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UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES” / FACULTAD DE

JURISPRUDENCIA CARRERA DE DERECHO PROYECTO DE INVESTIGACIÓN PREVIO A LA
OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE ABOGADO DE LOS TRIBUNALES DE LA REPÚBLICA. TEMA:
PROYECTO DE REFORMA AL ARTÌCULO 54 DE LA LEY ORGÀNICA DE GARANTIAS
JURISDICCIONALES Y CONTROL CONSTITUCIONAL PARA GARANTIZAR EL PRINCIPIO
DE INFORMALIDAD, PROTECCION Y TUTELA EFECTIVA AUTOR: PIÑAS HERNÀNDEZ
DIEGO FERNANDO TUTOR: Ab. CASTILLO VILLACRES HERNAN PATRICIO, Mgs.

RIOBAMBA–ECUADOR 2018 APROBACIÓN DEL ASESOR DEL TRABAJO DE TITULACIÓN

CERTIFICACIÓN: Quien suscribe, legalmente CERTIFICA QUE: El presente Trabajo de
Titulación realizado por el señor PIÑAS HERNÀNDEZ DIEGO FERNANDO, estudiante de
la Facultad de Jurisprudencia, Escuela de Derecho, con el tema: “PROYECTO DE
REFORMA AL ARTÌCULO 54 DE LA LEY ORGÀNICA DE GARANTIAS JURISDICCIONALES Y
CONTROL CONSTITUCIONAL PARA GARANTIZAR EL PRINCIPIO DE INFORMALIDAD,
PROTECCIÒN Y TUTELA EFECTIVA”.

Ha sido prolijamente revisado, y cumple con todos los requisitos establecidos en la

normativa pertinente de la Universidad Regional Autónoma de los Andes -UNIANDES-
Riobamba, por lo que apruebo su presentación. Riobamba, diciembre 2018 Ab. Castillo
Villacres Hernán Patricio. Msc. ASESOR DECLARACIÓN DE AUTENTICIDAD Yo, PIÑAS
HERNÁNDEZ DIEGO FERNANDO, estudiante de la Facultad de Jurisprudencia, Escuela de
Derecho, declaro que todos los resultados obtenidos en el presente trabajo de
investigación, previo a la obtención del Título de Abogado de los Tribunales de la
República del Ecuador, son absolutamente originales, auténticos y personales, a
excepción de las citas, por lo que son de mi exclusiva responsabilidad. Riobamba,
diciembre 2018 PIÑAS HERNÁNDEZ DIEGO FERNANDO CI.
0604240838 AUTOR DERECHOS DE AUTOR Yo, PIÑAS HERNÁNDEZ DIEGO FERNANDO,
declaro que conozco y acepto la disposición constante en el literal d) del Art. 85 del
Estatuto de la Universidad Regional Autónoma de Los Andes, que en su parte pertinente
textualmente dice: El Patrimonio de la UNIANDES, está constituido por: La propiedad
intelectual sobre las Investigaciones, trabajos científicos o técnicos, proyectos
profesionales y consultaría que se realicen en la Universidad o por cuenta de ella;
Riobamba, diciembre 2018 PIÑAS HERNÁNDEZ DIEGO FERNANDO CI.

0604240838 AUTOR DEDICATORIA A Dios por su infinito valor y misericordia, por la

protección y la oportunidad que me brinda, de vivir una vida diferente, gracias por el día
a día. A mis Padres por su ejemplo de valor y tenacidad para enfrentar la vida; por su
manifestación constante de amor incondicional y apoyo. Para ellos con todo el amor del
mundo, la eternidad no será suficiente para agradecerles todo lo que han hecho por mí.

A mi hermano Pablo Andrés hombre de convicciones, gracias por ser mi compañía y

confidente. Diego Fernando Piñas Hernández. AGRADECIMIENTO A todos mis
profesores de la Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES -
RIOBAMBA” quienes con su vocación y de manera profesional y ética compartieron sus
conocimientos y formaron parte de mi vida universitaria, en especial quiero agradecer a
mi tutor el Ab.

Hernán Patricio Castillo Villacres, que de forma incondicional me guió con conciencia y
amplios conocimientos, en esta maravillosa experiencia de mi trabajo de grado. Diego
Fernando Piñas Hernández ÍNDICE Introducción 1 Actualidad e importancia 1
Problemática de investigación 2 Problema Científico 3 Objeto de Estudio 3 Campo de
Acción 3 Objetivo General 3 Objetivos Específicos 3 Idea a Defender 4 CAPÍTULO I
FUNDAMENTACION TEÓRICA 10 1.1

Ley Organica de Garantias Jurisdiccionales y Control Constitucional 10 1.1.1. El rol de las

Garantias en el Estado Constitucional 13 1.1.2. Principio de no restriccion 17 1.1.3.
Principio de interpretacion pro homine. 20 1.1.4 Reforma al articulo 54 de la LOGJCC 21
1.1.5 Las Garantias Constitucionales. 22 1.1.6 Las Garantias de politicas publicas 22 1.1.7
Las Garantias Jurisdiccionales. 23 1.1.8. Garantias Sociales. 23 1.2 LA ACCIÓN POR
INCUMPLIMIENTO. 24 1.2.1

La Acción por Incumplimiento en Ecuador. 25 1.2.2 Sobre la Corte Interamericana de

Derechos Humanos…………….….…………..27 1.2.3 La actuaccion prejudicial 30 1.2.4 Del
reclamo y la desproteccion para las vistimas 32 1.2.5 Las justificaciones para el
incumplimiento 36 1.2.6 Derechos tutelados en la accion por incumplimiento 38 1.2.7
Requisitos de admisibilidad en la accion por incumplimiento 40 1.3 EL DERECHO A LA
SEGURIDAD JURIDICA.

42 1.3.1Conceptos de diferetes tratadistas sobre seguridad juridica 45 1.3.2. Garantias de

la Seguridad Juridica 48 1.3.3 Principio de legalidad y orden jerarquico de las normas 51
1.3.4 Seguridad juridica en otras legislaciones 52 1.3.5 La seguridad juridica en la
Constitucion del Ecuador 54 1.4 Aporte teórico 55 CAPÍTULO II Diseño metodológico y
diagnostico 57 2.1

Paradigma y tipos de investigación 57 2.2 Procedimiento para la búsqueda de la

población y muestra 58 2.3 Metodología, Técnicas e Instrumentos 59 2.4Resultados del
diagnóstico de la situación actual. 60 CAPÍTULO III PROPUESTA DE SOLUCIÓN AL
PROBLEMA 68 3.1 Título de la propuesta 68 3.2 Objetivo de la propuesta 68 3.3
Desarrollo de la propuesta 68 CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES CONCLUSIONES
72 RECOMENDACIONES 73 ANEXOS ÍNDICE DE CUADROS Tabla Nro. 1 61 Tabla Nro.2
62 Tabla Nro.3

63 Tabla Nro. 4 64 Tabla Nro. 5 65 Tabla Nro. 6 66 Tabla Nro. 7 67 ÍNDICE DE GRÁFICOS
Gráfico Nro.1 61 Gráfico Nro.2 62 Gráfico Nro. 3 63 Gráfico Nro. 4 64 Gráfico Nro. 5 65
Gráfico Nro. 6 66 Gráfico Nro. 7 67 RESUMEN La Acción por Incumplimiento tiene por
objeto garantizar la aplicación de las normas que integran el sistema jurídico, así como
el cumplimiento de sentencias o informes de organismos internacionales de derechos
humanos, cuando la norma o decisión cuyo cumplimiento se persigue contenga una
obligación de hacer o no hacer clara, expresa y exigible; la acción se interpondrá ante la
Corte Constitucional que según lo establece el artículo 436 numeral 9 de la Constitución
de la República, es atribución de la Corte Constitucional conocer y sancionar el
incumplimiento de las sentencias y dictámenes constitucionales, con la finalidad de
garantizar una adecuada, oportuna y efectiva aplicación de la justicia constitucional.

La importancia de investigar este tema, radica en dar una posible solución de tipo
jurídica, para que se acepte la acción por incumplimiento necesariamente se tiene que
dar cumplimiento a lo que dispone la ley orgánica de garantías jurisdiccionales y control
constitucional en su artículo 54, que tiene que pasar 40 días para que se configure el
incumplimiento.

La metodología de la investigación es un instrumento útil que coadyuvó a observar el

fenómeno jurídico de las personas, la línea de investigación que subyace el
ordenamiento jurídico ecuatoriano, presupuestos históricos, teóricos, filosóficos y
constitucionales. Por estas consideraciones es necesario realizar la reforma a la Ley
Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional, para garantizar la tutela
judicial efectiva. Palabras Claves: Garantías jurisdiccionales, acción por incumplimiento,
tutela efectiva, inseguridad jurídica.

ABSTRACT
Introducción Antecedentes de la investigación El 20 de octubre del año 2008, mediante
publicación en el registro oficial N° 449 se pone en marcha una nueva Constitución la
del 2008_, la misma que fue elaborada en el cerro centinela allá en Montecristi-Manabí,
la misma que instaura un nuevo marco constitucional en el Ecuador, que desde su
artículo 1 indica con claridad que se trata de una constitución que llega para proteger,
tutelar e incluso crear derechos, este extenso cuerpo normativo en donde se asienta el
ordenamiento jurídico del estado que tiene 444 artículos que le da derecho a todo y a
todos, tiene la finalidad primigenia de ser una norma garantista que velará y garantizará
los derechos humanos consagrados en la Constitución y en los convenios y tratados
internacionales de derechos humanos los mismos que hubieran sido ratificados por
nuestro país, dentro de esta constitución encontramos las tradicionales garantías
jurisdiccionales y junto con ellas, nuevas garantías de protección de derechos. Dentro de
este catálogo se encuentra la acción por incumplimiento._

Con el nacimiento de la Constitución de 2008, trae consigo también algunas novedades

entre ellas una novedosa garantía constitucional llamada acción por incumplimiento,
herramienta de rango constitucional. El artículo 93 de la norma suprema indica que la
acción por incumplimiento tendrá por objeto garantizar la aplicación de las normas que
integran el sistema jurídico, así como el cumplimiento de sentencias o informes de
organismos internacionales de derechos humanos, cuando la norma o decisión cuyo
cumplimiento se persigue contenga una obligación de hacer o no hacer clara, expresa y
exigible; la acción se interpondrá ante la Corte Constitucional que según lo establece el
artículo 436 numeral 9 de la Constitución de la República, es atribución de la Corte
Constitucional conocer y sancionar el incumplimiento de las sentencias y dictámenes
constitucionales, con la finalidad de garantizar una adecuada, oportuna y efectiva
aplicación de la justicia constitucional.

Es por ello que la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional_,

en su artículo 163, señala que los jueces están obligados a ejecutar las sentencias en
materia constitucional que hayan dictado, para el tratadista Rozo, “…esta acción tiene
como fin primigenio que se cumpla lo que está previsto en la constitución la protección
judicial efectiva de los derechos e intereses de las personas y de la sociedad, el acceso
completo a la justicia para lograr la mayor efectividad en el respeto a los derechos
humanos…” Esta acción por incumplimiento desde la promulgación de la Constitución
2008_ ha presentado un sinnúmero de problemas en su aplicación, tales como: falta de
claridad respecto a su objeto, procedencia y particularmente de su tramitación, por lo
que el presente trabajo de investigación pretende dar luces a los problemas planteados,
pero particularmente en el proceso de tramitación al solicitarle al accionante que
necesariamente justifique con el reclamo previo para poder sustanciar esta acción, en
otras palabras diremos entonces que la naturaleza de la acción por incumplimiento es
garantizar el principio de eficacia normativa, porque de lo contrario, se estaría dando
paso al caos a la anarquía a la decidía jurídica y fundamentalmente para evitar la
arbitrariedad particularmente de la administración pública, en nuestro medio una vez
que se ha procedido a revisar los trabajos de grado no existen trabajos similares o que
traten del tema propuesto igual sucede en los repositorios digitales, por lo que se
podría considerar un trabajo de interés para la comunidad estudiosa del derecho, en
particular en materia de derechos.

Situación problémica La Constitución de la República de 2008 que viene con la etiqueta

de Neo-Constitucionalista, lo equivale a que garantiza a los ciudadanos los derechos
que se encuentran plasmados en esta norma suprema así como en los instrumentos
internacionales de derechos humanos, el problema que se trae es el siguiente: que para
que se acepte la acción por incumplimiento necesariamente se tiene que dar
cumplimiento a lo que dispone la ley orgánica de garantías jurisdiccionales y control
constitucional en su artículo 54 que dice lo que sigue:“La acción por incumplimiento
tendrá por objeto garantizar la aplicación de las normas que integran el sistema jurídico,
así como el cumplimiento de sentencias o informes de organismos internacionales de
derechos humanos, cuando la norma o decisión cuyo cumplimiento se persigue
contenga una obligación de hacer o no hacer clara, expresa y exigible._ La acción se
interpondrá ante la Corte Constitucional”.Con este artículo se vulnera un sinnúmero de
derechos en lo principal a la seguridad jurídica, el principio de simplicidad, la tutela
efectiva entre otros, lo que ocasiona que tanto las sentencias como las resoluciones de
organismos internacionales de derechos humanos no se cumplan, para lo cual se
propende con este trabajo dar una pauta para la aplicación de esta acción constitucional
y transmitir como solucionar sin violentar derechos de una manera ágil el cumplimiento
de las sentencias y resoluciones emitidas por los tribunales pertinentes.

Problema científico ¿Cómo garantizar la aplicación del principio de informalidad

protección y tutela efectiva para que garantice la aplicación de la acción por
incumplimiento? Objeto de investigación y campo de acción Objeto de la investigación:
Ley Orgánica de Garantías Constitucionales y Control Constitucional. Campo de acción:
Proyecto de Reforma al artículo 54 de Ley Orgánica de Garantías Constitucionales y
Control Constitucional.

Identificación de la línea de investigación Retos, Perspectivas y Perfeccionamiento de las

Ciencias Jurídicas en Ecuador; El ordenamiento Jurídico Ecuatoriano, presupuestos
históricos, teóricos, filosóficos y Constitucionales. Objetivos Objetivo general Elaborar un
proyecto de Reforma al Artículo 54 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales
Constitucionales y Control Constitucional para garantizar el Derecho a la Tutela Judicial
Efectiva dispuestas en el artículo 75 de la Constitución de la República del Ecuador.
Objetivos específicos Fundamentar jurídicamente y doctrinariamente el artículo 54 de la
Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional y el derecho a la
Tutela Judicial Efectiva. Analizar los efectos que provocan la falta de cumplimiento de la
acción por incumplimiento, particularmente la seguridad jurídica. Identificar los
elementos técnicos de la propuesta. Idea a defender Mediante el proyecto de Reforma
al art.

artículo 54 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional se

garantizara el derecho a la Seguridad jurídica. Variables de la investigación Variable
Independiente: Proyecto de Reforma al art.54 la Ley Orgánica de Garantías
Jurisdiccionales y Control Constitucional. Variable Dependiente: Garantizar el derecho a
la Tutela Judicial Efectiva.

Aporte teórico, significación práctica y novedad científica Resulta interesante y de hecho

es un aporte importante para el derecho el tema planteado, en materia constitucional la
acción de incumplimiento tienen la finalidad primigenia de tutelar y proteger que se
cumplas las decisiones tanto judiciales como administrativas, Las condiciones que
impone la ley orgánica de garantías jurisdiccionales y control constitucional
particularmente lo que manda el artículo 54 de la ley mencionada es abusiva en tanto y
en cuanto exija documentos y trámites administrativos para que se cumplas las
decisiones judiciales tanto internas como externas en el presente caso las decisiones de
los tribunales internacionales, la acción jurisdiccional abordada, es la demostración clara
a la norma de la que se pretende el debido cumplimiento, la misma que debe responder
a la necesidad de excluir normas que, en caso de ser demandadas mediante acción por
incumplimiento, deriven en problemas de aplicación.

La obligación del cumplimiento debe ser clara, no debe dar lugar a diversas
interpretaciones. En este sentido, la obligación debe ser entendida fácilmente por el
obligado, sin que existan oscuridades que originen dudas en el cumplimiento.
Novedoso resulta presentar de cuerpo entero el problema planteado la Acción por
incumplimiento, tema que resulta necesario que los ecuatorianos de manera general, no
tenemos conocimiento de cuáles son los recursos que poseemos, como ciudadanos,
frente a los abusos del poder de la administración pública, por lo tanto el objetivo de
este artículo no es más que el de dar a conocer sobre algunas de las formas que
tenemos para que se cumplan las decisiones emanadas por las autoridades judiciales,
administrativas y de los entes internacionales, como estudiante de la carrera de derecho
es necesario ir identificando las normas que contraria a la Constitución en donde
reposan los derechos que son de cumplimiento obligatorio, una de las acciones que la
propia administración debería ejercer ante el cometimiento de un error por parte de
alguno de sus funcionarios al emitir normas que van en contra de la constitución.

Así también se puede observar que no existen datos relevantes que ilustren la existencia
de doctrina en el Ecuador sobre la acción de incumplimiento, particularmente de lo que
se refiere a lo que obliga el artículo 54 de la Ley Orgánica de Servicio Público que obliga
que se tenga que adjuntar para el ejercicio de este derecho el correspondiente reclamo.

La vulneración de los derechos y principios constitucionales, se produce ya sea por la

presión mediática de los grupos de poder, así como también en grupos sociales
defensores de preceptos totalmente discriminatorios y atentatorios en contra de los
ciudadanos. Lamentablemente los errores cometidos por todo el aparataje judicial con
lleva a que se evidencie una vez más la Inseguridad Jurídica que se vive en nuestro país
al despedirles a funcionarios públicos sin aplicar las normas que para estos casos se
debería aplicar.

Por lo que en el presente estudio observamos que la indeterminación de criterios para

aplicar la figura de la de acción de incumplimiento, vulnera los principios de seguridad
jurídica, reglas del debido proceso, a vista y paciencia de un estado poco garantista. Por
lo tanto lo que se propende es que no se siga violentado normas establecidas en
nuestro ordenamiento jurídico y particularmente en la Constitución, al no caer en
flagrantes violaciones de los derechos humanos, esto es un reto a que se cumpla y se
aplique los principios enunciados en párrafos anteriores, y de esta manera propiciar una
reforma que apunte a tutelar la seguridad jurídica. Capítulo l Fundamentación Teórica
1.1

Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional El tema propuesto

resulta innegable que afecta a los derechos establecidos en la constitución de la
República del Ecuador.Para que opere el cambio de paradigma del Estado de Derecho al
Estado Constitucional de Derechos y Justicia, de la Constitución del 2008, se requiere
una serie de modificaciones éticas, políticas y jurídicas del sistema de administración de
justicia.

La principal es proveer garantías adecuadas y efectivas para la defensa de los derechos

humanos. Si bien la Constitución de 1998 ya contenía garantías, como la acción de
protección, por incumplimiento, el amparo o el habeas corpus, en la práctica el sistema
de garantías jurisdiccionales de protección no funcionó, como muestra clara de un
Estado cuya Constitución no es respetada como la norma jurídica de más alta jerarquía,
sino como un simple conjunto de lineamientos y directrices, sumado a la falta de jueces
y juezas capaces, éticos e independientes.
En los diez años de vigencia de la Constitución de 1998, no existió voluntad de las
instancias de administración de justicia constitucional de modificar la forma civilista de
aplicación del Derecho, ni de la administración pública de reconocer el carácter
vinculante de las resoluciones de la justicia constitucional. Lo anterior se constata con
mayor intensidad en las acciones que buscaban la reivindicación de los derechos
económicos, sociales y culturales, derechos colectivos y de los pueblos indígenas.

En estos casos, los jueces y juezas de instancia, así como los miembros del Tribunal
Constitucional, no se remitían a la normativa y jurisprudencia internacional, sino que
tomaban los criterios del derecho administrativo, civil o penal para sus resoluciones.
Ahora bien, el cambio de Constitución operado en 2008 no es per se la solución a la
falta de garantías efectivas para los derechos humanos.

Siete años de vigencia de la Constitución nos demuestran que sin voluntad política,
formación académica y compromiso ético, la realidad no es modificada por la norma
jurídica. En cuanto a la voluntad política, varios hitos demuestran que el poder político
no puso en su agenda el desarrollo de las garantías judiciales. En primer lugar, en
2009se emitió la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional en
adelante LOGJYCC o Ley de Garantías, la cual limita de forma anti técnica e
inconstitucional el ejercicio de las garantías jurisdiccionales.

En segundo lugar, las entidades postulantes no tomaron con seriedad su función para la
conformación de la primera Corte Constitucional, así no presentaron a los mejores
candidatos a esta dignidad; esto ayudado por la forma deficiente de conformación de la
Corte Constitucional6. En tercer lugar, el Ejecutivo ha amenazado con iniciar juicios a los
jueces y juezas que fallen en contra del Estado en materia de garantías jurisdiccionales,
para lo cual, el Secretario Jurídico Nacional de la Presidencia, Ab. Alexis Mera, envió un
oficio circular al Consejo de la Judicatura No. T1.C1-SNJ-10-1689 de fecha 18 de
noviembre de 2010 en el que se indica que ha existido un abuso de la acción de
protección y de las medidas cautelares en aspectos relacionados a la obra pública, por
lo cual: por disposición del señor Presidente...se instruye que si la instancia definitiva del
régimen de la justicia constitucional…otorga la razón a la entidad contratante, es decir,
al Estado, inmediatamente se deberá proponer el correspondiente juicio de daños y
perjuicios en contra el juez que ocasionó la suspensión o retraso de la obra.

En cuarto lugar, la fuerte injerencia del Ejecutivo en la administración de justicia ha

llevado a un miedo generalizado en jueces y juezas sobre la permanencia en sus cargos
si fallan en contra del Estado. Sean o no ciertas las sospechas sobre las represalias del
Consejo Nacional de la Judicatura, el temor es real y hace que los jueces y juezas
piensen muy bien la conveniencia de fallar a favor de los accionantes de una garantía
jurisdiccional, no por el mérito de la causa sino por el temor de perder su fuente de
ingresos.

Finalmente, a la fecha del presente trabajo, se encuentran en curso un paquete de

“enmiendas” a la Constitución, impulsadas por el parlamento. Dentro de las
denominadas “enmiendas” se contemplaba la restricción de la acción de protección, la
cual ya está seriamente limitada por la LO-GJYCC y anulada en la práctica.

No obstante, menos mal, este punto fue el único en el que la Corte Constitucional
determinó que una limitación de esta naturaleza requeriría de una Asamblea
Constituyente para su reforma y no de una enmienda como pretendía el parlamento. En
cuanto a la formación académica, a pesar del amplio desarrollo del Derecho
Constitucional en el transcurso del siglo XX, las universidades ecuatorianas le han dado
un rol marginal.

En la mayor parte de Facultades de Derecho, el Derecho Constitucional se estudia en

uno o máximo dos cursos obligatorios, versus la importancia desproporcionada que se
le da a la formación en materia civil. Los profesionales del Derecho que hoy ejercen la
judicatura provienen de esta tradición formativa, los conocimientos que requieren para
desempeñarse como jueces constitucionales obedecen a iniciativas de autoformación,
en el mejor de los casos.

Esta falta de idoneidad llega hasta las más altas instancias, así ni los jueces y juezas de la
Corte Constitucional son, en su mayoría, profesionales que hayan dedicado su práctica o
su actividad académica al Derecho Constitucional o los Derechos Humanos, en el mejor
de los casos han tomado cursos o han realizado algún tipo de posgrado en la
materia12, lo cual no es suficiente.

Las falencias técnicas de la auto nombrada “Corte Constitucional para el Período de

Transición”, que responden a su conformación política, debían ser superadas con la
primera Corte Constitucional, sin embargo no fue así. Finalmente, el compromiso ético
va de la mano con las falencias anteriores. Un juez o jueza integro debería rechazar la
injerencia externa y fallar de acuerdo a la Constitución, la jurisprudencia de la Corte
Constitucional y el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, con el fin de tutelar
los derechos de los seres humanos, a pesar de las consecuencias que una actuación
independiente podría generarle.

Por otro lado, la falta de preparación de un juez o jueza debería persuadirle de no

aceptar una candidatura a la más alta magistratura de nuestro sistema judicial en
materia constitucional: la Corte Constitucional. Además, existen posiciones anti técnicas
que resultan cuestionables en cuanto a la actuación de la Corte y que benefician
directamente a la función ejecutiva, como el hecho de atribuirle la titularidad de
derechos humanos al Estado (el Estado ha actuado y ganado en muchos de los casos,
como víctima de violación de derechos humanos), mientras que la mayor parte de
acciones que llegan a la Corte Constitucional de forma directa o por revisión por parte
de seres humanos son inadmitidas.

Por lo que resulta no tan complejo concluir que en las condiciones actuales las garantías
jurisdiccionales en el país no son accesibles, cualquier acción que se quiera iniciar en
contra del Estado será rechazada, con la indicación de que se siga un juicio contencioso
administrativo o negado sin fundamento, en cuanto se refiere a la primera instancia o
apelación; o, en caso de acudir a la Corte Constitucional su acción será rechazada in
limine o perderá a menos que el Estado se allane, su derrota será mediante una
sentencia confusa cuya lectura le dará la impresión de que la Corte le da la razón hasta
el inexplicable resultado final.

Resulta incomprensible que A pesar de que la única función actual de las garantías
jurisdiccionales sea la de agotar instancias internas para acudir a sistemas
internacionales de protección, estas deben ser agotadas de forma técnica, lo que
implica conocer para qué sirve cada garantía y cómo agotarla. Dado que las
inconstitucionalidades de la LOGJYCC son tan evidentes, que una futura Corte
Constitucional independiente debería revisar y eliminar las disposiciones que limitan las
garantías jurisdiccionales, para lo cual resulta útil poder identificar esas falencias.

Porque el uso insistente y técnico de las garantías, sumado a una amplia discusión de
los fallos, debería generar la percepción de vigilancia social en jueces y juezas, cuyo
efecto debería ser disuadirles de actuar de forma no independiente, anti técnica,
parcializada o carente de ética. 1.1.1 El rol de las Garantías en el Estado Constitucional.

En el Ecuador con la Constitución del año del 2008, se realizó un viraje de modelo
constitucional que trajo necesariamente cambios de paradigma del Estado de Derecho
al Estado Constitucional, no se trata de una invención reciente, sino del intento de
instrumentalizar un antiguo deseo del ser humano: que las normas controlen a los
poderes y que garanticen los derechos. Lo anterior, tuvo un significado distinto en el
pasado, cuando se sentaron las bases del estado moderno.

Así, en la fundación de los primeros estados modernos (Estados Unidos en 1776 y

Francia en 1789) lo que se entendía por derechos de los ciudadanos era un conjunto de
salvaguardas de derechos subjetivos de las clases privilegiadas frente al estado. Estas
clases podían ostentar dichos derechos en razón de su poder político y económico, en
particular lo que se pretendía proteger era la vida y la propiedad.

Los derechos que ahora se tratan de garantizar son los “derechos humanos”, una
categoría acogida por la comunidad internacional en época de la segunda post guerra y
que incluye a todas las personas, independientemente de su condición económica, raza,
género, nacionalidad, etc_.La razón de pasar de un estado de derecho liberal (sistema de
gobierno caracterizado por la sujeción de los poderes políticos a la ley y el respeto de
derechos individuales)a un estado constitucional, es la falencia que demostró el primero
para garantizar los derechos fundamentales del ser humano.

A raíz del advenimiento del estado de derecho, las garantías a los derechos a la vida, a
la propiedad y a las libertades se viabilizaron mediante el desarrollo de ramas del
derecho como el derecho penal y en especial el derecho civil. Dada la extensa
regulación que se generó en estos campos, la aplicación de los derechos
constitucionales pasó a un segundo plano.

Quienes podían ejercer derechos lo hacían acudiendo a la ley o a la jurisprudencia, no a

la constitución. Las constituciones en el estado de derecho eran documentos políticos,
declaraciones de principios no vinculantes o de buenas intenciones, pero no normas
jurídicas. Los intentos de darle fuerza legal a la constitución tuvieron sus primeros éxitos
con el desarrollo de la idea del control constitucional o judicial review en Estados
Unidos, con la intención de que al menos en lo referente a lo procedimental
(democracia formal: modo de expedir normas jurídicas o conflictos de competencias) se
debía respetar la constitución. En Estados Unidos, la Corte Suprema de Justicia hace su
primer ejercicio de control constitucional en 1803, en el caso Malbury v.

Madison 5 U.S. 137, 1803 en donde determinó la inconstitucionalidad de una ley emitida
por el Congreso. En Europa, Hans Kelsen propuso la creación de una corte que se
encargue específicamente del control constitucional, idea que fue secundada por varios
países alrededor del mundo19_.

Sin embargo, el control constitucional que se establecía era básicamente sobre normas
jurídicas y no sobre actos del Estado, además sobre la parte orgánica de las
constituciones y no sobre la dogmática. El exceso de formalismo, versus la escasa
atención a los derechos fundamentales, llevó a que grandes violaciones de derechos
humanos (como las cometidas por los regímenes esclavistas, nazi, fascista o del
apartheid) se hayan dado cubiertas del halo de legalidad que les concedía el hecho de
ceñirse a las normas jurídicas procedimentales, sin importar lo sustancial.

Con el fin de la Segunda Guerra, la comunidad internacional vio la necesidad de colocar

límites a lo que los estados en uso de su soberanía podían hacer, aun incluso sí cumplen
todas las formalidades constitucionales. Esos límites son los derechos humanos
recogidos en la Declaración Universal de 1948. La Declaración Universal fue seguida por
importantes avances en la construcción de un sistema jurídico supraestatal que proteja
a los seres humanos de las violaciones que pueden provocar, por acción u omisión, sus
propios estados.

Así también en 1948 se adoptó la Convención para la Prevención y Sanción del Delito de
Genocidio y en 1966 se adoptaron los Pactos Internacionales de Derechos Civiles y
Políticos y el de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. Una de las disposiciones
más importantes de estos documentos fue la obligación internacional de adoptar
medidas internas para proteger los derechos humanos_.

La tutela de la Constitución fue encargada al sistema de justicia, para lo cual se

establecieron principios de aplicación de los derechos constitucionales, un sistema de
garantías y se elevó a nivel constitucional el derecho a la tutela judicial efectiva. Estas
tres facetas de la actual Constitución serán desarrolladas a continuación. Características
de un Estado Constitucional: La Constitución es una norma jurídica y puede ser aplicada
por cualquier juez o jueza Debe existir un sistema de justicia que haga efectivos los
derechos constitucionales Los derechos constitucionales son límites efectivos a las
instituciones democráticas y al poder Principios de aplicación de los derechos
constitucionales El artículo 11 de la Constitución de 2008_, consagra un catálogo de
principios sobre los efectos de los derechos constitucionales en los distintos ámbitos de
ejercicio del poder público, social y económico.

Varias de las disposiciones contenidas en este artículo recogen desarrollos normativos

realizados por instancias internacional es de vigilancia y promoción de los derechos
humanos, así como de la jurisprudencia de cortes de otros países y del propio Tribunal
Constitucional. Su inclusión como norma positiva responde a la necesidad de evitar
interpretaciones restrictivas a la fuerza que se pretende dar a los derechos
fundamentales en la Constitución de2008 y es en donde más se puede notar la
influencia de las nuevas corrientes del Derecho Constitucional Contemporáneo y del
Derecho Internacional de los Derechos Humanos. El artículo 11.1

señala que “Los derechos se podrán ejercer, promover y exigir de forma individual o
colectiva ante las autoridades competentes; estas autoridades garantizarán su
cumplimiento”. De este postulado se pueden analizar tres aspectos importantes: a. la
posición jurídica de los titulares de derechos; b. la posibilidad de la acción colectiva; y c.
las obligaciones que adquiere el Estado en función de estos derechos. Posición jurídica
del Estado ecuatoriano.
Las personas podrán “ejercer, promover y exigir” los derechos fundamentales, estas tres
acciones implican actitudes positivas hacia los derechos. Ejercer significa tomar la
decisión de actuar dentro del ámbito de un derecho, por ejemplo cuando alguien ejerce
la libertad de expresión al realizar una declaración pública o ejercer el derecho a la
educación al inscribirse en una universidad pública.

Ejercer significa que la persona que decide hacer uso de un derecho constitucional no
puede ser detenida arbitrariamente por el Estado o por los demás miembros de la
sociedad. Promover significa apoyar a otras personas a conocer y ejercer sus derechos e
incluye un abanico de posibilidades de acción desde la capacitación hasta el patrocinio
de causas judiciales.

Las personas que se dedican a la promoción de los derechos son denominadas como
Defensores y Defensoras de los Derechos Humanos y tienen derecho a una protección
especial por parte de los estados según el Derecho Internacional_. Los derechos
“exigibles” tiene una doble dimensión: Primero, evoca al principio de normatividad de la
constitución, por el cual toda y cada una de sus normas son normas jurídicas y, por
tanto, implican obligaciones de dar, hacer o no hacer al sujeto pasivo de las mismas. No
son meros planes programáticos o buenas intenciones.

Segundo, implica que cuando el ejercicio y la promoción de derechos, que deberían

ocurrir libremente en la sociedad, son coartados por los poderes políticos, económicos
o sociales, se hace indispensable contar con mecanismos que obliguen a los infractores
a eliminar las barreras impuestas o reparar los daños provocados. Estos mecanismos son
las garantías constitucionales. La acción colectiva de los derechos.

La Constitución de 2008 supera las concepciones individualistas predominantes en la

teoría liberal de los derechos humanos. Las libertades fundamentales, desde el concepto
tradicional de derechos, son inherentes a la condición de individuo y se ejercen o se
violan de la misma manera, es decir, individualmente.

Los derechos considerados como colectivos eran tradicionalmente relacionados a

grupos culturales, se les denominaba como derechos de tercera generación y su
exigibilidad estaba en discusión versus el sólido sistema de protección de los derechos
civiles y políticos. La formulación del artículo 11.1 se debe leer de tres maneras. 1.
Supera la concepción de que los derechos colectivos no tendrían forma de ser exigibles,
como puede ser el caso de nacionalidades indígenas exigiendo su derecho a la consulta
previa o grupos LGBT exigiendo su derecho a no ser discriminados en las leyes. 2.
Reconoce que existen formas colectivas de exigir derechos que tradicionalmente han
sido concebidos como individuales, como la posibilidad de que grupos de periodistas
exijan el derecho a su libertad de expresión o grupos religiosos exigiendo que se
eliminen barreras legales para el desarrollo de sus prácticas religiosas. Finalmente, 3.

Reconoce que existen formas individuales de exigir derechos que han sido considerados
como colectivos, mientras que con la concepción tradicional el derecho a la educación
era un plan de acción o un derecho programático y por tanto se requeriría demostrar
una afectación masiva para determinar su violación_. Por tanto es de entender que el
Estado adquiere con los derechos, obligaciones de respeto y garantía.

Mientras que el “ejercicio” de derechos implica una actitud negativa del Estado, en el
sentido de abstenerse de realizar acciones que impidan el ejercicio de los derechos, en
cambio, el postulado de las autoridades, para aquello la Constitución de la República del
Ecuador garantizará el cumplimiento, lo que implica que, además, deberá tomar
acciones positivas para permitir dicho ejercicio.

Estas acciones positivas son amplísimas ya que pueden ir desde dictar leyes que regulen
una actividad, eliminar barreras culturales o históricas para el ejercicio de derechos o
impedir que entes privados coarten el ejercicio de los derechos hasta generar
condiciones para su libre ejercicio. 1.1.2 Principio de no restricción Para referirse a los
principios, tómese en cuenta a uno de los principios rectores en materia de Garantías
Jurisdiccionales, es el principio de no restricción de los derechos se encuentra
contemplado en el art. 11 núm. 4 de la Constitución_.

Los Derechos Humanos otorgan a las personas posibilidades de acción que muchas
veces resultan incompatibles con las posibilidades de acción de otras personas. La
máxima de que: “las libertades de uno terminan donde empiezan las libertades de otro”
demuestra que, aún en la cultura popular, existe la idea de que los derechos deben ser
limitados de manera que se optimice ose permita el ejercicio de los derechos de todos
los miembros de la sociedad.

El derecho general de libertad_, va siendo limitado por la prohibición de ciertos actos

que puedan dañar a otros miembros de la sociedad. Así por ejemplo, se podría
entender, dentro del derecho general de libertad, el uso de armas de fuego, pero la
prohibición de matar le genera un límite en función de la protección del derecho a la
vida.

Sin embargo, estos límites de los derechos deben estar controlados de manera que
dichos límites resulten razonables y no hagan que en la práctica el derecho deje de
existir. Para fortalecer lo arriba indicado, diremos que la jurisprudencia internacional
provee algunas directrices de cómo controlar los límites a los derechos: (i) la limitación
legal debe estar constitucionalmente aceptada;(ii) la limitación debe realizarse mediante
una ley en el sentido formal respetando los lineamientos constitucionales; y, (iii) la
limitación debe obedecer a un fin constitucionalmenteprotegido34.

Es decir, a la protección de una norma de la misma jerarquía que la limitada, en

consecuencia un derecho humano sólo puede ser limitada por otro derecho humano. La
disposición contenida en el artículo 11 punto 4 no puede ser entendida como la
prohibición de la limitación de derechos, sino como la prohibición de la limitación
ilegítima de los mismos. Es decir sería restrictiva una medida que no cumpla con los tres
presupuestos ya mencionado.

La autorización Constitucional de la limitación legal significa que en la formulación del

derecho debe estar explícitamente autorizada la limitación del derecho mediante la ley.
Esto ocurre en los casos en los que encontramos fórmulas como su ejercicio será
regulado por la ley, Los requisitos para su cumplimiento serán establecidos por la ley,
existirá una ley que regule su ejercicio, sus alcances y efectos serán regulados por la ley,
etc.

Los demás derechos deben entenderse como que no pueden ser limitados más allá de
lo establecido en la constitución o los que pueda establecerse para la garantía de otros
derechos en casos concretos de colisión de derechos. Las disposiciones
infra-constitucionales que no cumplan con este requisito se deberán considerar
restrictivas, violatorias del artículo 11 numeral 4 y, por tanto, inconstitucionales.

Este principio no se cumple cuando a una persona se le exigen requisitos que no se

encuentran contemplados en la constitución para el ejercicio de un derecho y que
excluyen a una parte de la sociedad, por ejemplo, cuando se exige ser ecuatoriano para
acceder al bono de la vivienda, que es una política orientada a la garantía del derecho a
la vivienda.

Otro ejemplo de restricción de un derecho es cuando se exige a los padres extranjeros

de niños nacidos en el Ecuador tener un estatus migratorio regular para inscribir a sus
hijos, lo cual viola el derecho a la nacionalidad. El segundo requisito se refiere a que,
aun cuando la limitación legal de un derecho este expresamente autorizada por la
norma constitucional, dicha limitación sólo puede realizarse mediante una ley en
sentido formal.

Esto quiere decir que no se puede limitar los derechos por otra fuente que no sea la ley,
entendida como el acto legislativo de efecto general realizado por el órgano
competente para adoptarlo y siguiendo el procedimiento constitucional para hacerlo_.
En Ecuador el único órgano competente para crear leyes es la Asamblea Nacional.
Además, existen dos tipos de leyes que se diferencian por su materia y por el trámite
que se debe seguir para aprobarlas.

En el tema propuesto necesariamente se tiene que evidenciar el problema planteado. En

el caso de la limitación de derechos humanos, el artículo 133 establece que los límites o
la regulación de derechos y garantías debe hacerse mediante ley orgánica, lo cual
significa que se debe seguir, además, el procedimiento de mayoría calificada descrita en
el mismo artículo.

No cumplirían este requisito las limitaciones contenidas en una ley ordinaria o las
establecidas en reglamentos, actos administrativos de carácter general, ordenanzas,
acuerdos ministeriales, instructivos, etc. Referirse a los principios resulta muy amplio
para intentar dar definiciones definitivas a estos elementos importantes que tienen la
finalidad de proteger y garantizar los derechos de los ciudadanos.

El último requisito es de carácter material e implica que no toda limitación que esté
constitucionalmente autorizada, y que se establezca mediante una ley orgánica, es
constitucional bajo el estándar del artículo 11 numeral 4. La limitación debe además
perseguir la garantía de otro derecho humano y no limitar de forma desproporcionada
el derecho.

Para determinar el cumplimiento de este requisito resulta útil la aplicación de un test de

razonabilidad por el cual la limitación debería: ser idónea para alcanzar el fin legítimo de
la medida, ser necesaria para la consecución de dicho fin y debe estar diseñada de
manera que el grado de limitación de un derecho sea proporcional a la necesidad de
satisfacción del otro_. 1.1.3

Principio de interpretación pro homine El numeral 5 del artículo 11 de la Constitución

consagra el principio pro homine, en aplicación de este principio en materia de
derechos y garantías constitucionales, las servidoras y servidores públicos,
administrativos o judiciales, deberán aplicar la norma y la interpretación que más
favorezcan su efectiva vigencia.

La norma circunscribe la aplicación de este principio a dos ámbitos: (i) el de la selección

del derecho aplicable; y, (ii) el de la interpretación del derecho aplicable. En cuanto a la
selección del derecho aplicable, la norma constitucional consagra una forma nueva de
selección del derecho aplicable (versus los principios civilistas de jerarquía, temporalidad
y especialidad), esta es la de norma más favorable a la vigencia de los derechos
humanos.

Bajo esta perspectiva, y acorde al pluralismo creado por la Constitución, los agentes del
Estado deben seleccionar las disposiciones que contengan un ámbito de protección más
amplio al ser humano, que aquellas que tienen un ámbito restringido. Por ejemplo, el
artículo 67 de la Constitución que determina que el matrimonio es la unión entre
hombre y mujer contiene un estándar menor de protección que el artículo 17 numeral 2
de la Convención Americana que reconoce el derecho al matrimonio de todo hombre y
toda mujer.

En caso de una petición administrativa o procedimiento judicial, el juez o jueza de la

causa debería aplicar la Convención Americana. Este principio tiene la finalidad de
proteger los derechos que estén establecidos en los instrumentos internacionales. En
cuanto a la interpretación del derecho aplicable, el principio pro homine opera como
una carga de argumentación en el sentido que, en caso de existir más de una
interpretación probable de los textos normativos, el agente estatal deberá escoger
aquella que más favorezca los derechos del ser humano.

En procesos en que el bien que se opone a la pretensión del solicitante o accionante no

corresponde a un derecho humano, en caso de duda de interpretación se debería
escoger la fórmula que permita tutelar el derecho fundamental. Resulta contrario a este
principio cualquier otro que permita la tutela de bienes jurídicos ajenos al ámbito de
aplicación de derechos como el principio pro legislatore o el principio de presunción de
legitimidad de los actos administrativos, los cuales solo tendrían lugar si un derecho
humano no está involucrado_.

Principio de universalidad e integralidad de los derechos La Constitución señala que los

principios y derechos son “son inalienables, irrenunciables, indivisibles,
interdependientes y de igual jerarquía”. Luigi Ferrajoli_ caracteriza a los derechos
fundamentales por su universalidad. Para el jurista italiano, lo que diferencia estos
derechos de los demás es la categoría lógica de su atribución universal, toda persona
tiene derechos fundamentales y, por tanto, no puede perderlos.

Para un fácil entendimiento y ejemplificando diremos que el derecho de dominio no es

un derecho fundamental, ya que sólo lo tiene quien ostenta un título de dominio y este
excluye a los demás de la posibilidad de afectar ese derecho. Por el contrario, los
derechos fundamentales no dependen de título alguno, ya que su titularidad proviene
de la pertenencia a la especie humana.
En un conflicto en que las dos partes son seres humanos y alegan la violación o el
ejercicio de una derecho humano, el triunfo de una parte sobre la otra no significa que
una carezca del derecho humano, sino que se encontraba en una posición jurídica que
no le permitía ejercerlo de la manera en que pretendía hacerlo. Si los derechos son
universales, entonces no existe manera de perderlos (en lógica lo universal solo lo es sí
no permite la exclusión de ningún elemento) por lo que dichos derechos son
“inalienables, irrenunciables” e inembargables.

Estas características significan que los derechos no pueden ser transmitidos o vendidos,
como ocurre claramente en los derechos patrimoniales. No se puede alegar la renuncia
del derecho por parte del titular para su conculcación; así, no cabe la renuncia aun
abogado en un proceso judicial, a la no realización de la consulta previa de un pueblo
indígena, o la no participación en la educación básica, por colocar algunos ejemplos.

Las categorías de transmisión y la renuncia de los derechos patrimoniales se refieren a

actos supuestamente voluntarios, mientras que la característica de inembargables se
refiere a la decisión externa (especialmente estatal) de suprimir derechos humanos. 1.1.4
Reforma al artículo 54 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control
Constitucional.

Previo a realizar un análisis de lo que dispone el artículo 54 de la Ley Orgánica de

Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional, se torna necesario referirnos a las
acciones constitucionales que se encuentran garantizadas en la Constitución de la
República del Ecuador. El cumplimiento de la norma suprema en un estado
constitucional de derechos y justicia debe reflejarse en mecanismos que limiten la
actuación de los poderes públicos y privados y que los encausen hacia el cumplimiento
de las normas constitucionales, en especial de los derechos humanos.

La Constitución de 2008 usa el término garantía constitucional en el sentido de la teoría

de Luigi Ferrajoli, es decir no sólo en el sentido de mecanismo reactivo en caso de
violación de un derecho humano (garantía secundaria), sino también en el sentido de
acciones llevadas a cabo para implementar el derecho en la realidad (garantías
primarias).

A este último grupo, garantías primarias, pertenecen las garantías normativas y las
garantías de políticas públicas, mientras que a las garantías secundarias pertenecen las
garantías jurisdiccionales y las garantías sociales._ 1.1.5 Las garantías Constitucionales
Garantías normativas El artículo 84 de la Constitución consagra la obligación de todo
órgano con potestad normativa de adecuar, formal y materialmente, las leyes y demás
normas jurídicas a los derechos previstos en la Constitución”.
Esta previsión es compatible con el artículo 2 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, por la cual los estados deben adoptar las medidas legislativas o de
otro carácter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades.
Independientemente del principio de aplicación directa de la constitución, la normativa
infra-constitucional debe ayudar a implementar en la práctica el ejercicio de los
derechos humanos.

Si bien la norma se encuentra bajo el acápite garantías constitucionales, es decir

garantías de toda la constitución, su texto hace especial énfasis en los derechos
humanos, recordando a quien ejerce potestad normativa que cada cuerpo legal que
cree o revise debe tener como fin la implementación efectiva de los derechos humanos.
Los derechos humanos así se convierten en un eje fundamental del quehacer normativo
del Estado. 1.1.6

Garantías de políticas públicas Además del campo normativo, la Constitución establece

como garantías primarias la “formulación, ejecución, evaluación y control de las políticas
públicas y servicios públicos”. Mediante las políticas públicas y los servicios públicos se
planifica y se ejecutan los actos estatales, de ahí su importancia como medio de hacer (o
de no hacer) efectivos en la práctica los derechos humanos.

Estas políticas públicas corresponde también a las medidas que deben adoptar los
estados en función del artículo 2 la Convención Americana sobre Derechos Humanos
para hacer efectivos los derechos humanos. El artículo 85 de la Constitución impone una
visión de derechos humanos en toda actividad del ejecutivo que implique la
implementación de la normativa infra-constitucional o constitucional.

El reconocimiento de la importancia de las políticas públicas en el goce de los derechos

humanos no solo pasa por esta disposición, sino también en la posibilidad de
impugnarlas judicialmente_. El efecto de sujetar las políticas públicas a los derechos es
que el margen de discrecionalidad del estado se ve limitado por el contenido de los
derechos.

Finalmente, el artículo analizado garantiza la participación de las personas interesadas

en la formulación y ejecución de la política pública, creando un derecho independiente
a los que ya existen de participación de los afectados por proyectos que pongan en
peligro sus derechos ancestrales o su derecho al medio ambiente sano.

En la práctica decisiones como la explotación del Yasuní en donde confluían las

disposiciones sobre participación de los tres artículos (57, 85 y 398) fue adoptada sin
participación social, incluso con el rechazo por parte del estado de la iniciativa de
realizar una consulta nacional. 1.1.7 Garantías jurisdiccionales Las garantías
jurisdiccionales, contempladas en los artículos 86 a 94 de la Constitución, corresponden
a garantías secundarias que operan una vez se ha violado un derecho humano. Su
implementación corresponde a los jueces y juezas de la república, desde la primera
instancia hasta la Corte Constitucional.

Tanto las disposiciones constitucionales, legales, jurisprudenciales y doctrinarias en la

materia desarrollan las características, naturaleza, fines y efectos que deben tener estos
mecanismos judiciales de exigibilidad y justiciabilidad de los derechos humanos. 1.1.8
Garantías sociales Garantías sociales es un término acuñado por el jurista Gerardo
Pissarello y se refiere a las iniciativas no institucionales que emprenden las personas
para exigir de los poderes públicos o privados el respeto de sus derechos humanos_.

La base de las garantías sociales se halla en el ejercicio a los derechos de participación,

libertad de opinión y de asociación. Estas acciones, que se enmarcan en la idea de las
acciones colectivas76, pueden ser legales o no. Como ya se mencionó, el artículo 98
ampara a las personas en caso de que sus acciones sean ilegales, en el marco del
derecho a la resistencia.

El reconocimiento del derecho a la resistencia a nivel constitucional se enmarca en una

corriente teórica del constitucionalismo popular que rescata la validez de la
interpretación constitucional realizada desde la gente, en la que reside la soberanía y la
que es titular de los derechos humanos. Aporte teórico Podría afirmarse que el
constitucionalismo en el Ecuador se remonta a la experiencia adquirida por los
prohombres de nuestra patria como Olmedo y Mejía en la Corte de Cádiz, por ello la
primera constitución la del Estado de Quito en 1812, constituye un documento original
diferente a las demás constituciones que han sido formuladas en la vida republicana de
nuestra patria.

Los Estado casi en su totalidad han adoptado un sistema de constituciones escritas y

rígidas, pero es necesario agregar que en Estados existe una jerarquía de reglas
jurídicas, casi siempre en función de jerarquía existente entre los órganos autores de
estas reglas. A demás esta jerarquía es establecida en función de criterios que vienen de
la filosofía política de la ilustración.

Es necesario poner a la cabeza los órganos titulares del poder constituyente. El segundo
lugar es ocupado por los órganos legislativos, de hecho, las asambleas parlamentarias,
porque están compuestas por representantes elegidos. En una tercera posición es
ocupada por los órganos ejecutivos, porque en la terminología heredada de la
ilustración sobre los órganos nominados y comprometidos, que no se proceden
directamente del puebloSeria indispensable intercalar entre las leyes constitucionales y
las leyes ordinarias, las yes de derecho público internacional.

Sin embargo, es suficiente comprender que en un mismo sector de competencias los

reglamentos del ejecutivo deben estar conforme a las leyes votadas por el legislador,
que, a su vez deben ellas mismas estar conforme a la constitución esta es una exigencia
lógica. Por tanto es deseable que un control sea instituido para velar por el respeto de
las normas superiores por las normas inferiores, a fin de que una regla inferior que haya
transgredido una norma superior sea anulada. Es efectivamente lo que está previsto en
la mayoría de países.

El control constitucional de las leyes no toma todo su valor sino cuando es abierto a los
particulares y si estos pueden utilizarlo para hacer sancionar por un juez las violaciones
de las libertades y estos derechos estén previstos y definidos con presión por el texto
constitucional, porque si no el juez no puede hacer nada además las constituciones
conciernen sobre todo a la organización y el funcionamiento de los poderes públicos.

Las modalidades de control, cuando el control es abierto a los ciudadanos, el control de

la constitucionalidad de las leyes que conlleva serias dificultades, En efecto aun si las
constituciones y las declaraciones o los preámbulos que las preceden tienen encuentra
estas libertades, es siempre de manera más breve como se instauran las reglas o los
principios sin entrar en los detalles de la aplicación.

El juez que decide el problema de conformidad de la ley, con la constitución debe

interpretar aquella, y será frecuentemente conducido hacerlo en función del
juzgamiento personal que tenga sobre la ley. La doctrina puede, además exponer sus
críticas, y un giro de la jurisprudencia es siempre posible. Sobre todo, el inconveniente
señalado no puede en ningún caso contrabalancear el inconveniente infinitamente más
grave que resultaría la ausencia de control.

En efecto, así como se indicó, no puede haber Estado derecho si el partido o la

conciliación en el poder, que se dirige el ejecutivo y dispone de la mayoría
parlamentaria, pude interponer por vía legislativa medidas desconociendo la
constitución. El control constitucional es una de las condiciones del respeto del Estado
de derecho de libertades. 1.2

La Acción por Incumplimiento Partimos señalando que la acción por incumplimiento

constituye una garantía jurisdiccional especial, detrás de la cual debe hallarse protegido
o precautelado un derecho constitucional. En este sentido, el artículo 93 de la
Constitución de la República del Ecuador, señala que la acción por incumplimiento tiene
por objeto, garantizar la aplicación de las normas que forman parte del ordenamiento
jurídico, así como de las sentencias e informes de organismos internacionales de
derechos humanos.

De la disposición constitucional referida, llama la atención dos elementos. La norma

constitucional se refiere al cumplimiento y la aplicación de las normas que integran el
ordenamiento jurídico. Lo que hace necesario referirse a los principios que regulan el
ordenamiento jurídico, para comprender cuál es el derecho tutelado mediante esta
acción.

Una de las garantías constitucionales previstas en nuestro ordenamiento jurídico es la

garantía, la acción por incumplimiento es una de las garantías jurisdiccionales que
pueden ser interpuestas directamente ante la Corte Constitucional. Su razón de ser es
darle una vía de ejecución a las obligaciones internacionales del estado emanadas de las
decisiones de los órganos de supervisión de derechos humanos, así como de las normas
que integran el sistema jurídico cuyo incumplimiento genere violaciones de derechos
constitucionales.

Esta garantía es una de las innovaciones de la Constitución de 2008 y tiene su

antecedente en el escaso o nulo cumplimiento del estado ecuatoriano de las sentencias
e informes internacionales en sus aspectos no pecuniarios_. 1.2.1 La acción por
incumplimiento en Ecuador En Ecuador aún no se ha creado un mecanismo
verdaderamente efectivo para garantizar la ejecución de sentencias y la implementación
de las recomendaciones contenidas en los informes de organismos internacionales de
derechos humanos.

Sin embargo, la Constitución incluyó una garantía jurisdiccional para reclamar por el
incumplimiento de dichas sentencias e informes: la acción por incumplimiento. Se trata
de una garantía jurisdiccional sin mayores precedentes. Si bien son varios los países que
han avanzado en el establecimiento de mecanismos efectivos para dar cumplimiento a
las sentencias emitidas por organismos internacionales de derechos humanos, esos
mecanismos no suelen ser, propiamente, garantías jurisdiccionales.

Las constituciones de Colombia (1991) y Perú (1993) incorporaron una acción de

incumplimiento, pero se trata de procesos constitucionales por medio de los cuales se
demanda el incumplimiento de leyes o actos administrativos, y no tienen por objeto
demandar el incumplimiento de decisiones de organismos internacionales de derechos
humanos. En ese sentido, se asemejan más a la acción de protección en Ecuador.
Antes de continuar, dejo anotado que en Ecuador la acción de incumplimiento tiene un
objetivo completamente distinto a la acción por incumplimiento. Mientras que la acción
por incumplimiento procede respecto de normas jurídicas o actos administrativos de
carácter general_, así como también respecto de sentencias o informes de organismos
internacionales de derechos humanos, la acción de incumplimiento procede respecto de
sentencias de naturaleza constitucional.

La acción de incumplimiento tiene por objeto conocer y sancionar el incumplimiento de

las sentencias y dictámenes constitucionales y su fundamento se encuentra en el
numeral 9 del artículo 436 de la Constitución y en los artículos 162 a 165 de la Ley
Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional, así como en el artículo
84 del Reglamento de sustanciación de proceso de competencia de la Corte
Constitucional.

La acción de incumplimiento de sentencias y dictámenes constitucionales se constituyó

en una garantía jurisdiccional por mandato de la jurisprudencia de la propia Corte
Constitucional. De su parte, el fundamento jurídico de la acción por incumplimiento en
Ecuador se encuentra en los artículos 93 y 436 numeral 5 dela Constitución; 52 a 57 de
la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional; y 32 del
Reglamento de sustanciación de procesos de competencia de la Corte Constitucional.

La procedencia de una garantía jurisdiccional respecto de las sentencias e informes de

derechos humanos implica un reconocimiento constitucional de la fuerza vinculante de
estas decisiones, así como también de que su incumplimiento constituye un
quebrantamiento del ordenamiento jurídico internacional desarrollado para proteger a
las víctimas de violaciones de derechos humanos. Esto es digno de resaltar y sin duda
constituye un avance en materia de derechos humanos en Ecuador.

La obligación del Estado es cumplir con las sentencias emitidas por organismos
internacionales de derechos humanos cuya competencia contenciosa ha reconocido,
como la Corte Interamericana de Derechos Humanos, así como también es su
obligación, a la luz de las normas constitucionales vigentes, cumplir con los informes y
otras decisiones de organismos internacionales de derechos humanos, como la
Comisión Interamericana de Derechos Humanos o los distintos Comités de Derechos
Humanos de la ONU, en tanto la Constitución ecuatoriana no diferencia a los informes
de las sentencias como fuente de obligaciones internacionales.

Si bien el valor jurídico de los informes de organismos internacionales de derechos

humanos surge de mi interpretación personal de las normas constitucionales que, como
tal, está sujeta a discusión, la fuerza vinculante de una sentencia emitida por un
organismo como la Corte Interamericana de Derechos Humanos no es materia de
debate, pues su obligatoriedad es clara a la luz de las normas de la Convención
Americana ratificada por el Estado ecuatoriano.

A pesar de lo anterior, la acción por incumplimiento en Ecuador abre el espacio para

que se incumpla incluso una sentencia del máximo tribunal interamericano. Como
analizaré a continuación, la manera en la que esta acción ha sido concebida y regulada
la convierte en un verdadero fraude, en tanto abre espacios para que la Corte
Constitucional declare inejecutables sentencias de organismos internacionales de
derechos humanos, al tiempo que coloca a las víctimas en círculos viciosos de
desprotección, y permite que las autoridades justifiquen el incumplimiento.

Quizá por esa razón, habiendo transcurrido más de diez años desde la entrada en
vigencia de la Constitución de 2008, y a pesar del alto grado de incumplimiento de
Ecuador con las decisiones de organismos internacionales de derechos humanos, hasta
la fecha no existen antecedentes de sentencias dictadas por la Corte Constitucional en
procesos por incumplimiento de resoluciones dictadas por organismos internacionales
de derechos humanos.

Objeto de la acción por incumplimiento La acción por incumplimiento tiene por objeto
garantizar la aplicación de las normas que integran el ordenamiento jurídico, así como
el cumplimiento de sentencias o informes de organismos internacionales de derechos
humanos, y que no puede ser exigida en vía ordinaria. La Acción por Incumplimiento
para la Corte Constitucional es lo siguiente: esta acción: Permite la vigencia, aplicación y
eficacia del sistema jurídico ecuatoriano frente a posibles omisiones en la aplicación de
la normativa vigente por parte de las autoridades públicas o personas naturales o
jurídicas particulares cuando actúen o deban actuar en ejercicio de funciones públicas o
presten servicios públicos, que no puedan ser ejecutables por las vías judiciales
ordinarias_.

Si bien las sentencias pueden ser consideradas normas jurídicas con efectos inter partes,
las sentencias ordinarias suelen tener mecanismos propios de ejecución, mientras que
las sentencias constitucionales cuentan con la acción de incumplimiento, es decir el de
garantizar el cumplimiento de sentencias e informes de organismos internacionales de
derechos humanos, cabe analizar si la Constitución contiene una definición amplia de
estos instrumentos internacional eso si se restringe a aquellos que son considerados
vinculantes de acuerdo con el Derecho Internacional Público.

En el caso de las sentencias internacionales, queda claro que son vinculantes para el
Estado, ya que los tratados que crean o que dan competencia a las cortes
internacionales contienen disposiciones por las cuales las partes contratantes se obligan
a cumplir con las resoluciones de dichos órganos, algunos ejemplos de esta afirmación
son los siguientes: 1.2.2 Sobre la Corte Interamericana de Derechos Humanos Artículo
68 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos 1.

Los Estados Partes en la Convención se comprometen a cumplir la decisión de la Corte

en todo caso en que sean partes. 2. La parte del fallo que disponga indemnización
compensatoria se podrá ejecutar en el respectivo país por el procedimiento interno
vigente para la ejecución de sentencias contra el Estado. Sobre la Corte Internacional de
Justicia El artículo 36 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia indica lo siguiente:
1.

La competencia de la Corte se extiende a todos los litigios que las partes le sometan y a
todos los asuntos especialmente previstos en la Carta de las Naciones Unidas o en los
tratados y convenciones vigentes. 2. Los Estados partes en el presente Estatuto podrán
declarar en cualquier momento que reconocen como obligatoria ipso facto y sin
convenio especial, respecto a cualquier otro Estado que acepte la misma obligación, la
jurisdicción de la Corte en todas las controversias de orden jurídico.

Sobre la Corte Penal Internacional Artículo 86 del Estatuto de Roma Obligación general
de cooperar.- Los Estados Partes, de conformidad con lo dispuesto en el presente
Estatuto, cooperarán plenamente con la Corte en relación con la investigación y el
enjuiciamiento de crímenes de su competencia.

Artículo 87 del Estatuto de Roma Solicitudes de cooperación: disposiciones generales

Cuando, en contravención de lo dispuesto en el presente Estatuto, un Estado Parte se
niegue a dar curso a una solicitud de cooperación formulada por la Corte, impidiéndole
ejercer sus funciones y atribuciones de conformidad con el presente Estatuto, ésta
podrá hacer una constatación en ese sentido y remitir la cuestión a la Asamblea de los
Estados Partes o al Consejo de Seguridad, si éste le hubiese remitido el asunto. Ecuador
es parte de los tres tratados internacionales citados.

Sin embargo, el debate puede darse en cuanto a los informes de los órganos
cuasi-contenciosos (como las peticiones ante la Comisión Interamericana de Derechos
Humanos) de las organizaciones internacionales o los informes de los procedimientos
no contenciosos (como los exámenes periódicos ante los Comités de Naciones Unidas).
La inquietud sería si pueden ser ejecutados mediante esta acción en caso de
incumplimiento de Ecuador.

Si esta fuese una pregunta de derecho internacional público exclusivamente se debería

determinar la naturaleza jurídica de estos informes de acuerdo con este campo del
derecho, en la mayoría de los casos la respuesta será que dichos informes no son
directamente vinculantes. En la mayor parte de casos los órganos de supervisión de
tratados llamarán a la parte resolutiva de sus informes “recomendaciones” y tendrán un
sistema de judicializar la negativa de los estados de cumplirlas.

Por ejemplo, la Constitución de la Organización Internacional del Trabajo cuenta con

mecanismos cuasi-contenciosos para supervisar la ejecución de los tratados firmados
bajo el amparo de dicha organización, cuando el Comité encargado de tramitar y
resolver las quejas presentadas emite un informe, el Estado demandado podrá rechazar
las recomendaciones presentando el caso a la Corte Internacional de Justicia_.

De lo indicado en líneas anteriores necesariamente salta una pregunta que

necesariamente debería ser respondida de acuerdo al Derecho Constitucional
Ecuatoriano. La pregunta no es cuál es el valor de estos instrumentos en el Derecho
Internacional, sino cual es el valor que la Constitución Ecuatoriana de 2008 les otorga
dentro del sistema. El texto del artículo 93 es claro al respecto.

Si el constituyente hubiese querido referir la determinación de que instrumentos son

vinculantes y cuáles no podía usar la formula “decisiones de organismos internacionales
de derechos humanos”; sin embargo, no lo hace y expresamente establece que pueden
ser objeto de la acción las sentencias e informes de dichas instituciones. De esta
manera, los Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos que no son vinculantes
de acuerdo al Derecho Internacional, la Constitución los convierte en vinculantes dentro
del sistema.

No es el único caso en que la Constitución expresamente amplía la concepción de

instrumentos vinculantes más allá del Derecho Internacional Público: • El artículo 3
consagra que es deber primordial del Estado garantizar los derechos consagrados en la
Constitución y en los instrumentos internacionales. • El artículo 10 señala que las
personas, comunidades, pueblos, nacionalidades y colectivos gozan de los derechos
consagrados en la Constitución y en los instrumentos internacionales. • El artículo 11.3
prescribe que los derechos constitucionales y los consagrados en instrumentos
internacionales son de directa e inmediata aplicación.

• El artículo 11.7 establece que el sistema constituido por los derechos constitucionales
y los derechos consagrados en los instrumentos internacionales no es un catálogo que
excluya a otros derechos que emanen de la dignidad humana.

•El artículo 41 indica que el asilo y el refugio son instituciones que están regidas por la
ley y los instrumentos internacionales. • El artículo 57 y 58 son los más claro. En él se
puede identificar el alcance del término instrumentos internacionales. El citado artículo
señala que los pueblos y nacionalidades indígenas tienen los derechos constitucionales,
además de los derechos consagrados en los pactos, convenios, declaraciones y demás
instrumentos internacionales. Es decir los instrumentos internacionales son los pactos,
convenios, declaraciones y otras categorías.

• Los artículos 156, 171, 172, 384, 398 y 416 contienen también la fórmula de
reconocimiento de los derechos contenidos en la Constitución y en los instrumentos
internacionales de derechos humanos. • El artículo 417 hace referencia al principio pro
humano y a la no restricción de derechos, cláusula abierta y aplicabilidad directa de los
instrumentos internacionales de derechos humanos. Además se refiere nuevamente a
tratados y “otros instrumentos internacionales” .

El artículo 428 contiene una disposición similar, sin embargo establece que quien debe
decidir la aplicación de los instrumentos internacionales es la Corte Constitucional y no
cualquier juez que conoce la causa. • El artículo 426 prescribe la aplicación directa e
inmediata de los instrumentos internacionales, los cuales incluso podrían ser aplicados
de forma preferente a las normas constitucionales si son más favorables para la persona.

• Finalmente el artículo 93 consagra ayuda a entender dos categorías adicionales de

instrumentos internaciones que son los informes y sentencias de organismos
internacionales. De lo indicado podemos concluir, que sin duda el constituyente
demuestra la voluntad de extender el reconocimiento jurídico, en aras de mejorar la
protección de los derechos humanos.

La no distinción del origen de los informes del artículo 93 permite asumir que se refiere
a cualquier informe de un órgano de supervisión de los derechos humanos, sea este
cuasi-contencioso o no contencioso, siempre y cuando contengan una obligación clara,
expresa o exigible. 1.2.3 La actuación prejudicial El artículo 54 de la Ley Orgánica
Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional, establece que previo a la
presentación de la acción por incumplimiento se debe reclamar el cumplimiento a la
persona o institución obligada a hacer o no hacer de acuerdo a la norma o instrumento
internacional sobre el que verse el reclamo.

El destinatario deberá cumplir su obligación dentro del término de 40 días, de no

hacerlo o de no contestar al relamo se configurará el incumplimiento. La Corte
Constitucional se ha manifestado sobre la obligación de agotar el trámite prejudicial
antes de presentar la acción por incumplimiento: Procede fundamentalmente frente a la
existencia de dos presupuestos, que son los siguientes: 1.-
Cuando la norma, sentencia, decisión o informe cuyo cumplimiento se persigue
contiene una obligación de hacer o no hacer, clara, expresa y exigible, y 2.- La existencia
de un reclamo previo, a quien debe satisfacer dicha obligación_. De no emparejarse a la
demanda la prueba del reclamo previo, la demanda será declarada inadmisible.

De lo indicado y con el propósito de que se configure el incumplimiento, la persona

accionante previamente reclamara el cumplimiento de la obligación a quien deba
satisfacerla. Si se mantuviera el incumplimiento o la autoridad pública o persona
particular no contestare el reclamo en el término de cuarenta días, se considerara
configurado el incumplimiento. La disposición transcrita genera varios cuestionamientos
sobre las contradicciones en ella contenidas.

La ley introduce un requisito previo que contraviene la propia Constitución de la

República del Ecuador, la naturaleza propia de cualquier garantía jurisdiccional. La
acción por incumplimiento como cualquier garantía jurisdiccional, supone un
mecanismo o instrumento eficaz y directo de protección de derechos constitucionales, y
particularmente de la seguridad jurídica, este requisito identificado como el reclamo
previo, y para otros reconocidos como una actuación prejudicial innecesaria que lleva a
que se invierta la carga de la prueba sobre el afectado, desnaturalizando esta garantía
jurisdiccional, o indicado está previsto en el artículo 86.3, que de manera expresa
reconoce que se presumirá ciertos los fundamentos alegados por la persona accionante
cuando la entidad pública requerida no demuestre lo contrario o no suministre
información; por tanto, es responsabilidad del obligado probar el cumplimiento, en el
proceso mismo de la acción.

Lamentable resulta que la ley anticipa un asunto que debe corresponder resolver el
órgano constitucional en la audiencia establecida. Descabellado sabe pensar que la
propia norma establezca que se configura el incumplimiento, cuando luego de
presentado el requerimiento y se mantenga el incumplimiento o se contesta luego del
tiempo establecido.

De ser ello cierto, el conocimiento de la acción por parte de la Corte Constitucional no

será sino la determinación directa de la obligación y sanción al obligado por las normas,
mas no un análisis en sí mismo de los hechos y la norma demandada incumplida, pues
la misma norma por si lo indica el que incumplimiento está configurado. 1.2.4 Del
reclamo y la desprotección para las víctimas.

Además de los requisitos constitucionales para la procedencia de la acción por

incumplimiento, la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional
añade un tercer requisito a través del cual limita aún más la garantía constitucional. Se
trata del artículo 54 en el que esta Ley establece la necesidad de un reclamo previo a
quien deba satisfacer la obligación para que pueda configurarse un incumplimiento.

Se refiere entonces a un reclamo en vía administrativa, distinto del reclamo en vía

judicial ordinaria. La Ley establece un término de cuarenta días que deben transcurrir
luego del reclamo previo para que se configure el incumplimiento, sea porque todavía
no se ha cumplido con la obligación o porque no se contestó el reclamo.

La prueba del reclamo previo debe adjuntarse a la demanda para que esta sea admitida,
según lo establecen el artículo 55 y el artículo 56 numeral 4 del mismo cuerpo legal. De
esta manera, se omite reconocer que es obligación del Estado dar cumplimiento de
oficio a las decisiones de los organismos internacionales de derechos humanos, sin
necesidad de que los particulares y las víctimas se vean en la necesidad de dar un
impulso a las autoridades en quienes recae la responsabilidad.

Recordemos que las víctimas y sus familiares a menudo han transitado un largo camino
durante varios años, a veces décadas, buscando la protección de sus derechos en
instancias nacionales e internacionales, por lo que resulta atormentador exigirles que,
luego de haber obtenido un pronunciamiento favorable a través de una sentencia o
informe de un organismo internacional de derechos humanos, deban empezar una serie
de reclamos en la vía interna para poder hacer realidad el reconocimiento de sus
derechos, incluido su derecho a la reparación integral.

Lo anterior se agrava en tanto el texto del artículo 54 de la Ley Orgánica de Garantías

Jurisdiccionales y Control Constitucional señala que para que se configure el
incumplimiento, debe solicitarse formalmente el cumplimiento de la obligación
internacional “a quien deba satisfacerla”. La redacción de este artículo ignora por
completo la complejidad y riqueza de las decisiones internacionales sobre derechos
humanos.

A manera de ejemplo, para evidenciar la diversidad de autoridades que podrían estar

involucradas en la ejecución de una sentencia, repasemos algunos de los puntos
resolutivos de una de las más recientes decisiones respecto de Ecuador por parte de la
Corte Interamericana: En el caso del Pueblo Indígena Kichwa de Sarayaku. En la
sentencia de la Corte IDH se establece la obligación del Estado de “neutralizar,
desactivar y, en su caso, retirar la pentolita en superficie y enterrada en el territorio del
Pueblo Sarayaku”, obligación que se debe cumplir “con base en un proceso de consulta
con el Pueblo” de conformidad con los parámetros establecidos en la propia sentencia;
está también la obligación del Estado de: “consultar al Pueblo Sarayaku de forma previa,
adecuada, efectiva y de plena conformidad con los estándares internacionales aplicables
a la materia, en el eventual caso que se pretenda realizar alguna actividad o proyecto de
extracción de recursos naturales en su territorio, o plan de inversión o desarrollo de
cualquier otra índole que implique potenciales afectaciones a su territorio”; por otro
lado, está la obligación del Estado de “adoptar las medidas legislativas, administrativas o
de otra índole que sean necesarias para poner plenamente en marcha y hacer efectivo,
en un plazo razonable, el derecho a la consulta previa de los pueblos y comunidades
indígenas y tribales y modificar aquellas que impidan su pleno y libre ejercicio”;
adicionalmente está la obligación estatal de “implementar […] programas o cursos
obligatorios que contemplen módulos sobre los estándares nacionales e internacionales
en derechos humanos de los pueblos y comunidades indígenas, dirigidos a funcionarios
militares, policiales y judiciales, así como a otros cuyas funciones involucren
relacionamiento con pueblos indígenas”; la sentencia obliga también al Estado a
“realizar un acto público de reconocimiento de responsabilidad internacional”, así como
a “realizar las publicaciones” de la sentencia en el Diario Oficial, en un diario de amplia
circulación nacional, y en un sitio web oficial; a esto se suma la obligación estatal de
pagar casi un millón y medio de dólares por concepto de indemnizaciones por daños
materiales e inmateriales, y por el reintegro de costas y gastos.

Evidentemente no es una misma autoridad la encargada de satisfacer el retiro de la

pentolita, el proceso de consulta previa, la adopción de medidas legislativas, la
implementación de cursos obligatorios sobre derechos humanos de los pueblos y
comunidades indígenas dirigidos a funcionarios públicos, la realización de un acto
público de reconocimiento de responsabilidad, las publicaciones oficiales de la
sentencia, y el desembolso del presupuesto del Estado para el pago de
indemnizaciones.

Un ejercicio similar puede realizarse respecto de cualquier otra sentencia o informe de

un organismo internacional de derechos humanos. Este tipo de decisiones se
caracterizan por identificar una serie de medidas, en el ámbito legislativo,
administrativo, judicial y de políticas públicas, para prevenir, investigar, sancionar y
reparar integralmente las violaciones de derechos humanos, lo que incluye medidas de
satisfacción y de no repetición, de forma tal que difícilmente habrá una única autoridad
responsable de dar cumplimiento a las distintas obligaciones del Estado ecuatoriano.

Si bien, a través del Decreto 1317 de 9 de septiembre de 200849 se encargó al

Ministerio de Justicia “la responsabilidad de coordinar la ejecución de sentencias,
medidas cautelares, medidas provisionales, acuerdos amistosos, recomendaciones y
resoluciones originados en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos yen el
Sistema Universal de Derechos Humanos, y demás obligaciones surgidas por
compromisos internacionales en esta materia”, no es claro si para que se dé por
presentado el reclamo previo basta con dirigirse formalmente al Ministerio de Justicia
para solicitar la “coordinación” del cumplimiento de las obligaciones, o si es necesario
dirigirse a las autoridades que deben “satisfacer” la obligación.

Las dificultades son aún más evidentes cuando las obligaciones rebasan al ámbito
ejecutivo, y requieren que el legislativo modifique cierta legislación o que el judicial
investigue y sancione a los responsables de la violación de derechos humanos. ¿Hasta
qué punto podría, una autoridad con facultad de coordinación como el Ministerio de
Justicia, satisfacer esas obligaciones sin interferir en otros poderes del Estado? La
necesidad de solicitar formalmente el cumplimiento de la obligación internacional “a
quien deba satisfacerla” como requisito para que se configure el incumplimiento y
poder presentar la acción por incumplimiento desconoce además que en materia de
derechos humanos la responsabilidad se atribuye al Estado como un todo, y no puede
fracturarse o atribuirse a una de sus partes.

La acción u omisión de cualquier autoridad pública, constituye un hecho imputable al

Estado que compromete su responsabilidad internacional como un todo. Es un principio
de derecho internacional que el Estado responde por los actos y omisiones de sus
agentes realizados al amparo de su carácter oficial, aun si actúan fuera de los límites de
su competencia.

La responsabilidad internacional que se atribuye al Estado con base en actos u

omisiones de cualquier poder u órgano de éste, se genera en forma inmediata sin que
sea necesario determinar la culpabilidad de sus autores ni identificar individualmente a
los agentes responsables. Poner a las víctimas en la posición de identificar a cada
autoridad encargada de satisfacer las distintas obligaciones para probar que hubo
incumplimiento resulta inaudito.

A manera de corolario de esta evidente incomprensión en nuestra legislación respecto

de la responsabilidad estatal como uno de los principios básicos del derecho
internacional de los derechos humanos, al referirse a la legitimación pasiva, el artículo
53 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales señala que la acción por
incumplimiento procederá no sólo en contra de toda autoridad pública, sino también
contra personas naturales o jurídicas particulares.

Aclara que son dos las circunstancias en las que la acción por incumplimiento debe
presentarse contra una persona natural: cuando actúen o deban actuar en ejercicio de
funciones públicas, o presten servicios públicos; y en el caso de que las sentencias,
decisiones o informes de organismos internacionales de protección de derechos
humanos impongan una obligación a una persona particular determinada o
determinable.

Conforme señalaba en líneas anteriores, los organismos internacionales de derechos

humanos imponen obligaciones al Estado, y no determinan, como ocurre en el derecho
penal interno, responsabilidades individuales de agentes estatales ni de particulares.
Incluso en aquellos casos en los que la responsabilidad internacional del Estado se
genere por atribución a éste de actos violatorios de derechos humanos cometidos por
particulares, con base en su posición de garante y el incumplimiento de su obligación
de adoptar medidas necesarias para asegurar la efectiva protección de los derechos
humanos en las relaciones interpersonales, las sentencias, decisiones o informes de
organismos internacionales de protección de derechos humanos no imponen
obligaciones a las personas particulares, como erróneamente afirma el artículo 53 de la
Ley.

En cualquier caso, exigir que las víctimas de violaciones de derechos humanos se dirijan
formalmente a cada una de las autoridades responsables de satisfacer las distintas
obligaciones que se imponen al Estado en el marco de las decisiones de los sistemas
internacionales de protección de derechos humanos, con el objetivo de realizar un
reclamo previo y demostrar el incumplimiento como requisito para presentar la acción
jurisdiccional que nos ocupa, resulta, a todas luces, perverso.

1.2.5 Las justificaciones para el incumplimiento Como si lo anterior no fuera suficiente, la

Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional establece la
posibilidad de que las autoridades demandadas justifiquen el incumplimiento de las
obligaciones establecidas en una sentencia o informe emitido por un organismo
internacional de derechos humanos. El artículo 57 de la citada Ley Orgánica regula el
procedimiento según el cual la demandase presenta ante la Corte Constitucional.

Señala que, una vez presentada, la sala de admisiones la admitirá o inadmitirá según se
haya cumplido o no con los requisitos establecidos en la Ley. En caso de ser admitida la
acción, se designa mediante sorteo al juez ponente y dentro de las 24 horas siguientes
se notificará a la persona accionada “para que cumpla o justifique el incumplimiento” en
una audiencia que se realizará en el término de dos días, ante el juez ponente.

En la audiencia, la persona accionada comparecerá y contestará la demanda y

“presentará las pruebas y justificativos que considere pertinentes”; incluso, se establece
que cuando “existan hechos que deban justificarse, se podrá abrir el término de prueba
por ocho días tras los cuales se dictará sentencia”. Finalmente, si la persona accionada
no comparece a la audiencia o “si no existen hechos que deban justificarse”, se
elaborará el proyecto de sentencia y el pleno dictará sentencia en el término de dos días
tras la celebración de la audiencia.

Pensemos, por ejemplo, en la probabilidad de que la Corte Interamericana emita una

sentencia en el marco de un caso presentado contra Ecuador a través de la cual se
ordene al Estado ecuatoriano la derogación de los delitos de desacato del Código Penal,
por constituir un atentado contra el derecho a la libertad de expresión. Nótese que esa
obligación ya existe para Ecuador a la luz de los informes de la Comisión Interamericana
de Derechos Humanos51 y de los estándares jurisprudenciales de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en el marco de casos decididos contra otros
países.

No obstante, pensemos que una víctima, sancionada penalmente por desacato en

Ecuador, obtiene una sentencia favorable de la Corte Interamericana. Imaginemos que el
Estado ecuatoriano ordena su libertad pero deja vigente el tipo penal, con lo cual queda
latente la posibilidad de que otras personas sean sancionadas con base en el mismo
delito cuya derogación ha sido ordenada por la Corte como parte de las medidas
reparatorias para garantizar la no repetición de los hechos.

Luego de realizar el “reclamo previo” ante la Asamblea, la víctima decide presentar una
acción por incumplimiento ante la Corte Constitucional. Resulta que, en este caso
hipotético, el representante de la Asamblea justifica ante la Corte el incumplimiento
señalando que la mayoría gobiernista de la Asamblea se niega a derogar la norma.

La Corte Constitucional, que por cierto ha omitido pronunciarse sobre los delitos de
desacato a pesar de que su inconstitucionalidad fuera demandada por la Clínica Jurídica
de la Universidad San Francisco de Quito el 25 de mayo de 201153 (este dato no es
hipotético), podría decidir que la Asamblea ha justificado el incumplimiento, en tanto no
puede forzar a los Asambleístas a votar contra su voluntad.

A partir de este ejemplo, he querido demostrar cómo se abre nuevamente la posibilidad

para que la Corte Constitucional deje sin valor jurídico alguno decisiones vinculantes de
un tribunal de derechos humanos cuya competencia Ecuador ha ratificado. El principio
pacta suntservanda implica que los Estados deben cumplir con sus obligaciones
internacionales de buena fe.

En virtud del artículo 27 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados de

1969, los Estados no pueden, por razones de orden interno, dejar de asumir la
responsabilidad internacional ya establecida. En este sentido, resulta inadmisible la
posibilidad justificar el incumplimiento de una obligación internacional. Dicha
justificación no sólo ignora la especial gravedad que reviste el incumplimiento de
obligaciones internacionales en materia de derechos humanos, sino que además
desnaturaliza por completo la naturaleza de esta acción constitucional, cuyo objetivo es
el de reconocer la fuerza vinculante de los pronunciamientos de organismos
internacionales con competencia en derechos humanos.

En esta sección he procurado incluir ejemplos de cómo incluso sentencias cuyo carácter
vinculante es incuestionable podrían ser incumplidas a pesar o a partir de la
incorporación de la acción por incumplimiento. Si esto es posible en relación con una
sentencia emitida por un organismo jurisdiccional cuya competencia ha sido reconocida
por el Estado en el marco de un tratado, el riesgo es aún mayor respecto de informes y
otras decisiones de organismos internacionales de derechos humanos, a pesar del valor
jurídico que la Constitución otorga a los instrumentos internacionales sobre la materia.
1.2.6

Derechos tutelados en la Acción por Incumplimiento Mediante la acción por

incumplimiento se tutelan todos los derechos constitucionales y los contenidos en los
instrumentos internacionales de derechos humanos. En especial, el derecho a la tutela
judicial y a la seguridad jurídica. En el caso de la tutela judicial efectiva (artículo 75 de la
Constitución) es obligación del estado que las decisiones de autoridades públicas que
versen sobre sus derechos se ejecuten, incluidos los procedimientos internacionales que
el Ecuador ha suscrito en uso de su soberanía.

En el caso de la seguridad jurídica (artículo 82 de la Constitución)se refiere al derecho de

todas las personas a que se cumplan las normas del ordenamiento jurídico. Es altamente
probable que ante el incumplimiento de una norma o de una decisión de un órgano
internacional de derechos humanos se estén violando varios derechos de acuerdo al
caso concreto; sin embargo, debería bastar para la Corte Constitucional con declarar la
violación de los derechos antes mencionados para dar paso al trámite de la acción por
incumplimiento.

De las obligaciones que pueden exigirse Con esta figura constitucional se puede exigir
obligaciones, que necesariamente estén de acuerdo con la norma constitucional, por
tanto son exigibles las obligaciones de hacer o no hacer “clara, expresa y exigible”_. De
acuerdo con la Corte Constitucional estos estándares se definen de la siguiente manera:
1) Clara: La obligación será clara cuando sus elementos constitutivos y sus alcances
emerjan con toda certeza de la configuración de la norma y no necesite de ningún
esfuerzo de interpretación para establecer cuál es la obligación de hacer o no hacer; 2)
Expresa: La obligación será expresa cuando exista constancia escrita y en forma
inequívoca de una obligación, conteniendo la forma en la cual debe plasmarse la
ejecución de la obligación y, 3) Exigible: La obligación será exigible cuando contiene el
deber de cumplir y el derecho de exigir el cumplimiento de su contenido, conforme a
preceptos constituciones y/o infra constitucionales, y se determine el sujeto o sujetos
que deben realizar esta actividad.

En el caso de ejecución de decisiones de organismos de derechos humanos, los

estándares de clara (que no necesite esfuerzo de interpretación) y expresa (constancia
escrita e inequívoca de la obligación) no deberían ser difíciles de superar dado que se
trata de documentos que hablan sobre violaciones en casos concretos y señalan
medidas de reparación en dichos casos.

Sin embargo, en el caso de falta de cumplimiento de normas de carácter general se

tornaría más compleja la determinación de la obligación. En el caso citado, por ejemplo,
la Corte Constitucional declaró que la obligación que exigían los demandantes
contenida en la Ley de Seguridad Social sobre aportaciones patronales no era clara ya
que la norma ordenaba la realización de estudios para el cálculo de aportes, por lo que
la norma no establecía cuales serían las aportaciones a los que los demandantes
tendrían o no derecho.

Además, que no era expresa ya que para determinar la obligación se requerían pasos
previos como la realización de los estudios ya mencionados. Sin embargo, la Corte no
toma en cuenta que es obligación del IESS realizar dichos estudios que viabilizan el
goce del derecho a la seguridad social y que dichos estudios no habían sido realizados.

El nivel de especificidad de la determinación de las obligaciones parece demasiado alto

para una acción que tiene como uno de sus fines la aplicación de normas de carácter
general. Además de los requisitos contemplados en la Constitución y en la ley existe
uno que necesariamente tiene que cumplirse: la norma o decisión deben haberse
incumplido al momento de la presentación de la demanda.

En uno de los pocos casos sobre decisiones internacionales, el señor José Alfredo Mejía
Idrovo demandó el incumplimiento por parte del Estado del informe emitido a su favor
por la Comisión Interamericana de Derechos Humanos. El caso nos deja al menos dos
precedentes relevantes: las decisiones de la CIDH son de aquellos informes cuyo
cumplimiento puede exigirse mediante esta acción; y, la Corte Constitucional debe
analizar el nivel de cumplimiento de la obligación contenida en la norma o decisión.

En el caso comentado, la CIDH emitió un informe que, al no ser adoptado por el Estado
dentro del plazo convencional, fue remitido a la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, la cual emitió sentencia condenatoria en contra del Estado. Posteriormente, la
CorteIDH emitió un informe de supervisión de cumplimiento de sentencia declarando
archivado el caso por cumplimiento total de la decisión.

El cumplimiento total de la sentencia fue decretado por la CorteIDH en 2012, la acción

fue presentada en el 2010 y la sentencia de la CorteIDH fue emitida en 2011.
Finalmente, la decisión de la Corte Constitucional fue adoptada en agosto de 2013, es
decir al tomarle 3 años a la Corte Constitucional resolver el caso, le dio tiempo a la
CorteIDH para que dicte sentencia y al Estado para cumplirla, dejando insubsistente la
petición pero, a la vez, ofreciendo un recurso inefectivo por el retardo injustificado de la
Corte Constitucional_.

La legitimación pasiva en la acción por incumplimiento La Constitución no determina

contra quien puede presentarse una acción por incumplimiento. Sin embargo, la
LOGJYCC si contiene una norma (artículo 53) en que se especifica que la acción por
incumplimiento puede ser presentada en contra de autoridades públicas y contra
personas naturales o jurídicas particulares.

En ambos casos se debe presentar en contra de la autoridad o persona que

presuntamente se encuentra obligada según la norma o decisión que se demanda
incumplida. Contra particulares puede presentarse en dos casos: (i) cuando actúen en
ejercicio de funciones públicas, esto es por concesión, delegación o prestando servicios
públicos impropios; y, (ii) cuando se demande el incumplimiento de una decisión
internacional, si de esta se desprende la existencia de una obligación de particulares
determinados o determinables. 1.2.7

Requisitos de admisibilidad en la acción por incumplimiento 1) No exista otra garantía

jurisdiccional mediante la cual se puedan tutelar los derechos. En caso de duda, la Corte
Constitucional debería admitir el caso aun cuando luego deba utilizar alguna de sus
otras facultades para resolver el problema jurídico que se le presente.

Tal fue el caso de la sentencia 002-09-SAN-CC mediante la cual se presentó una acción
por incumplimiento; sin embargo, la Corte analizó la constitucionalidad de ciertas
normas que impedían la ejecución de las normas incumplidas y declaró la
inconstitucionalidad de las mismas_. 2) No se trate de omisiones de mandatos
constitucionales. El sentido de esta disposición estaría en la posibilidad de demandar la
inconstitucionalidad por omisión cuando las autoridades públicas inobserven los
mandatos constitucionales en el plazo determinado por la Constitución o dentro de un
plazo razonable.

La LOGJYCC desarrolla un aspecto limitado de esta acción de inconstitucionalidad por

omisión en su capítulo IX en el que habla del control de constitucionalidad de las
omisiones normativas. 3) No exista otro mecanismo judicial para lograr la ejecución de
la norma o decisión. Cuando se demande el cumplimiento de una sentencia de una
corte internacional, la parte pecuniaria podría ser ejecutada mediante los mecanismos
de ejecución de sentencias extranjeras.

Sin embargo, la LOGJYCC establece una excepción a esta regla cuando de no admitirse
la acción por incumplimiento se pueda generar un daño grave e inminente a quien
demande. 4) Se cumplan los requisitos de la demanda, los cuales son: (i) identificación
del accionante, (ii) identificación de la norma o decisión incumplida, (iii) identificación
del demandado, (iv) prueba del trámite prejudicial, (v) declaración de no haber
presentado una acción previa en contra de las mismas personas, por las mismas
acciones u omisiones y con la misma pretensión; y, (vi) señalar donde deberá citarse al
demandado.

Causales de inadmisión de la acción por incumplimiento El artículo 56 de la Ley

Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional establece cuatro
causales que determinan la inadmisión de esta acción. Si la acción es interpuesta para
proteger derechos que puedan ser garantizados mediante otra garantía jurisdiccional. Si
se trata de omisión de mandatos constitucionales.

Si existe otro mecanismo judicial para lograr el cumplimiento de la norma, sentencia,

decisión o informe, salvo en los casos en los cuales, de no admitirse la acción por
incumplimiento, se provoque un perjuicio grave e inminente para el accionante. Si no se
cumplen los requisitos de la demanda. La autoridad competente en la acción de
protección La demanda se presentará directamente a la Corte Constitucional, la cual
analizará la admisibilidad de la causa.

De declararse admisible se sorteará al juez o jueza ponente y dentro de las siguientes 24

horas se conminará al demandado a que cumpla o que justifique el incumplimiento en
una audiencia que se llevará a cabo en el término de 2 días. Las pruebas se presentarán
en la audiencia; sin embargo, de existir hechos adicionales que deban probarse se abrirá
la causa a prueba por 8 días, tras los cuales se dictará sentencia.

De no existir necesidad de abrir la causa a prueba o si la demandada no comparece, la

Corte Constitucional debería emitir sentencia en el término de 2 días tras la celebración
de la audiencia. En la práctica estos plazos no se cumplen, llegando a tomar meses e
incluso años tener una resolución de la Corte Constitucional. Los efectos de la sentencia
en la acción por incumplimiento Es necesario además señalar cuáles son los efectos de
una sentencia en una acción por incumplimiento, para lo cual necesitamos hacer breve
recuento de lo visto hasta aquí.

Se ha dicho que la acción por incumplimiento supone una garantía cuyo propósito es la
tutela del derecho a la seguridad jurídica, expresada en la eficacia del ordenamiento
jurídico. En tal virtud, quien interpone la acción busca como tal el cumplimiento de
aquello que inicialmente la autoridad pública ha sido renuente a cumplir. En este
sentido, la sentencia de una acción por incumplimiento deberá determinar si ha existido
o no incumplimiento de la norma, o de sentencia o informe de organismo internacional.

De constatar la Corte Constitucional el incumplimiento como una forma de dar

efectividad a la garantía activada, debe ordenar su cumplimiento, y de ser el caso
además imponer o determinar las sanciones correspondientes a la autoridad, ello
incluso bajo la prevención de destitución, la misma que está establecida en el artículo
86.4. Por tanto, hay una medida específica que se debe adoptar indiscutiblemente en
una acción por incumplimiento.

Por tanto se hace necesario precisar esta aclaración a fin de ubicar la diferencia de lo
que resulta presentar cualquiera de las demás acciones recogidas por nuestro
ordenamiento, los mismos que buscan ante todo la reparación del daño causado,
siendo facultativo de cada juez adoptar las medidas reparatorias que según sea el caso
consideré indispensables. Aporte Teórico En el derecho internacional de los derechos
humanos es claro que no todos los pronunciamientos tienen la misma fuerza jurídica.

Escapa a los límites y objetivos del presente artículo realizar una presentación
sistemática de este complejo sistema de protección internacional de derechos humanos,
que tanto a nivel universal (Organización de las Naciones Unidas) como regional
(sistema interamericano, en nuestro caso), ha desarrollado órganos con competencia
para conocer casos individuales y para pronunciarse de manera general con
recomendaciones para los Estados.

Algunos de esos órganos son creados por los tratados y sus protocolos, a los cuales
Ecuador se ha sometido voluntariamente, mientras que otros nacen de resoluciones
adoptadas por los Estados en el marco de las Asambleas Generales de los organismos
intergubernamentales, entre otras instancias. Entre los diversos organismos de
protección de derechos humanos es posible encontrar algunos de naturaleza
jurisdiccional, como la Corte Interamericana de Derechos Humanos, mientras que otros
sólo gozan de una naturaleza cuasi-jurisdiccional, como la Comisión Interamericana de
Derechos Humanos o el Comité de Derechos Humanos de la ONU, y algunos no tienen
competencia jurisdiccional alguna, como los Relatores Temáticos, y otros mecanismos
especiales de Naciones Unidas.
Los pronunciamientos de estos distintos tipos de organismos tienen, por lo tanto, un
diverso valor como fuente del derecho internacional de los derechos humanos. Lo que
es más, un mismo organismo de derechos humanos puede generar normas, doctrina o
jurisprudencia, y cada uno de estos pronunciamientos tendrá un distinto valor como
fuente de obligaciones para los Estados.

Así, por ejemplo, un pronunciamiento emitido por la Comisión Interamericana de

Derechos Humanos en el marco de una denuncia individual, no tiene el mismo valor que
un pronunciamiento emitido por el mismo organismo en uso de otra de sus
atribuciones, como la de formular recomendaciones a los gobiernos para que adopten
medidas progresivas a favor de los derechos humanos.

De la misma manera, un pronunciamiento de la Corte Interamericana de Derechos

Humanos en el marco de un caso particular tiene una fuerza jurídica distinta a la de un
pronunciamiento del mismo organismo en uso de su facultad consultiva. Para
determinar el valor jurídico de un pronunciamiento de un organismo internacional de
derechos humanos habrá que considerar varios factores.

Uno de esos factores es la naturaleza del órgano en cuestión, determinando si se trata

de un órgano jurisdiccional. Ambos tienen en común que su competencia está definida
por un instrumento internacional y constituyen organismos independientes que
adoptan decisiones fundadas con base en el derecho internacional y procedimientos
reglados.

Sin embargo, la obligatoriedad de las decisiones de los órganos jurisdiccionales no está

consagrada por un instrumento, a diferencia de la obligatoriedad de las decisiones de
los órganos jurisdiccionales. Un factor adicional a tomar en consideración es la
naturaleza de la competencia específica ejercida por el organismo internacional de
derechos humanos, pues es frecuente que estos organismos tengan múltiples
facultades, de conformidad con las cuales pueden realizar pronunciamientos generales
con recomendaciones sobre la mejor forma de garantizar el goce efectivo de un
derecho humano en todos los Estados, así como también pronunciamientos específicos
respecto de un Estado en el marco de denuncias individuales o a raíz de visitas de
observación, entre otros.

Por ello, es preciso resaltar la diferencia entre las sentencias y los informes, y entre los
informes, habrá que distinguir entre aquellos emitidos en el marco de denuncias
individuales y aquellos emitidos en uso de facultades de supervisión más generales. Con
respecto a las sentencias emitidas por organismos jurisdiccionales creados por tratados
a los que el Estado voluntariamente se ha sometido, como es el caso de la Corte
Interamericana, no puede ponerse en duda el carácter vinculante de estas decisiones
respecto de los Estados que sean partes del caso concreto16.

Al respecto, en virtud del numeral 1 del artículo 68 de la Convención Americana, los

Estados parte de este tratado “se comprometen a cumplir la decisión de la Corte en
todo caso en que sean partes”. La obligatoriedad de cumplir con las sentencias emitidas
por organismos jurisdiccionales cuya competencia contenciosa ha ratificado el Estado,
es parte fundamental del derecho a la tutela judicial efectiva en el ámbito internacional.

La jurisprudencia que se crea a través de las sentencias constituye una fuente indudable
de obligaciones para los Estados demandados. 1.3 El Derecho a la Seguridad Jurídica
Desde la antigüedad el Ecuador ha venido precisando el tema referente a la seguridad
jurídica es así que en la Constitución de 1998 incluyo a la seguridad jurídica entre “los
derechos civiles” enunciados en el artículo 23 que contenía en realidad los derechos
fundamentales de la persona.

La seguridad jurídica siendo un derecho fundamental de los seres humanos, la misma

que es normado a través de preceptos, reglas y garantías de un estado Constitucional
de derechos y justicia, el mismo que manifiesta” El derecho a la seguridad jurídica se
fundamenta en el respeto a la Constitución y en la existencia de normas jurídicas
previas, claras, públicas y aplicadas por las autoridades competentes” _ También es
necesario indicar los diferentes puntos de vista de varios tratadistas, los que expresan
acerca del tema a tratar es así se puede decir que la seguridad jurídica es la tutela y
confianza de que el Estado respetara todos los derechos de sus administrados, el
derecho a la libertad, a la propiedad privada, a la libertad de expresión, al debido
proceso, entre otros, precisamente por la existencia de una norma publica previa que
impone, permite o prohíbe y a la cual no únicamente debe adecuar su acción el poder
público, sino que además debe inexorablemente aplicarla.

Para referirse a la seguridad jurídica es necesario hacer un análisis desde el punto de

vista jurídico de otras legislaciones, como México, Bolivia, y en especial de Ecuador
estableciendo que la seguridad jurídica es la certeza que tienen los gobernados de que
sus derechos están respetados por las autoridades, y si esta debe producir una
afectación en ellos debe ajustarse a los procedimientos que la ley le obliga.

Históricamente, la íntima conexión cultural y filosófica que los pensadores clásicos sobre
todo, los griegos y luego la filosofía cristiana atribuyen entre “justicia” y “ley”, que a su
vez incide en la definición del concepto de seguridad jurídica, es posteriormente
combatida, con muy duros argumentos, desde la corriente del positivismo jurídico que
dominó buena parte de la filosofía del derecho durante el siglo XX y cuyos defensores
siguen siendo altamente influyentes hasta la actualidad.

Las primeras ideas sobre seguridad jurídica fueron establecidas por pensadores como
Bodino, Hobes, Locke, Bentham y Radbruch_. Definitivamente podemos rastrear al
término de seguridad jurídica hasta el código de Hammurabi, inclusive sin ir tan lejos
vemos que el Critón Platónico era necesario para mantener la seguridad de la ciudad.

Por eso Sócrates en su lecho de su muerte no huyó para no debilitar el poder moral del
cumplimiento de las leyes Esto conlleva una clara resolución personal de obedecer las
leyes a pesar de que sean injustas por un bien social de orden superior. Una primera
definición de Carlyle de seguridad jurídica era que protege y concede seguridad a los
particulares, tanto para su vida, cuanto para su propiedad, aun del príncipe. Sin
embargo, en la época medieval era tan importante el sistema regido por la iglesia en
una forma de monismo cultural que daba seguridad.

En la época moderna el término se enfrasco en “justificar la importancia de legitimidad

del estado y su derecho con base en capacidad para garantizar la seguridad en las
relaciones sociales. Esta primera definición llegaba por medio de Bodino, Hobbes y
Loke. Aunque ellos se referían más bien a la seguridad material. Después, con el
movimiento libertario tuvimos una ampliación al hecho que exista la seguridad formal,
en sentido que la seguridad no proviene de una protección de algo, sino de la
realización del derecho con independencia de su contenido, esto es la seguridad jurídica
tal como hoy la conocemos.

Así la seguridad Jurídica está íntimamente ligada a los conceptos de certeza de derecho,
moral interna del derecho, imperio de la ley y estado de derecho. En el ecuador se toma
como antecedentes la Constitución del año 1998 que representaba el marco del Estado
Social de derecho ligado al positivismo y políticamente asociada al neoliberalismo,
contraria a la constitución actual del 2008 aprobada en el referéndum por la mayoría del
pueblo ecuatoriano, misma que es de corte neo – constitucional y garantista, avanzada,
garantizando el efectivo goce de los derechos humanos, como es el de la garantía a la
seguridad jurídica vigente a través de la norma jurídica suprema y dependiendo de la
aplicación que de ella hagan los operadores de justicia que son las juezas o jueces, por
lo que la seguridad jurídica se pone en vigencia en las normas abstractas y en las
aplicadas, lo que significa que las normas jurídicas requieren de un orden en la
legislación y el ordenamiento jurídico ecuatoriano.

La seguridad jurídica es inseparable del Estado de derecho, a tal punto que, sin
seguridad jurídica, para el hombre contemporáneo en una democracia liberal, no existe
Derecho: una ley que se aplica cuando el poder quiere y que no se aplica cuando le
resulta inconveniente, para efectos prácticos no es ley en absoluto. Por supuesto la
evolución del concepto de Estado de derecho ha llegado a la actual formación de los
estados constitucionales de derecho, en los cuales el sistema jurídico se define no solo
por la sujeción de las conductas humanas y particularmente, del poder político a las
normas, sino por la sujeción de todos los elementos del sistema, incluyendo a las
mismas normas, al imperio fundamental, que es la constitución.

Es así, que la seguridad jurídica pasa a configurar, como parte de las consecuencias
inmediatas, del principio de legalidad y en el derecho contemporáneo, el principio de
constitucionalidad que a su vez determina la validez de todo el ordenamiento. 1.3.1
Conceptos de diferentes tratadistas sobre la seguridad jurídica Para el tratadista Sainz
Moreno indica lo siguiente: Que es la cualidad del ordenamiento que produce certeza y
confianza en el ciudadano sobre lo que es el derecho en cada momento y sobre lo que,
previsiblemente lo será en el futuro_.

Para Pérez Luño, la seguridad jurídica es: La que establece ese clima cívico de confianza
en el orden jurídico fundada en pautas razonables de previsibilidad, que es presupuesto
y función de los estados de derecho._ De estas definiciones se establece que la
seguridad jurídica es aquella que los seres humanos tienen la confianza o la certeza de
que el derecho será aplicado acorde a las normas y reglas establecidas en las leyes, en
donde los jueces serán garantista de hacer o cumplir con la aplicación de la seguridad
jurídica.

El Tratadista Muñoz Conde en su obra “Teoría General del Estado” publicado en el año
2010 sobre el tema materia de esta investigación, hace un estudio respecto al bien
jurídico, además indica que la norma penal tiene una función protectora del bien
jurídico. El Autor antes indicado al referirse al bien jurídico dice: “Todo tipo penal debe
incluir un comportamiento humano capaz de provocar la puesta en peligro o la lesión
de un bien jurídico llamado delito a un comportamiento que, ya sea por voluntad propia
o por imprudencia, resulta contrario a lo establecido por la ley por lo tanto, implica una
violación de las normas vigentes, lo que hace que merezca una pena por lo cual es el
valor que la ley quiere proteger de las conductas que puedan dañarlo.”

Es indispensable saber que el valor es un carácter efectivo que el legislador atribuye a

determinados intereses para proteger el bien jurídico por lo tanto existe una necesidad
de tener presente siempre una actitud crítica tanto frente a los bienes jurídicos
protegidos como frente a la forma de protegerlos penalmente._ Para el Dr.

Ávila Humberto en su obra “Seguridad Jurídica”, publicado en el año 2012, sobre el

tema materia de esta investigación, hace un estudio respecto a la significación de la
seguridad jurídica, conceptuación de seguridad jurídica de manera general, además
indica que la consecuencia es que el Derecho Jurídico es una garantía que debe ser
cumplida de manera obligatoria por el Estado._

El Autor antes indicado al referirse a la Seguridad Jurídica dice: “La seguridad es, sobre
todo una necesidad antropológica humana y el saber a qué atenerse es el elemento
constitutivo de la aspiración individual y social a la seguridad, raíz común de sus
distintas manifestaciones en la vida y fundamento de su razón como valor jurídico”.

Cuando establece las garantías jurídicas, no solo prevé el derecho fundamental a la

seguridad jurídica, sino que también establece una serie de instrumentos aseguradores
que establecen verdaderas limitaciones al ejercicio del poder, como la legalidad, y la
irretroactividad. El tratadista Antonio Fernández Galiano, en su Introducción a la
Filosofía del Derecho, expresa a este respecto “Específicamente, la seguridad jurídica se
refiere a las situaciones completas de los particulares dentro del orden del derecho.

Este debe proporcionar seguridad al individuo en el sentido de que en todo momento

sepa con entera claridad hasta donde llega su esfera de actuación jurídica y donde
empieza la de los demás, que conozca con plena certeza a lo que le compromete una
declaración de voluntad, y en general, las consecuencias de cualquier acto que él o los
otros realicen en la órbita del derecho; que pueda prever con absoluta certidumbre los
resultados de la aplicación de una norma, en fin, que en todo instante pueda
contemplar deslindados con perfecta nitidez, los derechos propios y los ajenos”. Para el
Dr.

Jorge Miles da el concepto de “La seguridad jurídica es la situación peculiar del

individuo como sujeto activo y pasivo de relaciones sociales, cuando tales relaciones se
hayan previstas por un estatuto objetivo, conocido y generalmente observado”._ De
acuerdo con Ossorio, “La Seguridad Jurídica constituye la condición esencial para la vida
y el desenvolvimiento de las naciones y de los individuos que las integran.

Representa la garantía de la aplicación objetiva de la ley, de tal modo que los individuos
saben en cada momento cuáles son sus derechos y sus obligaciones, sin que el capricho,
la torpeza o la mala voluntad de los gobernantes puedan causarles perjuicio”. A su vez,
la seguridad limita y determina las facultades y los deberes de los poderes
públicos._ Aspectos y exigencias de la seguridad jurídica La seguridad jurídica es un
valor estrechamente ligado al Estado de Derecho que se concreta en exigencias
objetivas de: corrección estructural formulación adecuada de las normas del
ordenamiento jurídico y corrección funcional cumplimiento del Derecho por sus
destinatarios y especialmente por los órganos encargados de su aplicación Seguridad
jurídica y su corrección estructural suelen aducirse las siguientes: Lex promulgata.-La
promulgación es esencial a la ley, pues sin ella no podría llegar a conocimiento de los
destinatarios y, en consecuencia, no podrían cumplirla. Lex manifiesta.-Referida a la
necesidad de que las normas puedan ser compresibles y eludan las expresiones
ambiguas. Lex plena.-Garantiza que no se producirán consecuencias jurídicas penales
para las conductas que no hayan sido previamente tipificadas. Lex stricta.-Derechos y
libertades fundamentales, responsabilidad criminal, prestaciones personales y
patrimoniales. Lex previa.-

El Derecho a través de sus normas introduce la seguridad en la vida social al posibilitar

la previa calculabilidad de los efectos jurídicos de los comportamientos. De esta
definición se puede establecer que la seguridad jurídica se presenta, en su acepción
subjetiva por la certeza del Derecho, como la proyección en las situaciones personales
de las garantías estructurales y funcionales de la seguridad objetiva.

¿Qué es seguridad jurídica? La seguridad jurídica se refiere a la certeza, seguridad que

tienen los gobernados, es decir, los individuos, de que su persona, familia, sus
pertenecías y derechos estén protegidos por las diferentes leyes y sus autoridades, y en
caso de que se tenga que llevar a cabo un procedimiento legal, éste sea realizado según
lo establecido en el marco jurídico.

Es decir, la seguridad jurídica es el conocimiento y la certeza que tienen las personas de

qué es lo que se estipula en la ley como permitido o prohibido y cuáles son los
procedimientos que se deben llevar a cabo en cada caso, según lo establecido en la
constitución y demás reglamentos que conforman el marco legal de un país. Por otra
parte, de ser violado el derecho de alguna persona o de sus pertenencias, el Estado
debe garantizar el reparo mediante indemnizaciones.

Por lo tanto, la seguridad jurídica se refiere a la certeza de derecho, es decir, la

tranquilidad que poseen los individuos al conocer y entender cuáles son las normas a
aplicar y las consecuencias jurídicas de sus acciones o de las acciones sobre su persona,
pertenecientes a derechos. A través de la convicción, seguridad de derecho se trata de
controlar, bajo el conocimiento de las personas, la libertad de acción que tienen.

Es decir, que las los seres humanos deben tener en cuenta lo que establece el marco
jurídico como bueno o malo, son las consecuencias de sus actos, es una manera de
regular su libertad, pero en función de actuar de manera correcta sin afectar a los
demás. 1.3.2 Garantías de seguridad jurídica Las garantías de la seguridad jurídica se
refiere a que ante la imposibilidad de que todas las leyes o reglamentos que se
establecen para el orden, control, buen funcionamiento y acciones de los
individuos estén contenidas en un solo documento, en este caso en la constitución de la
república del Ecuador, en los Tratados de Internacionales de Derechos Humanos y
demás Leyes que rige a todos los ciudadanos a fin de que queden establecidas evitando
la incertidumbre o indefensión. De esta manera, se garantizan los derechos y los
deberes que les corresponden a todos los habitantes, a los cuales deben tener acceso y
conocimiento.

La seguridad jurídica como principio del derecho La seguridad jurídica ha sido

entendida por la humanidad como un principio elemental e indispensable de todo
ordenamiento jurídico, y en la actualidad establecida en un estado de derechos. La
seguridad jurídica no solo se entiende como la certeza de saber cuál norma se aplica y
es válida, sino también como la certeza de que la norma efectivamente se va a aplicar.
Es decir, la seguridad de que la vida social se va a regir por lo que la norma ordene.

En esta última idea se resume toda la concepción moderna del Derecho a partir de la
Ilustración y la Revolución Francesa: en la sujeción del poder a la norma, de la voluntad
política y la fuerza, al imperio de la razón, concepción que finalmente se resuelve en la
arquitectura contemporánea de los Estados de Derecho, que son aquellos donde el
poder se encuentra férreamente atado al cumplimiento de las normas jurídicas, so pena
de incurrir en ilegitimidad.

Así, la seguridad jurídica es inseparable del Estado de derecho, a tal punto que, sin
seguridad jurídica, para el hombre contemporáneo en una democracia liberal, no existe
Derecho: una ley que se aplica cuando el poder quiere y que no se aplica cuando le
resulta inconveniente, para efectos prácticos no es ley en absoluto. La evolución del
concepto de Estado de derecho ha llegado a la actual formación de los estados
constitucionales de Derecho, en los cuales el sistema jurídico se define no solo por la
sujeción de las conductas humanas y, particularmente, del poder político a las normas,
sino por la sujeción de todos los elementos del sistema, incluyendo a las mismas
normas, al imperio de una norma fundamental, que es la Constitución.

La seguridad jurídica considerada como un mito Para uno de los tratadistas que más ha
contribuido al derecho Hans Kelsen, maneja la teoría de que la seguridad jurídica es un
mito, y lo considera así, Cuando el sentido de una norma es incierto, según la teoría
tradicional existe una sola interpretación correcta y un método científico que permite
establecerla en todos los casos.

El derecho sería así un orden fijo que determinaría de manera incuestionable la

conducta de los hombres, y en particular, la de los tribunales y la de los otros órganos
encargados de aplicarlo, con lo que garantizaría si no una seguridad económica, al
menos una seguridad jurídica”. Esta idea es, sin embargo, aparente, y la Teoría pura del
derecho, que sólo se dedica a la búsqueda de la verdad, se ve obligada a destruir esta
ilusión a pesar de los efectos muy útiles que pueda tener en el ámbito de la política.

_ Qué entender por seguridad jurídica De todo lo indicado en líneas anteriores nos
viene a nuestra mente una gran dificultad de cómo entenderle o concebirle a la
seguridad jurídica, y diremos entonces que esta es una noción ambigua e imprecisa que
ha venido simbolizando lo mismo en diferentes formas y contextos: Dominación y
Exclusión.

No se hacen claras precisiones o distinciones que cada caso particular reclama, por lo
cual en lugar de contribuir a su claridad se menciona con mayor confusión y por tanto
se usa arbitrariamente según los intereses de los poderes dominantes Esta noción de
seguridad jurídica se infunde en los más variados territorios de lo jurídico, pero cumple
su función más importante en el ámbito de los poderes dominantes: Servir a los factores
reales de poder como lo diría Lasalle tal y como lo diseñó la democracia liberal.

Las normas integradoras del ordenamiento jurídico, en el sentido de parámetros

conductuales que se imponen en forma coactiva a los individuos que pertenecen e
integran una sociedad, para que estos entiendan y acepten como actuar en cada
situación particular a las que a diario se enfrentan, se entienden desde este principio de
seguridad jurídica.

Para el positivismo legalista, normas, valores y principios parecen ser la misma cosa
dado que todos estos conceptos se engloban dentro del imperio de la ley. Por esto
postula que debe entenderse buscando la finalidad de cumplir el carácter axiológico o
valorativo, ya que es evidente que todo sistema de legalidad representa y es, el
resultado objetivo de un determinado sistema de legitimidad, es decir, “de una forma de
concebir y jerarquizar unos determinados valores_. Roldán & Suárez.

Se proclama la obediencia de las normas dirigida a materializar la realización del

contenido axiológico del sistema normativo que entre otros son: la Justicia, la
Seguridad, la Paz y el Orden. La Seguridad Jurídica se convierte en un valor teleológico a
través de dos vías que la sobrellevan: de una parte la seguridad de los ciudadanos entre
sus relaciones y, de la otra; sus relaciones frente al poder estatal. Siguiendo esta línea, la
seguridad Jurídica ha sido definida en tres conceptos diferentes: Como “principio”.-

general inspirador del ordenamiento jurídico por la legitimidad, la cual alude a un

contenido valorativo, a un contenido de justicia expresado en términos de derechos y
libertades que la conciencia humana e histórica considera que han estar suficientemente
protegidos y realizados a la altura del tiempo en que se vive. Para referirnos a uno de
los principios fundamentales del derecho es la Seguridad Jurídica es entendida como un
estado mental en el que los seres humanos “perciben” satisfacción y tranquilidad por
observar cómo se garantiza y, a su vez, como se materializa el catálogo de valores que
posee el ordenamiento jurídico.

Como seguridad personal.- Se ajusta a la protección personal en cuanto a integridad

física en el ejercicio y desarrollo de los derechos y libertades reconocidos por el
ordenamiento jurídico. Tanto en el ámbito privado, profesional, social, económico o
político. La seguridad jurídica son la base o el fundamento que dicha relación contiene.

El primero de ellos es el orden público, ya que la seguridad jurídica en cuanto seguridad

personal es consecuencia de la existencia de un cierto orden público que, aunque no es
sinónimo de justicia, para desarrollar la justicia en su plenitud y los distintos valores que
en ella se concretan. Como certeza y previsibilidad.- Se entiende la seguridad jurídica
como “certeza o conocimiento de la legalidad y por tanto, como previsibilidad de las
consecuencias jurídicas que se puedan derivar de una determinada actuación.

Se puede determinar que la Seguridad Jurídica es la exigencia de que los sistemas

jurídicos contengan los instrumentos y mecanismos necesarios para que los sujetos
obtengan una cierta garantía sobre cómo van a ser las normas jurídicas que rigen sus
conductas, y cuáles serán las que se apliquen cada una de las mismas. 1.3.3 Principio de
legalidad y orden jerárquico de las normas El Principio de legalidad constituye un
fundamento de la seguridad jurídica, el respeto al principio de legalidad y el orden
jerárquico de aplicación de las normas_: Primero.- Los actos del poder público
emitidos en los términos exactos que la ley autoriza o le faculta, la potestad
administrativa no pueden ir más allá de lo previsto en la Ley. Segundo.-

Esa misma autoridad pública en la expedición de sus actos, está obligada en aplicar
primero la Constitución, y bajo de ella las siguientes normas en su orden: los tratados y
convenios internacionales; las leyes orgánicas; las leyes ordinarias; las normas regionales
y las ordenanzas distritales; los decretos y reglamentos; las ordenanzas; los acuerdos y
las resoluciones; y los demás actos y decisiones de los poderes públicos.

Cuando el poder público adecua su gestión a la norma jerárquicamente superior,

dejando de aplicar aquella que se le contrapone, y produciendo actos en los términos
exactos traspasados en la constitución y en la ley, podremos afirmar que la seguridad
jurídica es una realidad y no una simple ilusión constitucional, y los individuos tendrán la
plena confianza en un estado constitucionalista y garantista de derechos.
Uno de los frecuentes casos que afectan a la seguridad jurídica, se origina no solo
cuando se deja de aplicar la Constitución o la Ley, sino cuando se dictan reglamentos en
virtud de los cuales invadiendo potestades privativas conferidas al poder legislativo,
crean, modifican o extinguen derechos u obligaciones, o lo que es más grave aún,
determinan infracciones y sanciones administrativas, contrariando de ésta forma el
orden jerárquico de aplicación de las normas, y el principio de legalidad contemplado
en el numeral 3 del Art.

76 de la Constitución de la República del Ecuador que por su importancia se lo cita:

“Nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un acto u omisión que, al momento de
cometerse, no esté tipificado en la ley como infracción penal, administrativa o de otra
naturaleza; ni se le aplicará una sanción no prevista por la Constitución o la ley”._

De lo expuesto, solo mediante acto legislativo se pueden expedir leyes que contengan
infracciones penales, administrativas o de cualquier naturaleza, y solo por ley se pueden
imponer sanciones. Mandato Constitucional que tiene su razón de ser, para evitar
ilegalidades, abusos e inclusive anarquía en el ordenamiento jurídico, que podría llegar
atentar contra cualquier derecho constitucional de las personas. 1.3.4 Seguridad jurídica
en otras legislaciones.

La seguridad jurídica es la certeza que debe tener el gobernado de que sus personas,
familias y posiciones o sus derechos están respetados por autoridad, y si esta debe
producir una afectación en ellos debe ajustarse a los procedimientos que la ley le obliga.
Seguridad Jurídica en México. Art. 14.-Señala el principio de no retroactividad de la
norma.

Se establece el derecho fundamental a la vida, la libertad y de sus propiedades, con

excepción de que se imponga pena por actualizar una conducta tipificada como delito.
Señala que la aplicación de la ley se ajustara exactamente a lo dispuesto por las normas,
y que las sentencias deberán ser según la interpretación de la ley. Art.

17.-Prohíbe la justicia por cuenta propia, y señala que el derecho a recibir justicia,
gratuitamente. Además, señala que en ningún supuesto se puede ser aprisionado por
deudas de carácter civil. Art. 18.- Solo se podrá privar a alguien de su libertad por delito
que tenga pena corporal.

Señala que el sistema penal será organizado por los gobiernos de la Federación y los
estados y se establece la obligación de crear instituciones encargadas de tutelar lo
concerniente a menores infractores. Art. 19 Ninguna detención podrá sobrepasar los 3
días sin haberse declarado un auto de formal prisión se aclararán el delito, lugar,
tiempo, circunstancias y los datos de la averiguación. Todo proceso se seguirá por el
delito señalado, si hubiese otro, se tendría que repetir el proceso con el otro delito. Art.

20 consagra 10 garantías de seguridad de todo procesado: Libertad bajo fianza.

Derecho a no declarar en su contra. Derecho a conocer el delito del que lo acusan y
quien le acusa. Derecho a tener un careo con los testigos que declaren en su contra. El
que se reciban los testigos y las pruebas que ofrezcan. Ser juzgado en audiencia pública.

Que le faciliten todos los datos que solicite para su defensa Ser juzgado antes de 4
meses, si su condena no excede los 2 años de prisión y 6 meses si lo excede. Poder
defenderse solo o por un abogado suyo o de oficio. No se podrá prolongar la prisión
por ninguna cosa de dinero, y tampoco la prisión preventiva por ninguna cosa.
Seguridad Jurídica en Bolivia.

Constitución Política del Estado no solo reconoce como principios y garantías los
enumerados en su texto, sino que en forma expresa establece que estos no deben ser
entendidos como negación de otros derechos y garantías no enumerados en la
Constitución, pero que nacen de la soberanía del pueblo y de la forma republicana de
gobierno.

_Y, este derecho no escrito, que tiene tanta fuerza como el escrito sirve de atajo, pues la
positividad del derecho no siempre garantiza la seguridad jurídica, ya que a veces aquel
resulta reñido con el valor justicia. Cuando se contradicen derecho y justicia, debe
prevalecer ésta, pues la norma debe estar en función al hombre y nunca el hombre en
función a la norma.

Recogemos en este sentido que la sola positividad de un sistema no implica de por sí su

seguridad jurídica, sino que es necesario que dicha positividad como requisito
necesario, pero no suficiente se dé en el marco de un Estado de Derecho, es decir, en un
Estado donde se garanticen los derechos fundamentales del individuo y de la sociedad
en su conjunto.

Y es el Estado el llamado a revertir este sentimiento adverso a través de prudentes líneas

políticas y del ordenamiento jurídico, afianzando el orden y la seguridad que son los
pilares de la convivencia social. Mantener la independencia de los Poderes Estado, es
nuestro reto, pues no debe ser una frase lírica sino una conducta permanente para
garantizar la juridicidad en todos sus niveles.

En un Estado de Derecho la autoridad está obligada a asegurar al individuo que su

persona, su honra, sus bienes y sus instituciones no serán objeto de arbitrariedades y
que el quebrantamiento a estas garantías, no puede quedar en la impunidad bajo
ninguna circunstancia, la finalidad de las garantías jurisdiccionales es proteger del abuso
de la autoridad, este se convierte en un verdadero filtro para proteger los derechos de
los ciudadanos. 1.3.5

La Seguridad Jurídica en la Constitución del Ecuador (art.82) El derecho a la seguridad

jurídica.- se fundamenta en el respeto a la Constitución y en la existencia de normas
jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por las autoridades competentes._ De
la conceptualización que realiza la Constitución del Ecuador, sobre la seguridad
jurídica, se puede determinar que ésta es la protección, amparo y confianza de que el
Estado respetará todos los derechos de sus gobernados, el derecho a la libertad, a la
propiedad privada, a la libertad de expresión, al debido proceso, entre otros,
precisamente por la existencia de una norma pública previa clara que impone, permite o
prohíbe, y a la cual no únicamente debe adecuar su acción el poder público, sino que
debe inflexiblemente aplicarla, por las autoridades competentes. En concordancias en
los Art. 424 CRE; 25 COFJ. Art. 424.-

La Constitución es la norma suprema y prevalece sobre cualquier otra del ordenamiento

jurídico. Las normas y los actos del poder público deberán mantener conformidad con
las disposiciones constitucionales; en caso contrario carecerán de eficacia jurídica. La
Constitución y los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el
Estado que reconozcan derechos más favorables a los contenidos en la Constitución,
prevalecerán sobre cualquier otra norma jurídica o acto del poder público._ La
Seguridad Jurídica en el Código Orgánico de la Función Judicial Art. 25.-

Principio de seguridad jurídica.-“Las juezas y jueces tienen la obligación de velar por la

constante, uniforme y fiel aplicación de la Constitución, los instrumentos internacionales
de derechos humanos, los instrumentos internacionales ratificados por el Estado y las
leyes y demás normas jurídicas”._

Se desprende que la seguridad jurídica, no es otra cosa que la posibilidad que el Estado
debe darnos mediante el derecho, de prever los efectos y consecuencias de nuestros
actos o de la celebración de los contratos para realizarlos en los términos prescritos en
la norma, para que ellos surtan los efectos que deseamos o para tomar las medidas
actualizadas para evitar los efectos que no deseamos, y que podrían producirse según la
ley.Como lo señala la doctrina, esta es la recta interpretación de la ley e integración del
derecho que hacen los jueces; pero este derecho fundamental en el Estado
Constitucional de Derechos y Justicia, hay que entenderla la seguridad originaria, que
fue el nuevo derecho para el proceso de reformas del Estado, debe ceder a la seguridad
jurídica sobreviniente o derivada que permitirá asegurar la relocalización del Estado, la
redistribución de la economía, y la recreación del control.

Aporte teórico Importante resulta tratar uno de los temas de interés como son las
garantías jurisdiccionales, particularmente la acción por incumplimiento que tiene una
finalidad primigenia que es tutelar y garantizar las resoluciones y sentencias en las que
se incluyen las realizadas por los organismos internacionales de derechos humanos de
los cuales el Ecuador es país suscritor, el tema propuesto resulta innegable que afecta a
los derechos establecidos en la constitución de la República del Ecuador.Para que opere
el cambio de paradigma del Estado de Derecho al Estado Constitucional de Derechos y
Justicia, de la Constitución del 2008, se requiere una serie de modificaciones éticas,
políticas y jurídicas del sistema de administración de justicia.

En los diez años de vigencia de la Constitución de 1998, no existió voluntad de las

instancias de administración de justicia constitucional de modificar la forma civilista de
aplicación del Derecho, ni de la administración pública de reconocer el carácter
vinculante de las resoluciones de la justicia constitucional. Lo anterior se constata con
mayor intensidad en las acciones que buscaban la reivindicación de los derechos
económicos, sociales y culturales, derechos colectivos y de los pueblos indígenas.

En estos casos, los jueces y juezas de instancia, así como los miembros del Tribunal
Constitucional, no se remitían a la normativa y jurisprudencia internacional, sino que
tomaban los criterios del derecho administrativo, civil o penal para sus resoluciones. Con
la investigación realiza se concluye que la seguridad jurídica se fundamenta en el
respeto a la constitución y en la existencia de normas jurídicas claras, precisa, publicas
aplicadas por las autoridades competentes, respetando el marco legal.

La seguridad jurídica es la certeza que tiene el ser humano esto es que la ley debe ser
aplicada y cumplida principalmente por la administración pública pues el ser humano
tiene confianza de que los órganos de la administración pública cumplan con sus
funciones establecidas. Hay que tener en cuenta que la seguridad jurídica
fundamentalmente es la certeza de los ciudadanos de que están protegidos por el
estado de derechos y por la norma jurídica y es por esta razón que el estado cede parte
de su responsabilidad a los administradores de justicia para que se cumpla con la
seguridad.

La seguridad jurídica ha sido considerada como garantía de promover en el orden

jurídico la justicia, igualdad con libertad el ordenamiento y procurando que este
responda a la realidad en cada momento. Mediante la seguridad jurídica existe paz
social es uno de los aspectos más importantes del ser humano es la posibilidad de una
convivencia pacífica y justa es decir el logro de una armonía social en justicia pues hoy
el derecho se encuentra abocado al derecho del hombre en las relaciones con sus
semejantes.

CAPÍTULO II Diseño metodológico y diagnóstico 2.1 Paradigma y tipos de investigación

En el presente trabajo de investigación está basado en el paradigma critico post
positivista, por tratarse de una investigación eminentemente jurídica, donde el
investigador hace una crítica referente a como la acción por incumplimiento tiene la
misma que tiene la finalidad de tutelar y proteger los derechos de las personas que
recibieron una resolución o sentencia en la que se incluyen la de los organismos
internacionales de derechos humanos.

Modalidad de la investigación La modalidad para el objeto del tema propuesto es

proporcionar conocimientos, ideas, experiencias que estén relacionadas a la
investigación, así como también La presente investigación fue de carácter descriptivo y
bibliográfico porque estuvo dirigida a determinar cuál es y cómo debe ser la situación
de las variables, a la vez que fue de aplicación al ofrecer propuestas factibles para la
solución del problema.

Con el análisis que antecede concluimos que nuestra investigación es de carácter mixto,
cualitativo, ya que procura la realización de una reforma a la Ley Orgánica de Garantías
Jurisdiccionales y Control Constitucional, particularmente lo que dispone el artículo 54
que dice lo que sigue:“La acción por incumplimiento tendrá por objeto garantizar la
aplicación de las normas que integran el sistema jurídico, así como el cumplimiento de
sentencias o informes de organismos internacionales de derechos humanos, cuando la
norma o decisión cuyo cumplimiento se persigue contenga una obligación de hacer o
no hacer clara, expresa y exigibleCon este artículo se vulnera un sinnúmero de derechos
en lo principal a la seguridad jurídica, el principio de simplicidad, la tutela efectiva entre
otros, lo que ocasiona que tanto las sentencias como las resoluciones de organismos
internacionales de derechos humanos no se cumplan, para lo cual se propende con este
trabajo dar una pauta para la aplicación de esta acción constitucional y transmitir como
solucionar sin violentar derechos de una manera ágil el cumplimiento de las sentencias
y resoluciones emitidas por los tribunales pertinentes; y, es de carácter cuantitativo ya
que para poder demostrar la dimensión del problema se utilizó fórmulas matemáticas
adecuadas para seleccionar la muestra e interpretar los resultados obtenidos de las
encuestas aplicadas a los profesionales del derecho matriculados en el foro de
abogados de Chimborazo.

Tipos de investigación El tipo de investigación que utilizaremos es de carácter

descriptivo-explicativo, ya que nos permite trabajar sobre las realidades de un hecho y
poder presentar una interpretación correcta y el análisis pertinente de las causas que
provocan la no aplicación de la acción por incumplimiento y se les vulnere los derechos
a las personas que luego de trajinar por procesos jurídicos en tribunales que te dan la
razón, y más sin embargo las decisiones se vuelven inaplicables.

2.2 Procedimiento para la búsqueda de la población y muestra La población con la que

se contó para calcular la muestra a utilizar en la presente investigación está conformada
por 2038 abogados registrados en el Foro de Abogados del Consejo de la Judicatura,
Delegación de la Provincia de Chimborazo.

Composición _Población _ _Abogados inscritos en el foro de Abogados del Consejo de

la Judicatura de Chimborazo _ 2038 (DOS MIL TREINTA Y OCHO) _ _TOTAL _2038 _ _ ??=
?? 2 *P*Q*?? ?? 2* ??-1 ( ?? 2 ??*?? N= Población o Universo ??= 2038* 1.96 2 *(0.8)(0.2)
(0.05) 2 * 2038-1 + 1.96 2 *(0.8)(0.2) ??= 2038*3.8416*0.16 0.0025* 2037 +3.8416*0.16
??= 1252.66893 5.0925+0.614656 ??= 1252.66893 5.709656 ??=219.851 Población n =
220 2.3

Metodología, Técnicas e Instrumentos Para un adecuado desarrollo del presente

informe final de tesis de grado y alcanzar los objetos planteados se utilizaran los
siguientes métodos de la investigación. Se aplicaron los siguientes métodos:
Experimental: el diseño de la investigación fue experimental, porque en el proceso
investigativo no existió una manipulación intencional de las variables, es decir el
problema a investigarse será estudiado tal y como se da en su contexto, donde que la
muestra fue seleccionada a través del método intencional o dirigido. Inductivo,
deductivo: que nos permitieron lograr los objetivos propuestos y ayudaron a verificar las
variables planteadas.

Inductivo: porque analizamos otros factores como por ejemplo la revisión casuística.
Deductivo: porque detallaremos toda la estructura determinada en la Constitución de la
República del Ecuador referente a los derechos de protección. Analítico-sintético:
porque este método hizo posible la comprensión de todo hecho, fenómeno, idea, caso,
etc.

Histórico- lógico: porque analicé científicamente los hechos, ideas del pasado
comparándolo con hechos actuales de la normativa en diferentes países. Descriptivo-
sistémico: porque fue una observación actual de los fenómenos y casos, procurando la
interpretación racional. Método conceptual.- El marco conceptual, que comprende
conceptos y definiciones, como tenemos el peculado que es el tema principal de
nuestra investigación, así como también otros conceptos que dieron mayor realce al
tema propuesto. Este método es el que nos proporciona la seguridad en el proceso de
investigación.

Su objetivo es clasificar los conceptos, para concluir en definiciones exactas. Técnicas de

la Investigación En la presente investigación se utilizaron las siguientes técnicas. La
Encuesta.- la encuesta es una técnica de adquisición de información de interés
sociológico, mediante un cuestionario previamente elaborado, a través del cual se pudo
conocer la opinión o valoración del sujeto seleccionado en una muestra sobre un asunto
dado, determinándose luego posibles variantes de respuestas estándares lo que facilito
la evaluación de los resultados por métodos estadísticos a los abogados inscritos en el
Foro de Abogados del Consejo de la Judicatura, delegación de Chimborazo.

Cuestionario.- es un instrumento que se utilizó de un modo preferente, en el desarrollo

de una investigación en el campo de las ciencias sociales; es una técnica ampliamente
aplicada en la investigación de carácter cualitativa. Resultados del diagnóstico de la
situación actual.

Encuestas realizadas a los abogados en libre ejercicio profesional registrados en el Foro

del Consejo de la Judicatura de Chimborazo. ENCUESTAS REALIZADAS A LOS
ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO INSCRITOS EN EL FORO DEL CONSEJO DE LA
JUDICATURA DE CHIMBORAZO. Pregunta Nro. 1.- ¿Considera usted que si los
administradores de justicia aplicarían las normas del sistema jurídico constitucional se
garantizaría la protección de los derechos? Tabla Nro. 1 ITEM _NÚMERO _PORCENTAJE _
_SI _143 _65% _ _NO _77 _35% _ _TOTAL _220 _100% _ _Fuente: Abogados en libre
ejercicio.

Elaborado por: Piñas Hernández Diego Fernando Gráfico Nro. 1 / Fuente: Abogados en
libre ejercicio Realizado: Piñas Hernández Diego Fernando Análisis e Interpretación de
Datos A la pregunta formulada se recibe esta respuesta, el 65% de los profesionales del
derecho encuestados opinan que si los administradores de justicia constitucional
aplicarían las normas del sistema jurídico constitucional se garantizaría la protección de
los derechos; sin embargo el 35% de los encuestados restantes, indican que no estarían
garantizados los derechos constitucionales, aún si los administradores de justicia
aplicarían las normas del sistema jurídico constitucional. Pregunta Nro.

2 ¿Considera usted que el régimen de protección de derechos previstos en la acción por

incumplimiento, si se aplicaría tal cual como esta reglado cumpliría su fin? Tabla Nro.2
ITEM _NÚMERO _PORCENTAJE _ _SI _153 _70% _ _NO _67 _30% _ _TOTAL _220 _100% _
_Fuente: Encuesta realizada a los Abogados en libre ejercicio. Responsable: Piñas
Hernández Diego Fernando Gráfico Nro.
2 / Fuente: Abogados en libre ejercicio Realizado: Piñas Hernández Diego Fernando
Análisis e Interpretación de Datos El 70% de los profesionales del derecho encuestados
indican que si se aplicaría tal cual como esta reglado el régimen de protección de
derechos previstos en la acción por incumplimiento definitivamente si se cumpliría el fin
para el cual fue creado; en tanto que el 30% restante de los profesionales del derecho
manifiestan que si se aplicaría el régimen de protección de derechos previstos en la
acción por incumplimiento, tampoco se podría decir que se tutelaría el derecho, por
tanto no afecta en el desarrollo de los derechos previstos en la acción por
incumplimiento. Pregunta Nro.

3 ¿Considera Usted que las sentencias de acción por incumplimiento que resuelve Corte
Constitucional se cumplen a cabalidad? Tabla Nro.3 ITEM _NÚMERO _PORCENTAJE _ _SI
_88 _40% _ _NO _132 _60% _ _TOTAL _220 _100% _ _Fuente: Encuesta realizada a los
Abogados en libre ejercicio. Responsable: Piñas Hernández Diego Fernando Gráfico Nro.

3 / Fuente: Abogados en libre ejercicio Realizado: Piñas Hernández Diego Fernando

Análisis e Interpretación de Datos El 60% de los profesionales del Derecho afiliados al
Foro del Consejo de la Judicatura, los mismos que fueron encuestados, consideran que
no se cumplen a cabalidad las resoluciones de acciones por incumplimiento emitidas
por la Corte Constitucional; mientras que el 40% de los encuestados indican que si se
cumplen las resoluciones de acciones por incumplimiento emitidas por la Corte
Constitucional, de esta manera se garantiza los derechos de las personas. Pregunta Nro.

4 ¿Está de acuerdo que la acción por incumplimiento debe tutelar y garantizar una
adecuada, oportuna y efectiva aplicación de la justicia constitucional? Tabla Nro. 4 ITEM
_NÚMERO _PORCENTAJE _ _SI _176 _80% _ _NO _44 _20% _ _TOTAL _220 _100% _
_Fuente: Abogados en libre ejercicio. Responsable: Piñas Hernández Diego Fernando
Gráfico Nro.

4 / Fuente: Abogados en libre ejercicio Realizado: Piñas Hernández Diego Fernando

Análisis e Interpretación de Datos El 80% por ciento de los profesionales del Derecho
encuestados, indican que si están de acuerdo que la acción por incumplimiento debe
tutelar y garantizar una adecuada, oportuna y efectiva aplicación de la justicia
constitucional, en tanto que el 20% de los encuestados restantes manifiestan que no
están de acuerdo que la acción por incumplimiento debe tutelar y garantizar una
adecuada, oportuna y efectiva aplicación de la justicia constitucional. Pregunta Nro. 5.-

¿Considera Usted, que la acción por incumplimiento tiene por objeto garantizar la
aplicación de las normas que integran el sistema jurídico, así como el cumplimiento de
sentencias o informes de organismos internacionales de derechos humanos? Tabla Nro.
5 ITEM _NÚMERO _PORCENTAJE _ _SI _165 _75% _ _NO _55 _25% _ _TOTAL _220 _100%
_ _Fuente: Encuesta realizada a los Abogados en libre ejercicio.

Elaborado por: Piñas Hernández Diego Fernando Gráfico Nro. 5 / Fuente: Abogados en
libre ejercicio Realizado: Piñas Hernández Diego Fernando Análisis e Interpretación de
Datos El 75% de los profesionales del derecho encuestados manifiestan que la acción
por incumplimiento tiene por objeto garantizar la aplicación de las normas que integran
el sistema jurídico, así como el cumplimiento de sentencias o informes de organismos
internacionales de derechos humanos; mientras que el 25% de los encuestados
restantes, se mantienen que la acción por incumplimiento no tiene por objeto garantizar
la aplicación de las normas que integran el sistema jurídico, así como el cumplimiento
de sentencias o informes de organismos internacionales de derechos humanos.
Pregunta Nro. 6.-

¿Considera usted que el no cumplimiento de las sentencias y resoluciones de

organismos internacionales de derechos humanos vulnera un sinnúmero de derechos en
lo principal la seguridad jurídica, el principio de simplicidad, la tutela efectiva entre
otros? Tabla Nro. 6 ITEM _NÚMERO _PORCENTAJE _ _SI _186 _85% _ _NO _33 _15% _
_TOTAL _219 _100% _ _Fuente: Abogados en libre ejercicio.

Elaborado por: Piñas Hernández Diego Fernando Gráfico Nro. 6 / Fuente: Abogados en
libre ejercicio Realizado: Piñas Hernández Diego Fernando Análisis e Interpretación de
Datos El 85% de los profesionales del derecho encuestados señalan que en su
experiencia, que el no cumplimiento de las sentencias y resoluciones de organismos
internacionales de derechos humanos vulnera un sinnúmero de derechos en lo principal
la seguridad jurídica, el principio de simplicidad, la tutela efectiva entre otros; en tanto
que el 15% de los encuestados manifiesta que el no cumplimiento de las sentencias y
resoluciones de organismos internacionales de derechos humanos no vulnera ningún
derecho. Pregunta Nro.

7 ¿Está de acuerdo que se reforme el artículo 54 de Ley Orgánica de Garantías

Constitucionales y Control Constitucional, para garantizar la Tutela Judicial Efectiva?
Tabla Nro. 7 ITEM _NÚMERO _PORCENTAJE _ _SI _198 _90% _ _NO _22 _10% _ _TOTAL
_220 _100% _ _Fuente: Encuesta realizada a los Abogados en libre ejercicio. Elaborado
por: Piñas Hernández Diego Fernando Gráfico Nro.

7 / Fuente: Abogados en libre ejercicio Realizado: Piñas Hernández Diego Fernando

Análisis e Interpretación de Datos El 90% de los profesionales del derecho encuestados,
manifiestan que si están de acuerdo que se reforme el artículo 54 de Ley Orgánica de
Garantías Constitucionales y Control Constitucional, para garantizar la Tutela Judicial
Efectiva; en tanto que el 10% restante indica que no es necesario reformar el artículo 54
de Ley Orgánica de Garantías Constitucionales y Control Constitucional, para garantizar
la Tutela Judicial Efectiva. CAPÍTULO III PROPUESTA DE SOLUCIÓN AL PROBLEMA 3.1

Título de la propuesta PROYECTO DE REFORMA AL ARTÍCULO 54 DE LA LEY ORGÁNICA

DE GARANTÍAS CONSTITUCIONALES Y CONTROL CONSTITUCIONAL. 3.2 Objetivo de la
propuesta Garantizar el Derecho a la Tutela Judicial Efectiva 3.3 Desarrollo de la
propuesta EXPOSICIÓN DE MOTIVOS El Ecuador desde sus inicios como República, ha
adoptado varios procesos de cambios estructurales, como procedimentales en materia
de justicia constitucional.

El Estado mediante el poder legislativo, ha considerado conveniente crear la Ley

Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional en la cual se encuentra
prevista la acción por incumplimiento, figura que tiene la finalidad de tutelar y proteger
los derechos de las personas que han recibido una sentencia o resolución en el ámbito
de la justicia ordinaria ecuatoriana o en los organismos internacionales de derechos
humanos, esta figura garantiza la seguridad jurídica y particularmente la tutela judicial
efectiva de los ciudadanos La Constitución de la República de 2008, que garantiza a los
ciudadanos los derechos que se encuentran plasmados en esta norma suprema así
como en los instrumentos internacionales de derechos humanos, el problema que se
trae es el siguiente: que para que se acepte la acción por incumplimiento
necesariamente se tiene que dar cumplimiento a lo que dispone la ley orgánica de
garantías jurisdiccionales y control constitucional en su artículo 54 que dice lo que
sigue: “La acción por incumplimiento tendrá por objeto garantizar la aplicación de las
normas que integran el sistema jurídico, así como el cumplimiento de sentencias o
informes de organismos internacionales de derechos humanos, cuando la norma o
decisión cuyo cumplimiento se persigue contenga una obligación de hacer o no hacer
clara, expresa y exigible.

La acción por incumplimiento ha presentado un sinnúmero de problemas en su

aplicación, tales como: falta de claridad respecto a su objeto, procedencia y
particularmente de su tramitación, por lo que el presente trabajo de investigación
pretende dar luces a los problemas planteados, pero particularmente en el proceso de
tramitación al solicitarle al accionante que necesariamente justifique con el reclamo
previo para poder sustanciar esta acción, en otras palabras diremos entonces que la
naturaleza de la acción por incumplimiento es garantizar el principio de eficacia
normativa, porque de lo contrario, se estaría dando paso al caos a la anarquía a la
decidía jurídica y fundamentalmente para evitar la arbitrariedad particularmente de la
administración pública.
CONSIDERANDO Que: de conformidad con lo previsto en el artículo 1 de la
Constitución de la República del Ecuador, El Ecuador es un Estado constitucional de
derechos y justicia social, lo que significa que el ejercicio de todos los poderes del poder
público debe ser en sujeción a los mandatos de la Constitución, que los derechos y
garantías prescritos en la misma, así como los derechos fundamentales reconocidos en
los tratados y convenios internacionales, suscritos por el Ecuador, tienen prioritaria
observancia y estricto cumplimiento.

Que: el artículo 11 numeral 4 de la Constitución de la República del Ecuador señala que:

“Ninguna norma jurídica podrá restringir el contenido de los derechos ni de las
garantías constitucionales”, lo que propende estas normas de rango constitucional es
confirmar y garantizar que las normas se elaboraron con la finalidad de garantizar y
tutelar los derechos de las personas en general.

Que: el artículo 11 numeral 9 de la Constitución de la República del Ecuador dispone

que: “El más alto deber del Estado consiste en respetar y hacer respetar los derechos
garantizados en la Constitución”. Que: el artículo 76 de la Constitución de la República
del Ecuador dispone: que toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a
la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujeción a los
principios de inmediación y celeridad; en ningún caso quedará en indefensión.

El incumplimiento de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley. Que: al tenor
del artículo 82 de la Constitución de la República del Ecuador manifiesta que: “El
derecho a la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la Constitución y en la
existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por las autoridades
competentes”.

Que: el artículo 84 de la Constitución de la República del Ecuador estipula que: La

Asamblea Nacional y todo órgano con potestad normativa tendrá la obligación de
adecuar, formal y materialmente, las leyes y demás normas jurídicas a los derechos
previstos en la Constitución y los tratados internacionales, y los que sean necesarios
para garantizar la dignidad del ser humano o de las comunidades, pueblos y
nacionalidades.

En ningún caso, la reforma de la Constitución, las leyes, otras normas jurídicas ni los
actos del poder público atentarán contra los derechos que reconoce la Constitución.
Que: el artículo 424 de la Constitución de la República. La Constitución es la norma
suprema y prevalece sobre cualquier otra del ordenamiento jurídico. Las normas y los
actos del poder público deberán mantener conformidad con las disposiciones
constitucionales; en caso contrario carecerán de eficacia jurídica.
Que: el artículo 120 numeral 6, de la Constitución le corresponde a la Asamblea
Nacional, dentro de sus atribuciones la expedición, codificación, reforma y derogatoria
de las leyes, así como interpretarlas de manera obligatoria, por lo que esta Asamblea
tiene la facultad de reformar el artículo 54 de la Ley Orgánica de Garantías
Jurisdiccionales y Control Constitucional.

Que: el artículo 134 numeral 1 de la Constitución de la República del Ecuador, habla y

desarrolla acera de quienes tienen iniciativa para la presentación de proyectos de leyes.
Que: el artículo 93 de la Constitución de la República del Ecuador manifiesta que: La
acción por incumplimiento tendrá por objeto garantizar la aplicación de las normas que
integran el sistema jurídico, así como el cumplimiento de sentencias o informes de
organismos internacionales de derechos humanos, cuando la norma o decisión cuyo
cumplimiento se persigue contenga una obligación de hacer o no hacer clara, expresa y
exigible. La acción se interpondrá ante la Corte Constitucional.

Por lo expuesto, la Asamblea Nacional en el ejercicio de sus atribuciones

constitucionales y legales expide la siguiente reforma: PROYECTO DE REFORMA AL
ARTÍCULO 54 DE LA LEY ORGÁNICA DE GARANTIAS JURISDICCIONALES Y CONTROL
CONSTITUCIONAL PARA GARANTIZAR LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA. ACTUAL Art. 54.-
Reclamo previo.- Con el propósito de que se configure el incumplimiento, la persona
accionante previamente reclamará el cumplimiento de la obligación a quien deba
satisfacerla.

Si se mantuviera el incumplimiento o la autoridad pública o persona particular no

contestare el reclamo en el término de cuarenta días, se considerará configurado el
incumplimiento. DESPUES DE LA REFORMA Art. 54.- Reclamo previo.- Con el propósito
de que se configure el incumplimiento, la persona accionante previamente reclamará el
cumplimiento de la obligación a quien deba satisfacerla.

Si se mantuviera el incumplimiento o la autoridad pública o persona particular no

contestare el reclamo, se considerará configurado el incumplimiento. DISPOCIÓN FINAL
La presente Reforma al Código de la Niñez y Adolescencia entrará en vigencia a partir
del día de su publicación en el Registro Oficial. Dado y firmado en el Distrito
Metropolitano de Quito, hoy día 15 de diciembre del 2018 CONCLUSIONES El Ecuador
es un Estado Constitucional de Derechos y Justicia, que velará y garantizará los derechos
humanos consagrados en la Constitución y en los convenios y tratados internacionales
de derechos humanos los mismos que hubieran sido ratificados por nuestro país, en las
garantías jurisdiccionales se encuentra la acción por incumplimiento que tiene la
finalidad de garantizar la tutela judicial efectiva.
El artículo 93 de la norma suprema indica que la acción por incumplimiento tendrá por
objeto garantizar la aplicación de las normas que integran el sistema jurídico, así como
el cumplimiento de sentencias o informes de organismos internacionales de derechos
humanos, cuando la norma o decisión cuyo cumplimiento se persigue contenga una
obligación de hacer o no hacer clara, expresa y exigible La acción por incumplimiento se
interpondrá ante la Corte Constitucional que según lo establece el artículo 436 numeral
9 de la Constitución de la República del Ecuador, entre sus atribuciones la Corte
Constitucional esta en conocer y sancionar el incumplimiento de las sentencias y
dictámenes constitucionales, La seguridad jurídica, se puede determinar que ésta es la
protección, amparo y confianza de que el Estado respetará todos los derechos de sus
gobernados, el derecho a la libertad, a la propiedad privada, a la libertad de expresión,
al debido proceso, entre otros, precisamente por la existencia de una norma pública
previa clara que impone, permite o prohíbe, y a la cual no únicamente debe adecuar su
acción el poder público, sino que debe inflexiblemente aplicarla, por las autoridades
competentes.

RECOMENDACIONES Que se reforme el artículo 54 de la Ley Orgánica de Garantías

Jurisdiccionales y Control Constitucional, con la finalidad de que se garantice el
cumplimiento de las sentencias y resoluciones de los organismos internacionales de
derechos humanos. Que se aplique y se desarrollen políticas públicas por parte del
Estado con la finalidad de garantizar las decisiones de las sentencias y resoluciones de
organismo internacionales de derechos humanos..

Que los jueces cumplan con su obligación de aplicar lo que dispone el artículo 93 de la
Constitución de la República del Ecuador en lo referente a la acción por incumplimiento.
Que los jueces garanticen el cumplimiento de las sentencias y resoluciones de los
organismos internacionales de derechos humanos, para garantizar la seguridad jurídica.

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 ANEXOS Anexo Nro. 1 / ENTREVISTA DIRIGIDA A LOS ABOGADOS DE CHIMBORAZO
INSCRITOS EN EL FORO DEL CONSEJO DE LA JUDICATURA OBJETIVO.-

Recabar información que permita establecer que el problema planteado existe.

INDICACIONES.- Sírvase contestar el presente cuestionario con la veracidad que
caracteriza su personalidad. Marque con un visto o una x lo que usted crea conveniente.
1. ¿Considera usted que si los administradores de justicia aplicarían las normas del
sistema jurídico constitucional se garantizaría la protección de los derechos? SI ( ) NO ( )
2.

¿Considera usted que el régimen de protección de derechos previstos en la acción por

incumplimiento, si se aplicaría tal cual como esta reglado cumpliría su fin? SI ( ) NO ( ) 3.
¿Considera Usted que las sentencias de acción por incumplimiento que resuelve Corte
Constitucional se cumplen a cabalidad? SI ( ) NO ( ) 4. ¿Está de acuerdo que la acción
por incumplimiento debe tutelar y garantizar una adecuada, oportuna y efectiva
aplicación de la justicia constitucional? SI ( ) NO ( ) 5.

¿Considera Usted, que la acción por incumplimiento tiene por objeto garantizar la
aplicación de las normas que integran el sistema jurídico, así como el cumplimiento de
sentencias o informes de organismos internacionales de derechos humanos? SI ( ) NO ( )
6. ¿Considera usted que el no cumplimiento de las sentencias y resoluciones de
organismos internacionales de derechos humanos vulnera un sinnúmero de derechos en
lo principal la seguridad jurídica, el principio de simplicidad, la tutela efectiva entre
otros? SI ( ) NO ( ) 7.

¿Está de acuerdo que se reforme el artículo 54 de Ley Orgánica de Garantías

Constitucionales y Control Constitucional, para garantizar la Tutela Judicial Efectiva? SI (
) NO ( ) GRACIAS POR SU COLABORACIÓN

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