Contratos de

consultoría y
management

Derecho
Privado IV
(Contrato de
empresa)

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Contratos de
consultoría y
management
Contrato de consultoría y engineering

El contrato de consultoría tuvo sus orígenes a fines del siglo XIX, con el fin
de regular asuntos referidos a la producción, ya sea relacionada por
empleo, o a la eficiencia en máquinas y la productividad en fábricas, ya
que en aquella época se trataba de asuntos de gran importancia para los
empresarios. Es importante destacar que, durante la Segunda Guerra
Mundial, los consultores desarrollaron un papel importante, ya que
optimizaron el esfuerzo bélico, ampliando y mejorando todos aquellos
métodos destinados a acrecentar la productividad en las industrias de
armamentos, así como en la definición y contenido de cargos en los staff
gerenciales.

En la actualidad, el Banco Mundial ha establecido lineamientos para

prestatarios y consultoras, previendo que los servicios de consulting
encierran, a su vez, cuatro áreas bien definidas:

1) Estudios previos a la inversión.

2) Servicios de preparación.

3) Servicios de implementación.

4) Servicios de asistencia técnica.

Resulta importante, asimismo, establecer la diferencia entre consultoría,

entendida como aquel conocimiento que posibilita infinitas posibilidades y
derivaciones, y consulting como aquella rama o área del anterior.

Teniendo en cuenta la naturaleza de las actividades llevadas a cabo por los

actores de este contrato, definimos al contrato de consultoría como aquel
cuyo objetivo consiste en la prestación de servicios realizada por
especialistas o técnicos de distintas disciplinas que, adoptando alguna
forma jurídica, llevan a cabo proyectos de ingeniería en general,
dedicándose, a su vez, a tareas administrativas y tareas de gestión durante
el curso de la realización de las obras, como también aquellas tareas de
asesoramiento técnico en las distintas y concatenadas fases de ejercicio y
manutención de la obra misma.

A su vez, debemos tener presente la Ley N° 22.460, creada para regular la

contratación y promoción de los servicios de consultoría en el espacio
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estatal. Esta ley definió al contrato de consultoría en su art. 2,
estableciendo que es toda prestación de servicios profesionales, científicos
y técnicos de nivel universitario, cumplidos bajo forma de locación de obra
intelectual o de servicios, y realizadas por firmas consultoras o consultores.

Según el Banco Mundial, los servicios de consultoría son desarrollados por

los siguientes sujetos activos que, por lo general, se corresponden con
organizaciones como las siguientes:

1) estudios profesionales;

2) sociedades y empresas de consultoría privadas, públicas o

corporaciones;

3) firmas asistentes del gobierno (no pertenecientes o descentralizadas

de él);

4) empresas estatales;

5) organizaciones privadas sin fines de lucro;

6) organizaciones internacionales por acuerdos multiestatales;

7) universidades.

¿Qué alcances tienen las funciones del consulting?

Con respecto al ámbito de actuación de las firmas de consultoría, podemos

afirmar que con el tiempo se ha ido extendiendo significativamente,
volviéndose incluso cada vez más complejo, siendo una consecuencia
directa de la complejidad de los negocios en los que se aplica.

En efecto, desde los orígenes del contrato, las consultoras se encargaban

principalmente del tiempo y del movimiento y, en cuanto a la disciplina, la
consultora marchaba junto con la Ingeniería Industrial. Una vez
transcurrida la etapa fundacional, entendida como las primeras épocas de
este siglo, el consulting avanzó hacia un estadio relacionado con el
anterior, donde focalizó todo su objetivo en el análisis de la disposición de
las plantas fabriles, el estudio del trabajo y el control de la producción, lo
cual siguió así hasta fines de la década del ‘50. Es así como, a partir de allí,
tenemos que destacar que los consultores, no sólo ayudaron y colaboraron
con sus clientes a superar problemas que se les iban presentando
durante la marcha de la actividad, sino que también cooperaron a
abandonar, por la crisis que estaban pasando, las cooperativas
importantes, por medio de la realización de planes futuros, para así, más
tarde, pasar a administrar los proyectos y a colaborar en su ejecución.

En la actualidad, los entendidos en la materia establecen que existen

cuatro áreas generalmente abordadas por las grandes empresas de
consulting:

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 a) La consultoría en estrategia y reestructuración corporativa.

b) La consultoría en efectividad organizacional.

c) La consultoría de tecnología de información.

d) La asesoría funcional.

En los últimos años, las consultoras con más prestigio en el mundo apuntan
a dirigir sus objetivos hacia la consultoría sobre planificación financiera, ya
que por medio de ella se trata de aconsejar a los clientes sobre la forma de
asegurar los activos que poseen de sus carteras de inversión y de qué clase
de colocaciones elegir, en donde, por otro lado, indirectamente tratan
activamente de buscar gestores con dinero y evaluar su actuación.

Es así como, según la guía del Banco Mundial, el contrato de consultoría

o consulting es aquel que consiste en realizar previamente estudios sobre
temas importantes como la inversión, los servicios de preparación, los de
implementación y de asistencia técnica. Es más, este contrato de
consultoría suele ir más allá, ya que es posible que su objeto consista en
estudios importantes, tales como: factibilidad técnica y económica, el
presupuesto de costos y la previa determinación de los planes de
amortización de los mismos, realización de proyectos preliminares, el
desarrollo del proyecto general, junto con los respectivos pliegos técnicos,
además de la preparación de proyectos de ejecución, el requerimiento de
ofertas dirigidas a los posibles clientes -empresas- interesados en la
realización de las tareas, junto con la selección y evaluación de obras y
elección de adjudicatarios, la supervisión y el control de todas y cada una
de las actividades desarrolladas por la obra, entre otros.

Debido a la gran cantidad de tareas que puede llegar a desarrollar una

consultora en el ejercicio de su función, y ante el requerimiento de sus
clientes, es necesario destacar las distintas áreas de responsabilidad en la
que ésta se desempeña y su alcance con relación a circunstancias en donde
se produzca un hecho dañoso.

Muchas veces, esta responsabilidad se desarrolla paralelamente y con

independencia de una forma contractual en donde se hayan establecido
normas de conducta de manera recíproca. Y, otras veces, frente a la
responsabilidad que surge como consecuencia de la realización del
contrato, las partes limitan específicamente su conducta determinándola
en el mismo contrato. Por lo tanto, en el primer supuesto, estamos frente a
una responsabilidad extracontractual; en cambio, en el segundo supuesto,
nos colocamos frente a una responsabilidad contractual.

Nos ubicaremos dentro del contrato de consultoría, frente a una

responsabilidad de tipo contractual, donde los límites de conducta estarán
fijados por los papeles que las partes han firmado al momento de
perfeccionamiento del contrato, entre el comitente y la consultora.

Más aún, ya habiendo desarrollado los diferentes tipos de modalidad

contractual que tiene el consulting, y en virtud de los diferentes tipos de
relación entre cliente-consultor, en donde vimos que van desde el
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convencional hasta el turn-key, es notorio que las responsabilidades en
cada uno de ellos van in crescendo, debido a la mayor injerencia con que el
consultor participa sobre las operaciones llevadas a cabo, y del giro
social del cliente con respecto a la anterior.

Contadores, auditores, síndicos. Costumbres y

finalidad económica. Responsabilidad frente a
terceros
Remitimos en este punto a la bibliografía obligatoria: Lorenzetti, 1999,
(tomo 2, pp. 643 y siguientes).

Contrato de asesoramiento, de administración y

gestión gerencial (management)
El contrato de management refiere al gerenciamiento de las empresas, es
decir, a la conducción de sus destinos por un plazo establecido por medio
del contrato, con la convicción de que, alejándonos del know how y los
especialistas de su staff, que por lo general son ejecutivos de primer nivel
con conocimientos y formación profesional internacional, se puede llegar a
colocarla óptimamente en el mercado, obteniendo así una elevada
producción con relación a la que viene generando el negocio hasta ese
momento.

En síntesis, el contrato de management sirve para regular todo lo referente

a la dirección, conducción, administración o gestión de una empresa.

Debemos tener en claro que esta figura está siendo usada en nuestro país;
por ejemplo, en el ámbito de las cadenas hoteleras, donde se concede o
transfiere el gerenciamiento de una sociedad a otra empresa (la sociedad
gerente o mánager), en las condiciones que se hubiesen estipulado en el
contrato en virtud del caso concreto.

Por lo general, esta clase de contrato suele caracterizarse en virtud de las

siguientes pautas.

Los activos de la empresa gerenciada son otorgados en administración a la

sociedad gerente. El plazo de duración del contrato, por lo general, es
prolongado. Se suelen establecer entre las partes prórrogas sucesivas de
manera automática, pero en este caso por plazos más cortos, las que se
perfeccionan por lo menos con dos o tres meses de anticipación al
vencimiento del plazo establecido contractualmente.

Por lo general, la transferencia o la cesión de la dirección, administración o

gerenciamiento de los bienes implican:

 El manejo de los fondos que se vayan acumulando.

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 El nacimiento y arreglo en cuanto a la publicidad del
emprendimiento y del nuevo vínculo establecido entre las partes.
 La dirección de toda la planta del personal de la sociedad
gerenciada, inclusive de las personas con carácter jerárquico, con
poder de traslado, reemplazo y remoción.
 El poder de diagramar estrategias de crecimiento o de expansión
tanto a nivel nacional como a nivel internacional.
 La facultad o poder de realizar programas de marketing, concebir
y realizar Works shops, etc.
 Elegir sistemas de manejo del negocio común, de auditoría, y los
softs a emplear para los equipos de computación.
 Dedicarse de lleno a la apertura y conquista de mercados nuevos o
establecimientos con los recursos existentes, auditando la calidad
en la prestación del servicio tanto en éstos como en las plazas
habituales.
 Realizar estudios estadísticos sobre el crecimiento del negocio y
contratar consultorías para que optimicen el manejo empresario.
 Hacerse responsable de la gestión de cobros y pagos, así como
también la cartera de morosos.
 Realizar las cuentas de resultados de la operatoria de manera
mensual, anual o definitiva.
 Establecer las modalidades puntuales en cuanto a vigilancia e
inspección.

Como advertimos, el proceso visto supone flujo de capital, tecnología,

gerenciamiento, habilidades técnicas e iniciativa de un país a otro. A su
vez, se ha ido gestando un verdadero cambio en los negocios
internacionales, en donde las tradicionales formas de inversión extranjera
directa han ido cambiando hacia la incorporación de la participación activa
de empresas que vienen de países desarrollados, mediante su propia
instalación en el país, o mediante la colocación de sus propios
productos, servicios y tecnologías en el mercado nacional.

Es así como nos encontramos con el contrato de management,

fundamentalmente en los sectores que pasaremos a analizar.

Al saber que el turismo es un factor de crecimiento económico importante

en la mayoría de los países del mundo, la industria hotelera ha tenido un
importante desarrollo en los últimos años, y, por ende, no ha sido ajena al
uso del contrato que estudiamos.

En lo que respecta al negocio de la hotelería, encontramos que existe una

vinculación entre cadenas reconocidas a nivel mundial, ya sea por su
prestigio y su alto nivel en prestación de servicios, en donde se
encargará de administrar bajo su enseñanza, y teniendo en cuenta sus
métodos, uno o algunos hoteles que pertenecen a la sociedad inversora
vernácula, tras reciclarlos según instrucciones de la sociedad mánager.

Otras veces, estas grandes empresas hoteleras crean sus propias cadenas a
nivel internacional por medio de corporaciones trasnacionales. De este
modo, dichas compañías, que, a su vez, incorporan nuevos integrantes
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permanentemente, actúan mediante contratos standard, utilizando para
perfeccionarse la adhesión a los verdaderos dueños o aquellos potenciales
de emprendimientos hoteleros en países extranjeros, los que otorgan a la
sociedad gerente el control total sobre la construcción y la fase
operacional del proyecto.

Ante lo expuesto, el contrato de management adquiere una gran utilidad

en la explotación de diferentes proyectos de minería primaria, actividades
de exploración y perforación petrolera, refinerías, industria mecánica
pesada y proyectos siderúrgicos, plantas y fundiciones de aluminio, así
como fábrica de productos de caucho y vidrio.

Otras veces, ante la imposibilidad de que las empresas privadas puedan

otorgar mayores actividades que ayuden al desarrollo económico de un
país determinado, el Estado decide intervenir de manera directa
asumiendo una conducta de responsabilidad primaria en la planificación,
desarrollo y crecimiento de la economía local.

De este modo, el contrato en cuestión puede ser visto como un

instrumento valioso para que las empresas públicas posean el manejo y la
destreza técnica necesaria para el establecimiento y funcionamiento de
proyectos de capital, así como también para el desarrollo y avance de
industrias manufactureras.

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Referencias
Ley N° 22.460 (1981). Servicios de Consultoría. Honorable Congreso de la Nación
Argentina.