GENERALIDADES DE LA LEGISLACIÓN
COMERCIAL EN COLOMBIA

De los Comerciantes:

El Código de Comercio de Colombia regula los comerciantes y los asuntos

mercantiles en el país, definiendo en su artículo décimo a los comerciantes como
las personas que profesionalmente se ocupan en alguna de las actividades que la
ley considera mercantiles. Lo cual significa que para gozar de la calidad de
comerciante es necesario que ejercicio de alguna de las actividades mercantiles
sea de carácter permanente.

Por lo anterior, las personas que ejecuten ocasionalmente operaciones

mercantiles no se considerarán comerciantes, pero estarán sujetas a las normas
comerciales en cuanto a dichas operaciones.

¿Quiénes pueden ser comerciantes?

Toda persona que según las leyes comunes tengan capacidad para contratar y
obligarse, es decir que sean mayores de edad y gocen de facultades síquicas para
determinar su voluntad.

Son inhábiles para ejercer el comercio, por estipulación de la Ley Comercial en su

artículo 14:

Los funcionarios de entidades oficiales y semioficiales respecto de

actividades mercantiles que tengan relación con sus funciones, y
Las demás personas a quienes por ley o sentencia judicial se prohíba el
ejercicio de actividades mercantiles.

Si el comercio o determinada actividad mercantil se ejerciere por persona inhábil,

ésta será sancionada por un juez con diferentes multas.

Se presume que una persona ejerce el comercio cuando:

1. Cuando está inscrita en el registro mercantil

2. Cuando tenga establecimiento de comercio abierto

  

3. Cuando se anuncie al público como comerciante por cualquier medio.

¿Cuáles son los actos, operaciones y empresas mercantiles?

El artículo 20 del Código de Comercio colombiano señala de manera puntual los

actos, operaciones y empresas mercantiles, las cuales podemos resumir en:

1. La compra de bienes para venderlos, y la venta de los mismos.

2. La compra de bienes muebles con destino a arrendarlos; el arrendamiento

de los mismos; el arrendamiento de toda clase de bienes para
subarrendarlos, y el subarrendamiento de los mismos.

3. El recibo de dinero en mutuo o préstamoa interés, para darlo en préstamo,

así como dar habitualmente dinero en préstamo a interés.

4. La compra o venta de establecimientos de comercio, el arrendamiento,

administración relacionadas con los mismos.

5. La intervención como asociado en la constitución de sociedades

comerciales, los actos de administración de las mismas o la negociación a
título oneroso de las partes de interés, cuotas o acciones.

Cuando se habla de título oneroso se refiere a una contraprestación o

beneficio reciproco que por lo general se refleja en un valor monetario.

6. El giro, otorgamiento, aceptación, garantía o negociación de títulos valores,

así como la compra para reventa, permuta, etc., de los mismos.

Con títulos valores se refiere a cheques, letras de cambio, pagarés,

acciones, bonos, carta de porte y conocimiento de embarque, factura
cambiaria, entre otros.

7. Las operaciones bancarias, de bolsas, o de martillos.

  

8. El corretaje, las agencias de negocios y la representación de firmas

nacionales o extranjeras.

El Corredor se ocupa como agente intermediario en la tarea de poner en

relación a dos o más personas, con el fin de que celebren un negocio
comercial.

9. La explotación o prestación de servicios de puertos, muelles, puentes, vías

y campos de aterrizaje.

10. Las empresas de seguros y la actividad aseguradora.

11. Las empresas de transporte de personas o de cosas, a título oneroso,

cualesquiera que fueren la vía y el medio utilizados.

12. Las empresas de fabricación, transformación, manufactura y circulación de

bienes.

13. Las empresas de depósito de mercaderías, provisiones o suministros,

espectáculos públicos y expendio de toda clase de bienes.

14. Las empresas editoriales, litográficas, fotográficas, informativas o de

propaganda y las demás destinadas a la prestación de servicios.

15. Las empresas de obras o construcciones, reparaciones, montajes,

instalaciones u ornamentaciones.

16. Las empresas para el aprovechamiento y explotación mercantil de las

fuerzas o recursos de la naturaleza.

17. Las empresas promotoras de negocios y las de compra, venta,

administración, custodia o circulación de toda clase de bienes.

18. Las empresas de construcción, reparación, compra y venta de vehículos

para el transporte por tierra, agua y aire, y sus accesorios.
  

19. Los demás actos y contratos regulados por la ley mercantil.

Asimismo se tendrán como mercantiles todos los actos de los comerciantes

relacionados con actividades o empresas de comercio, y los ejecutados por
cualquier persona para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales.

Si el acto fuere mercantil para una de las partes se regirá por las disposiciones de
la ley comercial las dos partes.

¿Qué actos NO se consideran mercantiles?

Por estipulación del Código de Comercio en su artículo 23, se exceptúan como

actos mercantiles:

1. La adquisición de bienes con destino al consumo doméstico o al uso del

adquirente, y la enajenación de los mismos o de los sobrantes.

2. La adquisición de bienes para producir obras artísticas y la enajenación de

éstas por su autor.
3. Las adquisiciones hechas por funcionarios o empleados para fines de
servicio público.

4. Las enajenaciones que hagan directamente los agricultores o ganaderos de

los frutos de sus cosechas o ganados, en su estado natural. Tampoco
serán mercantiles las actividades de transformación de tales frutos que
efectúen los agricultores o ganaderos, siempre y cuando que dicha
transformación no constituya por sí misma una empresa.

5. La prestación de servicios inherentes a las profesiones ejercidas de manera

independiente.

¿Qué se entiende por empresa?

La Ley comercial establece que se entenderá por empresa toda actividad

económica organizada para la producción, transformación, circulación,
  

administración o custodia de bienes, o para la prestación de servicios. Dicha

actividad se realizará a través de uno o más establecimientos de comercio.

¿Qué obligaciones tiene un comerciante?

Es obligación de todo comerciante (Art. 19 C.Co.):

Matricularse en el registro mercantil.

Inscribir en el registro mercantil todos los actos, libros y documentos
respecto de los cuales la ley exija esa formalidad.
Llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a las prescripciones
legales.
Conservar, con arreglo a la ley, la correspondencia y demás documentos
relacionados con sus negocios o actividades.
Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal.

¿Qué es el Registro Mercantil?

Es el registro llevado por las cámaras de comercio con elobjetivo de relacionar la

matrícula de los comerciantes y de los establecimientos de comercio, así como la
inscripción de todos los actos, libros y documentos respecto de los cuales la ley
determine; es de carácter público, por lo que cualquier persona podrá examinar los
documentos allí registrados.

Toda inscripción se probará con certificado expedido por la respectiva cámara de

comercio. Las cámaras de comercio se abstendrán de matricular a un comerciante
o establecimiento de comercio con el mismo nombre de otro ya inscrito, mientras
éste no sea cancelado por orden de autoridad competente o a solicitud de quién
haya obtenido la matrícula.

¿Cuáles son los libros de comercio?

Son aquellos libros que la todo comerciante tiene la obligación de llevar por
imposición de la Ley, como lo son la contabilidad, libros, registros contables,
inventarios y estados financieros en general, los cuales deben suministrar
conocimiento de la historia clara, completa y fidedigna de los asientos individuales
y el estado general de los negocios.
  

La contabilidad solamente podrá llevarse en idioma castellano, por el sistema de

partida doble, en libros registrados, consujeción a las reglamentaciones que
expida el gobierno. Harán parte integral de la contabilidad todos los comprobantes
que sirvan de respaldo a las partidas asentadas en los libros, así como la
correspondencia directamente relacionada con los negocios.

Al iniciar sus actividades comerciales y, por lo menos una vez al año, todo
comerciante elaborará un inventario y un balance general que permitan conocer
de manera clara y completa la situación de su patrimonio.

El comerciante deberá dejar copia fiel de la correspondencia que dirija en relación

con los negocios, Asimismo, conservará la correspondencia que reciba en relación
con sus actividades comerciales, con anotación de la fecha de contestación o de
no haberse dado respuesta.

El comerciante conservará archivados y ordenados los comprobantes de los

asientos de sus libros de contabilidad, de manera que en cualquier momento se
facilite verificar su exactitud.

Los libros podrán ser de hojas removibles o formarse por series continuas de
tarjetas, siempre que unas y otras estén numeradas, puedan conservarse
archivadas en orden y aparezcan autenticadas conforme a la reglamentación del
Gobierno.

Los libros y papeles anteriormente señalados deberán ser conservados cuando

menos por diez años, contados desde el cierre de aquéllos o la fecha del último
asiento, documento o comprobante. Transcurrido este lapso, podrán ser
destruidos por el comerciante, siempre que por cualquier medio técnico adecuado
garantice su reproducción exacta. Además, ante la cámara de comercio donde
fueron registrados los libros se verificará la exactitud de la reproducción de la
copia, y el secretario de la misma firmará acta en la que anotará los libros y
papeles que se destruyeron y el procedimiento utilizado para su reproducción.

¿Existen prohibiciones sobre los libros de comercio?

Si, en los libros de comercio se prohíbe:

  

Alterar en los asientos el orden o la fecha de las operaciones a que éstos

se refieren.
Dejar espacios que faciliten intercalaciones o adiciones en el texto de los
asientos o a continuación de los mismos.
Hacer interlineaciones, raspaduras o correcciones en los asientos.
Cualquier error u omisión se salvará con un nuevo asiento en la fecha en
que se advirtiere.
Borrar o tachar en todo o en parte los asientos.
Arrancar hojas, alterar el orden de las mismas o mutilar los libros.

De las Sociedades Comerciales:

La constitución de sociedades comerciales como modelo de aportación de

calidades profesionales y recursos necesarios para desarrollo de un negocio a
gran escala, es de gran auge a nivel mundial debido a beneficios jurídicos que
gozan los socios en la limitación responsabilidad patrimonial frente a las
actuaciones de la organización constituida, dado que la ley otorga una
personalidad jurídica propia a la sociedad, permitiendo con esto que las
actuaciones de la empresa sean independientes a las actuaciones personales de
cada uno de sus socios y con ello su patrimonio.

Es prácticamente como si naciera una nueva persona con todas sus facultades,
diferentes a los socios individualmente considerados.

Por lo anterior el Código de Comercio colombiano, ha determinado prototipos de

sociedades sobre las cuales dicta esquemas de organización específicos, que no
pueden ser modificados por voluntad de las partes a menos que la ley
expresamente lo autorice. Brindado con ello a los inversionistas nacionales o
extranjeros un régimen corporativo de gran estabilidad, en la medida en que es
una legislación antigua que se ha modernizado en el tiempo.

Todo inversionista que pretenda desarrollar sus negocios en Colombia de manera

permanente deberá, por regla general, constituir un vehículo legal, como una
sociedad comercial o una sucursal de sociedad extranjera, sin necesidad de
contar con un socio o un inversionista local. Salvo en las sociedades de personas,
la totalidad del capital de la sociedad puede ser extranjero y no existen
restricciones comerciales para su repatriación.
  

El trámite legal de incorporación de un vehículo legal es en términos generales

sencilloy no requiere de autorización gubernamental, contrario a lo que sucede en
otros países.

Cabe señalar que las normas constitucionales como el derecho deasociación, el

derecho a la igualdad, la protección a la libertad de empresa y a la iniciativa
privada, respaldan el uso de las sociedades comerciales como vehículos
receptores de inversión nacional y extranjera.

Para facilitar el entendimiento de los diferentes tipos societarios es importante que

estudiemos la clasificación de las sociedades según su aportación principal:

1. Sociedades de Personas

2. Sociedades de Capital

1. Sociedades de Personas:

Se distinguen por ser el principal elemento de aportación las calidades personales

de los asociados, tales como su profesión, experiencia, filiación, entre otros, lo que
las convierte en sociedades cerradas debido a que desde su constitución las
condiciones personales de sus socios pueden afectar los vínculos societarios y la
viabilidad de la sociedad misma.

El sistema de riesgos para los asociados se caracteriza por una extensión de

responsabilidad que indirectamente envuelve un compromiso del patrimonio
personal de los socios en las operaciones de la empresa, pues en el momento en
que el patrimonio social no sea suficiente para responder a los acreedores, se
podrá requerir a sus socios para que respondan con su patrimonio personal.

2. Sociedades de Capital:

Se caracterizan por su estructura abierta debido a que el principal elemento de

aportación es el capital, dando mayor facilidad para que sean negociadas las
acciones representativas de la participación de los socios, sin importar en términos
generales las condiciones personales de los asociados, ya que pueden circular
  

libremente en el mercado y pueden transferirse por medio de operaciones

sencillas que no implican modificaciones a los estatutos de la sociedad.

En cuanto a la participación de los socios en los riesgos de la operación de la

empresa, ésta se encuentra limitada hasta el monto de sus inversiones, motivo por
el cual la Ley Comercial es más exigente en los modelos de administración de
estas sociedades.

TIPOS DE SOCIEDADES EN COLOMBIA

Tal como mencionábamos, el Código de Comercio señaló cuatrotipos de
sociedades comerciales, algunas netamente de tipo personal o de capital, así
como figuras que mezclan características de los dos esquemas societarios (de
personas o de capital):

1. Sociedad colectiva

2. Sociedad en comandita (simple o por acciones)

3. Sociedad Anónima

4. Sociedad Limitada

Finalmente en el año 2008 a través de Ley 1258 se crean las Sociedades por
Acciones Simplificadas en el quinto lugar.

A continuación se expondrán aspectos relevantes de las sociedades donde

prevalece el carácter de sociedad de personas:

1. Sociedad Colectiva:

Es la forma asociativa típica del régimen personalista. De ahí que pueda utilizarse
en dimensiones modestas en las que prevalece el carácter cerrado o incluso
familiar.

Se constituye mediante escritura pública entre dos o más socios quienes

responden solidaria, ilimitada y subsidiariamente por todas las operaciones
  

sociales, lo que significa que solo se puede cobrar de manera subsidiaria a los
socios cuando se demuestre que son insuficientes los recursos de la sociedad
para cubrir el pasivo social externo.

El nombre o razón social de estas sociedades se forma con el nombre completo o

solo apellido de uno de los socios, seguido de la palabra "y compañía",
"hermanos" o "e hijos", lo que quiere decir que no podrá ir un nombre de un
extraño en la razón social.

Cada socio deberá hacer sus aportes ya sea en capital, especie o con trabajo,
definiendo de ésta manera el capital social de la empresa, el cual no tiene límites
establecidos, la denominará cuotas de interés.

Los socios tienen iguales derechos de votación indistintamente del valor de las
cuotas de interés aportadas. Las cuotas de interés no pueden ser negociadas
libremente en el mercado pues corresponden a las calidades personales de sus
socios, las cuales resultan ser intransferibles.

2. Sociedades en comanditas:

Son consideradas como formas asociativas mixtas en la medida en que se

integran por dos categorías de asociados sujetos a normas distintas. Por
disposición legal a la sociedad en comandita se compone de uno o varios socios
gestores que comprometen su responsabilidad solidaria e ilimitadamente por las
operaciones sociales y otro o varios socios comanditarios que limitan la
responsabilidad a sus respectivos aportes.

Existen dos modalidades de sociedades comanditarias:

La diferencia se refleja en el régimen jurídico aplicable a los socios comanditarios

a) En comandita simple:

El capital los aportes de los socios comanditarios o capitalistas están

representados en cuotas sociales, lo que quiere decir que a diferencia de las
acciones estas cuotas no se hayan representadas en un título sino en derechos de
participación en el capital social, con un valor igual para todos.
  

Cuando se constituye éste tipo de sociedad, se debe hacer por escritura pública y
se debe determinar el tiempo de duración de la empresa. Es importante tener
presente que la razón social de estas sociedades se forma exclusivamente con el
nombre completo o solo apellido de uno o más socios colectivos gestores, seguido
de la palabra "y compañía" o su abreviatura "&Cia" y seguido de la abreviación "S.
en C".

Solo los socios gestores podrán administrar la sociedad o delegar esta

administración en extraños, cosa que está prohibida para los socios
comanditarios.

En conclusión, los comanditarios aportan capital mientras los gestores aportan la

administración de los capitales, experiencia y el desarrollo de la unidad
económica.

b) En comandita por acciones:

El capital los aportes de los socios comanditarios o capitalistas están

representados en acciones. De igual forma se constituye mediante escritura
pública entre uno o más socios gestores, pero requiere de por lo menos 5 socios
comanditarios para su constitución. Adicional a esto, se debe definir el tiempo de
duración y si los socios gestores podrán delegar la administración.

Es necesario tener claro que a razón social de estas sociedades, la cual se forma
exclusivamente con el nombre completo o solo apellido de uno o más socios
colectivos, seguido de la palabra "y compañía" o su abreviatura "&Cia" seguido en
todo caso por las palabras "Sociedad en Comandita por Acciones" o su
abreviatura "SCA".

Dado que la legislación comercial concede un mayor alcance a los atributos de la

personalidad jurídica de las sociedades comerciales dónde predomina el sistema
de capital, resultan ser estas los vehículos de inversión más utilizados tanto por la
inversión nacional como extranjera para el desarrollo de sus negocios, motivo por
el cual estudiaremos las características de cada uno de los modelos societarios
mediante un cuadro comparativo:
  

SOCIEDAD DE SOCIEDAD POR

RESPONSABILIDAD SOCIEDAD ANÓNIMA ACCIONES
LIMITADA SIMPLIFICADA

Regla general: Escritura Regla general: Escritura Regla general:

pública. Se podrá por pública. Se podrá por documento privado. Si
FORMA DE documento privado cuando documento privado los aportes se que
CONTITUCIÓN se trata de sociedades de cuando se trata de deban transferir
emprendimiento sociedades de mediante escritura
emprendimiento pública deberá
hacerse por este
medio

Mínimo 2 Máximo 25 socios Mínimo 5, ninguno Mínimo un accionista,

NÚMERO DE puede tener el 95% o no existe limitación
SOCIOS O más del capital de la respecto al máximo
ACCIONISTAS sociedad

La sociedad es responsable La sociedad es La sociedad es

hasta el monto de su capital responsable hasta el responsable
por cualquier obligación, a monto de su capital por solamente hasta por
menos que en los estatutos cualquier obligación. el monto de si capital
se estipule para todos o Los accionistas por cualquier
algunos de los socios de responderán más allá obligación. Los
RESPONSABILIDAD una mayor responsabilidad. de sus aportes, por accionistas son
Los socios no pueden ser fraude a la ley. responsables más allá
responsables por el pago de sus aportes
de ninguna deuda social, cuando la sociedad se
con la excepción de sumas utiliza para violar la
adeudadas de obligaciones ley o causar daños a
labores o fiscales, por las terceros.
cuales son solidariamente
responsables con la
sociedad.

El capital social se pagará En el momento de la La suscripción y pago

íntegramente al constituirse constitución, los del capital pueden ser
la compañía, así como al accionistas deben hechos según las
registrarse cualquier suscribir por lo menos el condiciones y
aumento del mismo. 50% del capital proporciones y
CAPITAL autorizado, y pagar al términos establecidos
menos la tercera parte por los accionistas. En
del valor de cada cualquier caso, el
acción. El saldo restante término para el pago
deben ser pagados en de las acciones no
el plazo de un año puede exceder de dos
años
  

La venta de cuotas de En principio las En principio, las

interés implica una reforma acciones son libremente acciones son
de los estatutos de la transferibles y su libremente
sociedad, por tanto se debe negoción no implica una transferibles y su
hacer por escritura pública reforma de los negociación no
y registrarla ante la cámara estatutos. La implica una reforma a
de comercio transferencia de los estatutos. La
acciones puede ser transferencia puede
CESIÓN DE realizada por endoso de ser realizada por
CUOTAS O los certificados y su endoso de los
ACCIONES registro en el libro de certificados y su
registro de acciones. La registro en el libro de
transferencia de registro de acciones.
acciones puede estar La transferencia de
limitada por el acciones puede estar
establecimiento en los limitada durante diez
estatutos de un derecho años y estar sujeta a
de preferencia a favor la autorización de la
de la sociedad y asamblea de
accionistas al momento accionistas o
de la negoción cualquier otro órgano
social o aun derecho
de preferencia para la
negociación que se
establezca en los
estatutos.

La reserva legal es La reserva legal es La reserva legal es

equivalente al 10% de las equivalente al 10% de obligatoria, si no se
utilidades liquidas anuales, las utilidades liquidas establece así en los
RESERVAS hasta alcanzar un monto anuales hasta alcanzar estatutos
equivalente al 50%del un monto equivalente al
capital social 50% del capital suscrito

El objeto social debe ser El objeto social debe ser El objeto social puede
determinado, la cual se determinado, la cual se ser indeterminado
OBJETO SOCIAL enmarca la capacidad de la enmarca la capacidad para la realización de
sociedad de la sociedad cualquier acto de
comercio lícito

TÉRMINO DE Definido (con posibilidad de Definido (con posibilidad Puede ser indefinido
DURACIÓN prorrogarse por los socios) de prorrogarse por los
accionistas)

No se requiere a menos Obligatorio No se requiere a

que el valor de los activos menos que el valor de
brutos sea equivalente o los activos brutos sea
REVISOR FISCAL mayor a 5.000 s.m.l.m., o equivalente o mayor a
los ingresos brutos del año 5.000 s.m.l.m., o los
inmediatamente anterior ingresos brutos del
  

sea igual o mayores de año inmediatamente

3.000 s.m.l.m. anterior sea igual o
mayores de 3.000
s.m.l.m.

JUNTA DIRECTIVA La sociedad no está La junta directiva es un La sociedad no está

obligada a tener junta órgano social obligatorio obligada a tener junta
directiva. Dicho órgano es directiva. Dicho
opcional. órgano es opcional.