constitucional
continúa vigente, solo que no es expresa. Cabe aclarar, sin embargo, que la
inalienabilidad de la propiedad en una comunidad nunca significó que los
comuneros se encuentran impedidos de intercambiar o enajenar sus tierras.
Ello siempre lo han hecho, particularmente por el fenómeno de la migración,
como ha ocurrido en las Comunidades Aymaras del Sur Andino. Pero, la
venta, trueque o transferencia de la tierra se ha hecho en base a parcelas y

13
Cabe considerar en este punto el conjunto de conflictos socio-ambientales localizados a nivel de las
comunidades amazónicas. Uno de estos conflictos, el emblemático, corresponde al vivido el 5 de junio
del 2009, cuando el gobierno central a través de Decretos Legislativos intentó modificar los derechos
ancestrales de las Comunidades. El hecho terminó con una huelga prolongada que tuvo como capital la
provincia de Bagua.
14
El texto completo del artículo 163 de la Constitución Política del Perú de 1979 es el siguiente: “Artículo
163.- Las tierras de las Comunidades Campesinas y Nativas son inembargables e imprescriptibles.
 siempre al interior de la comunidad entre miembros familiares o parientes
cercanos (que son todos o la mayoría de miembros de una comunidad) como lo
hemos destacado (ver secciones 3 y 4). El derecho de inalienabilidad siempre
ha operado frente a terceros, aquellas personas que no son comuneros, pero en
una situación extrema: que sea difícil, por no decir imposible, que los terceros
adquieran propiedad en la Comunidad.

2.9.4 EL PRINCIPIO DE INEMBARGABILIDAD

Si la tierra o territorio de las Comunidades Andinas y Amazónicas no puede

prescribir y no puede enajenarse a favor de terceros no–comuneros, tampoco
opera el embargo. Este es un derecho de efecto complementario dado que
garantiza la materialización de los derechos previos.

La inembargabilidad de la propiedad de las Comunidades Andinas y

Amazónicas también era un derecho constitucional expreso en la Constitución
de 1979. En el artículo 163, citado anteriormente, se establecía: “Las tierras de
las Comunidades Campesinas y Nativas son inembargables e imprescriptibles
(…)”. En la Constitución Política vigente, este derecho constitucional aparece
como no escrito, en el mismo sentido del derecho a la inalienabilidad antes
referido. La razón de este derecho constitucional se encuentra en la naturaleza
de la propiedad comunal o colectiva (similar al territorio de un pequeño
Estado) y los propios límites de las entidades financieras o bancarias u otro
particular de acceder a dichas propiedades.

III. NORMAS ESPECIALES:

Las principales leyes y normas especiales relativas a las comunidades son las siguientes:

2.1 EL RECONOCIMIENTO Y PROTECCIÓN CONSTITUCIONAL DEL DERECHO

DE PROPIEDAD CAMPESINA Y NATIVA EN LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA
DEL PERÚ DE 1993.

La tradición jurídica del Derecho Civil, entendida como aquella familia o tradición
jurídica que tiene sus orígenes en el Imperio Romano y que posteriormente se desarrolló
 con el aporte de la iglesia católica y de los legisladores y juristas franceses y alemanes15,
identifica un concepto de propiedad o derecho de propiedad distinto al que hemos
presentado para las Comunidades Andinas y Comunidades Amazónicas de estudio. La
legislación oficial del Perú, desde la era del coloniaje español en el siglo XVI, ha seguido
la concepción de propiedad de esta familia o tradición jurídica. Luego de largos procesos
de protesta y luchas, en el siglo XX se produjeron cambios importantes en la legislación
peruana, regulándose de manera especial la propiedad de las Comunidades Andinas y
Amazónicas. Hoy esta regulación se encuentra en la norma de mayor jerarquía: la
Constitución Política. Si bien la Constitución Política del Perú vigente se guía aún en su
totalidad por los preceptos del Derecho Civil europeo, su adaptación a la realidad peruana,
particularmente en el tema de las Comunidades Andinas y Amazónicas es, como
indicamos, un hecho. Así, constitucionalmente se afirma, siguiendo la tradición europea,
que toda persona [individual] tiene derecho a la propiedad y herencia (artículo 2, inciso
16, de la Constitución Política del Perú). Este derecho, a su vez, es coincidente con la
garantía para su ejercicio establecido por la misma constitución en los términos siguientes:
“el derecho de propiedad es inviolable” (artículo 70 de la Constitución Política del Perú).
Estas normas resaltan, en breve, que todo individuo tiene derecho a la propiedad y
herencia, garantizados como inviolables. Sin embargo, estos derechos en las Comunidades
Andinas y Amazónicas son insuficientes porque, como hemos visto, la propiedad es
familiar y comunal, incluyéndose al individuo dentro de esta relación, pero además porque
su protección o garantía se encuentra en los propios principios, normas y procedimientos
que aplican los miembros de las Comunidades.

Teniendo en cuenta estas diferencias es que la Constitución Política del Perú ha sumado
reglas especiales que rigen a favor de las Comunidades Andinas y Amazónicas. Pero
también reconoce la validez constitucional de una norma internacional que trata sobre los
derechos de las Comunidades

Campesinas y Nativas: la Convención 169 de la Organización Internacional del Trabajo

(OIT) sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países Independientes16 Sobre el derecho de
propiedad, las reglas principales se encuentran establecidas en el artículo 89 de la
Constitución Política del Perú. En esta norma, las Comunidades Andinas son identificadas

15
Merryman, J. (1971). La Familia o Tradición Jurídica Romano Canónica. México: Fondo de Cultura
Económica.
16
La indicada Convención es del año 1989, pero fue ratificada por Estado Peruano el año 1993 (en vigor
desde el año 1995).
 como “Comunidades Campesinas”, y las Comunidades Amazónicas son identificadas
como “Comunidades Nativas”.

A continuación presentamos el contenido y comentario de esta norma constitucional:

“Artículo 89: Las Comunidades Campesinas y las Nativas tienen existencia legal y son
personas jurídicas. Son autónomas en su organización, en el trabajo comunal y en el uso y
libre disposición de sus tierras, así como en lo económico y administrativo, dentro del
marco que la ley establece. La propiedad de sus tierras es imprescriptible, salvo en el caso
de abandono previsto en el artículo anterior. El Estado respeta la identidad cultural de las
Comunidades Campesinas y Nativas.”

La norma destaca la existencia y el carácter especial de personas jurídicas que se

reconocen a las Comunidades Campesinas o Andinas, y las Comunidades Nativas o
Amazónicas. Pero además destaca en alto grado su autonomía en su organización (social,
económica y cultural), en el trabajo comunal (derecho laboral), en el uso y libre
disposición de sus tierras, como en lo económico y administrativo (gestión). En el mismo
sentido la norma destaca el carácter de imprescriptibles que son sus tierras y el
compromiso del Estado por respetar su identidad cultural17.

La parte que corresponde destacar para nuestro ensayo es la que corresponde a la

autonomía que la Constitución Política reconoce a las Comunidades Campesina o
Andinas, como a las Comunidades Nativas o Amazónicas en lo que respecta al uso y libre
disposición de sus tierras. En base a esta autonomía se respeta la libre distribución de
tierras en las Comunidades, lo que incluye la clasificación de propiedad familiar y
propiedad comunal antes tratado. Pero esta autonomía también incluye el mejor uso de sus
tierras que los miembros de las Comunidades Andinas y Amazónicas consideren, lo que
supone el aprovechamiento de sus recursos naturales, bajo la protección de principios
como el de imprescriptibilidad de las tierras de las Comunidades Andinas y Amazónicas,
que aunado a los criterios anteriores nos conduce a sustentar también los principios de
inalienabilidad e inembargabilidad de sus tierras. Veamos a continuación cada uno de
estos aspectos por separado. Primero enfoquemos una apreciación general del carácter
autónomo en el uso y disposición de sus tierras aplicado a los derechos de propiedad de
las Comunidades anteriormente tratados, y luego destaquemos las garantías de estos
derechos sobre la base del aprovechamiento de sus recursos naturales y el cumplimiento

17
Figallo, G. (1987). Las comunidades campesinas y nativas en la Constitución Política. Lima, Perú: PUCP.
 de los principios de imprescriptibilidad, inalienabilidad e inembargabilidad sobre sus
tierras.

2.2 ¿QUÉ SEÑALA LA LEY GENERAL DE COMUNIDADES CAMPESINAS N°

24656?

“Las comunidades campesinas son organizaciones de interés público, con existencia legal
y personería jurídica, integradas por familias que habitan y controlan determinados
territorios, ligadas por vínculos ancestrales, sociales, económicos y culturales, expresados
en la propiedad comunal de la tierra, el trabajo comunal, la ayuda mutua, el gobierno
democrático y el desarrollo de actividades multisectoriales, cuyos fines se orientan a la
realización plena de sus miembros y del país”.

2.3 ¿QUE SEÑALA EL DECRETO LEY DE COMUNIDADES NATIVAS Y DE

DESARROLLO AGRARIO DE LA SELVA Y CEJA DE SELVA N° 22175?

“Las comunidades nativas son organizaciones que “tienen origen en los grupos tribales
de la selva y ceja de selva, están constituidas por conjuntos de familias vinculadas por los
siguientes elementos principales: idioma o dialecto, caracteres culturales y sociales,
tenencia y usufructo común y permanente de un mismo territorio, con asentamiento
nucleado o disperso”.

2.4 LEY 24657, LEY DE DESLINDE Y TITULACIÓN DEL TERRITORIO DE LAS

COMUNIDADES CAMPESINAS.

Hace alusión a las tierras originarias de la comunidad. Es una norma importante, en tanto
establece cuales son las tierras comunales. De igual forma establece el proceso de
saneamiento físico legal de las Comunidades Campesinas, y los requisitos para inscribir
los respectivos títulos de propiedad de las comunidades.

2.5 DECRETO LEY 25902, LEY QUE CREA EL PROYECTO ESPECIAL DE

TITULACIÓN DE TIERRAS Y CATASTRO RURAL – PETT.

El PETT actualmente ha sido fusionado con el Organismo de Formalización de la

Propiedad Informal - COFOPRI, y tenía la función de perfeccionar la titulación de las
tierras incluidas en la Reforma Agraria, extendiéndose luego a la función de supervisar las
 actividades de titulación y deslinde de las Comunidades Campesinas y Nativas que se
realicen a nivel nacional, así como dictar las regulaciones necesarias a través de las
respectivas directivas.

2.6 LEY 26505, LEY DE LA INVERSIÓN PRIVADA EN EL DESARROLLO DE LAS

ACTIVIDADES ECONÓMICAS EN LAS TIERRAS DEL TERRITORIO
NACIONAL Y DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS – LEY DE
TIERRAS.

Establece los principios generales necesarios para promover la inversión privada en el

desarrollo de las actividades económicas en las tierras del territorio nacional y de las
Comunidades Campesinas y Nativas. Regulo el marco en el cual las tierras comunales
podrían ser transferidas.

2.7 LEY 26845, LEY DE TITULACIÓN DE TIERRAS DE LAS COMUNIDADES

CAMPESINAS DE LA COSTA.

Regula el otorgamiento de los títulos de propiedad y la inscripción registral de las tierras

de las Comunidades Campesinas de la Costa y las de sus comuneros que adopten por la
decisión de proceder a la adjudicación en parcelas individuales o en copropiedad.

2.8 DECRETO SUPREMO 008-91-TR, REGLAMENTO DE LA LEY GENERAL DE

COMUNIDADES CAMPESINAS.

Se refiere a los aspectos propiamente organizativos (reconocimiento de la comunidad, de

los comuneros, de sus derechos y obligaciones, de la asamblea general, de la directiva
comunal, de los anexos). Se trata a las comunidades campesinas como empresas sociales.

2.9 DECRETO SUPREMO 004-92-TR.

Complementó el Decreto Supremo anterior, refiriéndose al régimen económico de las

comunidades campesinas (considerando la empresa comunal, la empresa multicomunal y
la participación de la comunidad como socia de empresas) y las Cajas de Crédito
Comunal. Esta última parte del Reglamento fue sustituida por el Decreto Supremo 045 –
93 - AG, que creó las Empresas Comunales y Multicomunales de Servicios
Agropecuarios.

2.10 DECRETO LEGISLATIVO 613, CÓDIGO DEL MEDIO AMBIENTE

 En el artículo 54° establece que el Estado peruano reconoce el derecho de propiedad de las
comunidades campesinas y nativas ancestrales sobre las tierras que poseen dentro de áreas
naturalmente protegidas.

2.11 DECRETO SUPREMO 011-97-AG, REGLAMENTO DE LA LEY DE TIERRAS.

Norma la forma de adjudicación de la tierra y la utilización por parte de los inversionistas.

Las referidas disposiciones legales, han venido siendo modificadas por normas que
legislan de manera puntual sobre algún aspecto de dichas Comunidades, pero que sin
embargo no han logrado su objetivo a cabalidad, creándose más bien una suerte de
dispersión legislativa que dificulta su conocimiento y aplicación. Además en la actualidad
se vive un proceso de modernización de gestión del Estado así como de un proceso de
Descentralización y Regionalización que hacen viable que las Comunidades Campesinas y
Nativas se desarrollen dentro del campo de la modernidad, así como en igualdad de
condiciones y sin discriminación alguna en todos los actos de gestión pública, lo cual
haría necesario la unificación y ordenamiento de las normas que las regulan.

IV. NORMAS INTERNACIONALES Y LEGISLACIÓN COMPARADA:

3.1 NORMATIVA INTERNACIONAL

Es importante señalar que el 17 de enero de 1994 el Perú ratifico el Convenio 169 de la

OIT, sobre Pueblos Indígenas y Tribales en países independientes, el cual entró en
vigencia el 2 de febrero de 1995. Este convenio reconoce diversos derechos a los Pueblos
Indígenas bajo el principio de su auto identificación e incorpora una serie de medidas
destinadas a garantizar el control de estos pueblos sobre sus propias instituciones, formas
de vida y su desarrollo económico; y a mantener y fortalecer sus identidades, lenguas y
religiones. Al ratificar tal instrumento, el Estado peruano se comprometió a adoptar
medidas especiales para garantizar a sus pueblos indígenas el goce efectivo de los
derechos humanos y libertades fundamentales, sin restricciones, así como realizar
esfuerzos para mejorar las condiciones de vida, participación y desarrollo en el marco del
respeto de sus valores culturales y religiosos.

En ese sentido, el convenio referido reconoce a las poblaciones indígenas los siguientes
derechos:
  Gozar en igualdad los derechos humanos, sociales, económicos y culturales,
respetando su identidad.
 No ser discriminados.
 Conservar sus valores y prácticas sociales, culturales, religiosas y espirituales.
 Participar en la adopción de medidas legislativas o administrativas susceptibles de
afectarlos.
 Determinar libremente su proceso de desarrollo, en la medida que este afecte sus
vidas, creencias e instituciones.
 Tomar en cuenta sus costumbres o derecho consuetudinario al aplicar la legislación
nacional a ellas o sus miembros.
 Reconocimiento a la propiedad de las tierras que tradicionalmente ocupan.
 Protección y utilización de los recursos naturales de sus tierras.

La ratificación del Convenio 169 de la OIT por parte del Estado peruano representó una
conquista para los pueblos indígenas reunido en las Comunidades Campesinas y Nativas,
al establecer la necesidad de una legislación especial para el tratamiento de la
problemática con relación a la tierra.

La Declaración Universal de los Derechos Humanos, y la Declaración Americana de los

Derechos y Deberes del Hombre, establecen que el derecho a la igualdad sin
discriminación es uno de los pilares de la protección de los derechos humanos,
reconocimiento importante para el desarrollo de la Comunidades Campesinas y
Nativas. Este derecho está consagrado en la Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, que establece:

Artículo II: Todas las personas son iguales ante la ley y tienen los derechos y deberes
consagrados en esta declaración sin distinción de raza, sexo, idioma, credo ni
otra alguna.

3.2 LEGISLACIÓN COMPARADA

La Legislación extranjera ha recogido de diversas maneras la regulación correspondiente a

las Comunidades Campesinas y Nativas, legislaciones que establecen lo siguiente:
3.2.1 COLOMBIA.- Se reconocen los territorios indígenas como "entidades territoriales"
en la misma categoría que los Municipios y Distritos, y se destina un capítulo
especial en la Constitución a su regulación, de la que surge la autonomía que gozan
dentro de su circunscripción, permitiéndoles el gobernarse por autoridades propias,
administrar sus recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento
de sus funciones, así como participar en las rentas nacionales.

3.2.2 PARAGUAY.- La Constitución establece un régimen de propiedad de las

comunidades que ha recibido un tratamiento especial, en tanto se asegura el derecho
de propiedad comunitaria, consagrando la obligación por parte del Estado de
proveerlos gratuitamente de esas tierras, las que se declaran inembargables,
indivisibles, intransferibles, imprescriptibles, exentas de tributos y no susceptibles a
garantizar obligaciones contractuales, ni de ser arrendadas.

3.2.3 BRASIL.- Se les reconoce constitucionalmente el usufructo exclusivo de las

riquezas existentes en el suelo, los ríos y los lagos, salvo casos de autorización
expresa del Congreso Nacional, en favor de terceros y con participación en los
frutos provenientes de la explotación.
3.2.4 VENEZUELA.- Considera que su protección como "comunidad" y su
incorporación progresiva a la vida de la nación requieren un régimen de excepción,
y se dejan libradas a la Ley. Podría señalarse, sin embargo, el amparo irrestricto a
cargo de los tribunales de justicia en el goce y ejercicio de los derechos y garantías
consagradas por la Constitución.
3.2.5 URUGUAY, MÉXICO Y BOLIVIA.- Reconocen legalmente a las
Organizaciones Comunitarias Rurales y Urbanas y les abre la posibilidad de
adquirir personería jurídica para que participen activamente en el manejo de los
municipios.

3.2.6 ECUADOR.- Consagra la obligación de establecer defensores públicos para el

patrocinio de las comunidades indígenas.
5.6. CONCLUSIONES

 El derecho de propiedad de las Comunidades Andinas y Amazónicas, identificados como

Comunidades Campesinas y Comunidades Nativas en la Constitución Política del Perú de
1993, se encuentra reconocido y protegido de manera especial en el artículo 89º.

 En las Comunidades Campesinas Aymaras el Sur Andino, existe un concepto particular de

propiedad basada en la distinción de parcelas o bienes familiares, vinculadas a sus actividades
agrícolas y ganaderas principalmente.

 En las Comunidades Amazónicas Kandozis y Shapras de la Región de Loreto, también existe

un concepto particular de propiedad basada en pequeñas parcelas o bienes familiares,
vinculados principalmente a su agricultura de roce y quema, y en grandes extensiones bosques
o bienes comunales vinculados principalmente a actividades de caza y pesca.

 Existen comunidades diferentes por identidad étnica: en los Andes al menos los quechuas y
Aymaras definen una clara diferencia, pero en la Amazonía encontramos aproximadamente 67
grupos étnicos diferentes (Asháninkas, Awajun o aguaruanas, Shipibos, kandozis, Shapras,
Kichuas, Shuar, entre otros). A pesar de esto, dentro de los propios grupos étnicos existen
muchas diferencias por región, microrregión o inter-región. Por ejemplo, los Aymaras de la
región de Puno son diferentes dependiendo si son Aymaras de Huancané o de Juli, los
Quechuas de Cusco son diferentes de los Quechuas de Huancavelica, e igual ocurre con los
Awajún de Imaza, Amazonas, respecto a los Awajún de San Ignacio, Cajamarca.

V. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUAL CONSTITUCIONAL

5.1. ANALISIS SOBRE SENTENCIA: COMUNIDAD TRES ISLAS

RESUMEN: La comunidad nativa tres islas constituida por los pueblos shipibo y
Ese¨Eja, sufría constantes violaciones a su territorio debido a que dos empresas de
trasporte, usaban de manera indiscriminada una trocha para llevar mineros informales
dentro del territorio indígena y así estos puedan explotar los recursos de la comunidad.
Luego de que las tranqueras que puso la comunidad para evitar el paso de los mineros
ilegales fueron destruidas por la empresa de transporte, la comunidad decide construir
una caseta de control frente a la cual las empresas interponen un habeas corpus por
violación de libertad de tránsito, el que es declarado fundado en todas las instancias: se
ordena la destrucción de la caseta de control y la denuncia penal del consejo directivo
de la comunidad.
Frente a ello, la comunidad utiliza dos estrategias legales: por un lado, el litigio penal
para defenderse de la denuncia que alcanzaba a todos sus dirigentes y, por otro lado, un
habeas corpus por ponerse en peligro la libertad de los dirigentes y vulnerarse el
derecho a ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su territorio. Al final, el tribunal
constitucional convierta la demanda de habeas corpus en una de amparo dirigido a la
protección del derecho a la propiedad indígena dando la razón a la comunidad sobre la
base de su derecho a la autodeterminación y autonomía.
5.2. SUJETOS
- DEMANDANTE: doña Juana Griselda payaba cachique
- DEMANDADO: resolución expedida por la sala superior mixta y de apelaciones de la
corte superior de justicia de Madre de Dios.
5.3. SUMILLA

5.4. PUNTOS CONTROVERTIDOS

- determinar si existe vulneración al derecho a la propiedad del territorio de la
comunidad nativa tres islas
- constatar si el límite que la comunidad impuso a la libertad de tránsito es
manifestación de su derecho a la función jurisdiccional o de su derecho a al autonomía
y autodeterminación.

5.5. DESARROLLO ANALITICO

Como se sabe a través una sentencia del 27 de setiembre, el tribunal constitucional
declara fundada el recurso de habeas corpus presentada por la comunidad, que había
instalado una caseta de control para impedir el ingreso de taladores ilegales a su
territorio.
De esta manera se declara nula la sentencia de la sala de apelaciones de la corte
superior de justicia de madre de Dios, según los cual dos empresas transportistas podían
trasladarse por la comunidad nativa para extraer recursos madereros.
 La sentencia que favorecía a los trasportistas era inconstitucional. Esto porque la
sentencia de la corte anteponía el derecho al libre acceso en el territorio por encima de
dos cuestiones fundamentales: el derecho de propiedad y que los pueblos indígenas
tienen derecho de autoridad. Ya que los pueblo indígenas tiene esta división política
que le da a la tierra el concepto de territorio, producen normas, producen derechos
tienen una continuidad histórica, y eso es lo que hace el territorio.
El tribunal constitucional reconoce que los indígenas no solo tienen tierras, sino que
tienen territorios y autogobierno
5.6. CONCLUSIONES

VI. REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

 Castro, H. (1979). Nuestra Comunidad Indígena. Lima, Perú: PUCP.

 Francke, M. (1985). Formas de dominio, Economía y Comunidades Campesinas. Lima, Perú:
PUCP.
 Derecho y sociedad 40 Asociación Civil 198.
 Mason, J. (1968). The ancient civilizations of Peru. Lima, Perú: Juan Mejía Baca.
 Murra, J. (1984). The Cambridge history of Latin America. Lima, Perú.
 Avendaño, J. (1986). Los Derechos Reales, Selección de Textos. Lima, Perú: Bosch.
 García, P; Surrallés, A. (2009). Libre determinación territorial de los pueblos indígenas como
derecho humano
 Merryman, J. (1971). La Familia o Tradición Jurídica Romano Canónica. México: Fondo de
Cultura Económica.
 Figallo, G. (1987). Las comunidades campesinas y nativas en la Constitución Política. Lima,
Perú: PUCP.

VI. ANEXOS