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Bibliografía:
Jorge Parra Benítez
Artículos 1008 al 1493 CC
Sentencia C – 238 del 13 de Abril 2011 y C - 283 del 22 de Marzo 2012
Ley 1934 de 02 de Agosto de 2018 – Asignaciones forzosas y legitimarios
forzosos.
Se consagra que es un modo en el Art 673 CC1. – Este articulo menciona un listado de
modos de adquirir el dominio, pero la sucesión como tal tiene una particularidad que
esta se da por causa de muerte, por lo tanto, implica un reemplazo 2
En este caso hay dos formas de transmitir (Por causa de muerte) o de transferir (Por
acto entre vivos), es decir, ¿Cómo llega un derecho real de un sujeto (A) a un sujeto
(B)?
Fuente de
obligaciones
Título
Modo
1 ARTICULO 673. MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO. Los modos de adquirir el dominio son la
ocupación, la accesión, la tradición, la sucesión por causa de muerte y la prescripción.
De la adquisición de dominio por estos dos últimos medios se tratará en el libro de la sucesión por causa
de muerte, y al fin de este Código.
2 Ocupar el lugar de la persona que ha fallecido.
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Fuente de Obligaciones: Es lo primero que debe dar3
Título: Hay constitutivos, traslativos. – El título en una sucesión es el testamento4
o la ley5
Modo: La manera para que los derechos patrimoniales de un sujeto pase a otro
sujeto debe observar desde la fuente hasta el título. En el caso, el modo es la
sucesión por causa de muerte, cuando es un acto entre vivos es la tradición.
Ordenes sucesorales:
1. Descendientes9
2. Ascendientes de grado mas próximo de manera concurrente10 11.
3. Hermanos del causante y la Cónyuge12 13.
4. Conformado por los sobrinos del causante,
5. ICBF)14
Ej.
3 Actos jurídicos (Contrato y Cuasicontrato), hechos jurídicos (Delito y Cuasidelito) y estados jurídicos
(Ley)
4 En caso tal de que la persona antes de fallecer lo haya otorgado y pueden ser más o menos solemnes.
5 Cuando la persona fallece sin dejar testamento y otras circunstancias.
6 Su título es el testamento, es el causante que acorde a su voluntad señalo quienes eran las personas
que debían presentarse a recibir el patrimonio de él y dicha voluntad ha quedado consignada en un acto
solemne.
7 Encuentran el título en la Ley porque la persona no dispuso de su patrimonio antes de morir, por lo
tanto, la Ley de manera supletiva llena ese vacío a partir de unos ordenes sucesorales que son
excluyentes.
8 Su título es la Ley, cuando el causante no otorgó testamento antes de fallecer, por lo tanto la ley suple
ese vació y l
9 Los hijos legítimos, adoptivos y extramatrimoniales; excluyen a todos los otros herederos y reciben entre
entre ellos por cabezas. No obstante, en la sucesión del hijo adoptivo en forma plena, los adoptantes
excluyen a los ascendientes de sangre; en la del adoptivo en forma simple, los adoptantes y los padres
de sangre recibirán igual cuota.
12 Dice el 1047 que se distribuyen así: Mitad de bienes para cónyuge y la otra mitad para los hermanos
del causante, es decir, no es por cabeza, ahora bien, en los hermanos se establece una diferenciación
entre los de doble y simple conjunción ya que los de doble reciben el doble que lo que reciben los de
simple conjunción.
13 Le sucederán sus hermanos y su cónyuge. La herencia se divide, la mitad para este y la otra mitad
para aquellos por partes iguales. A falta de cónyuge, llevarán toda la herencia los hermanos y a falta de
éstos aquel.
14 Esto sirve para la forma de sucesión directa y no indirecta (por representación1 y 3 orden).
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Fallece A quien estaba casado con B y tenían dos hijos H1 y H2, y deja 100
millones de patrimonio propio, en este caso sale la cónyuge y los hijos reciben
por parte iguales como sucede siempre en el primer orden. – Art 104515
Fallece A y no tenía descendencia, pero si ascendencia y además cónyuge y
100 millones de bienes propios, el Artículo 104616 indica que heredan los de
grado más próximo y la cónyuge de manera concurrente por derecho propio, es
decir que se distribuye por partes iguales.17
Fallece A y no tenia ascendientes ni descendientes, entonces nos ubicamos en
el tercer orden hereditario y tiene 100 millones de patrimonio propio, así pues,
que serán los hermanos para ellos la mitad y la otra mitad para la cónyuge, es
decir, que siendo los hermanos o cónyuge determinan el orden, no alguno de
los dos como en el segundo orden.
Aquí los hermanos de doble conjunción reciben el doble de los de simple conjunción.
Si no hay hermanos y no hay quien los represente entonces la cónyuge recibe los 100
millones y si no hay cónyuge los hermanos reciben los 100 millones.
Hay que tener la claridad respecto del momento de apertura de la sucesión y apertura
del proceso de sucesión, siendo el patrimonio en el momento de muerte del causante y
el segundo es al momento de dar trámite por parte de los herederos o sucesores que
tenía dicho causante, siendo mediante un proceso judicial o notarial.
15 ARTÍCULO 1045. PRIMER ORDEN SUCESORAL - LOS DESCENDIENTES. <Artículo modificado por
el artículo 1 de la Ley 1934 de 2018. Ver fecha de entrada en rigor. El nuevo texto es el siguiente:>
<Aparte subrayado CONDICIONALMENTE exequible> Los descendientes de grado más próximo
excluyen a todos los otros herederos y recibirán entre ellos iguales cuotas, sin perjuicio de la porción
conyugal.
16 ARTICULO 1046. <SEGUNDO ORDEN HEREDITARIO - LOS ASCENDIENTES DE GRADO MAS
PROXIMO>. <Artículo modificado por el artículo 5o. de la Ley 29 de 1982. El nuevo texto es el siguiente:>
<Aparte subrayado CONDICIONALMENTE exequible> Si el difunto no deja posteridad, le sucederán sus
ascendientes de grado más próximo, sus padres adoptantes y su cónyuge. La herencia se repartirá entre
ellos por cabezas.
17 Si no sobreviven los ascendientes hay problema porque estos determinan el orden hereditario,
entonces para que la cónyuge herede por derecho propio tiene que existir el ascendiente, si no está
acudimos al tercero orden hereditario.
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Causante: Persona que fallece, de la cual se abre la sucesión.
Causahabiente o asignatario: Son aquellas personas llamadas por el
Testamento o por la Ley según sea el caso, para hacerse titulares/propietarios,
inclusive continuadores de la personalidad jurídica del causante. Son aquellas
personas que pueden ser herederos (asignatarios a título Universal), quienes son
llamados a recibir en todo o en parte del patrimonio del causante mediante
voluntad testamentaria; a su vez estos asignatarios podrán ser los legatarios
(asignatarios a título Singular) llamados en testamento y se caracterizan porque
el causante identifica un bien o varios bienes singularizados para su legatario,
entonces puede ser de dos clases:
18 Sin testamento o lo hizo, pero no conforme a derecho, debido a que no respeta las asignaciones
forzosas (serie de disposiciones que el testador está obligado a respetar, de obligatoria observancia, de
no hacerlo, la ley lo hace por el)
19 Artículo 1226. Definición y clases de asignaciones forzosas
Asignaciones forzosas son las que el testador está obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha
hecho, aún con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por la ley a ciertas personas.
2. La porción conyugal.
3. Las legítimas”.
20 Responde por ellos a prorrata de lo que reciba dentro de la sucesión.
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Asignatario a título singular: Se denomina legatario, el legatario
SIEMPRE es llamado por testamento, a recibir un bien específico
de la masa sucesoral del causante, a diferencia del anterior no es
continuadora de la personalidad jurídica, por tanto, acude a la
sucesión en calidad de legataria a recibir el bien que le
corresponde, y lo recibe en el estado en que lo encuentre.
Ej. La camioneta X para A, A en el testamento es legataria.
Art 1008 CC21
Art 1010 CC22
Llamados únicamente por testamento.
Son los legatarios.
Reciben un bien especifico y singularizado el cual ha
sido expresado en el testamento.
No es continuador de la personalidad del causante,
por lo tanto, solo podrá reclamar el bien que le ha sido
designado en el testamento.
Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley o el testamento de una persona difunta,
para suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este libro las asignaciones por causa de muerte, ya las haga
el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignación.
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5. Los herederos están facultados para administrar los bienes hereditarios,
administran la herencia, el legatario no. Los herederos pueden cobrar créditos
para la herencia, los legatarios no.
6. El heredero posee una serie de acciones no solamente para hacer respetar los
bienes de la sucesión, si no para hacer respetar sus propios derechos como
heredero. Entonces el heredero puede instaurar acciones para recuperar la
posesión, el dominio o retrotraer actos jurídicos anulables absoluta y
relativamente a favor de la herencia. Tendrá también sus propias acciones como
la acción de la reforma del testamento cuando el mismo no respetó las legítimas
o las mejoras que son necesariamente para herederos forzosos. En cambio, el
legatario no tiene esa clase de acciones.
7. El heredero desde la muerte del causante adquiere la posesión legal de la
herencia, que es precisamente la que lo legítima para ejercer todos esos actos
de protección de la masa herencial y es la que lo legitima para administrar esos
bienes y cuidarlos. En cambio, el legatario no tiene la posesión legal de la
herencia, solamente la adquiere cuando el bien le es entregado y solamente tiene
una facultad de vigilancia
Apertura de la sucesión.
La apertura de la sucesión es una situación que se genera con la muerte y en ese lugar
donde muere se abre la sucesión y es diferente al proceso de sucesión que sigue las
reglas procesales y se abre en el ultimo lugar de domicilio del causante.
Esto marca la ley que debe aplicarse, entonces, si la persona fallece hoy 01 de Agosto
de 2018 en Medellín la apertura de la sucesión se da en Medellín, pero no hicieron la
apertura del proceso de sucesión o del trámite notarial hasta el 2024 el 04 de Abril, la
ley aplicable para el proceso es la vigente en ese momento (2024) y la ley sustancial
aplicable es la del 01 de Agosto.
Características:
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3. En una persona solo se pueden radicar más de dos patrimonios.
Ej.
Fallece A en el 2017 con tres herederos, (A) estaba casado con (B) cónyuge supérstite
o sobreviviente, con activos sociales por 1000 mil millones y pasivos sociales por 200
millones. ¿Cómo se liquida?
Hay concepto denominado activo bruto hereditario23 y otro concepto que es activo
liquido hereditario24
En el caso así:
Entonces 400 millones por concepto de gananciales y los restantes 400 se distribuyen
por derecho propio en el primer orden hereditario a los hijos por partes iguales, es decir,
133,33%.
23 Todos los activos y derechos patrimoniales que tenia el causante al momento de su muerte. Cuando
muere el causante la ley permite que se determine qué bienes se van a transferir a los asignatarios y es
ahí donde se habla de lo que se denomina el ACTIVO BRUTO HEREDITARIO, el cual es todo el conjunto
de bienes y derechos que hacen parte del patrimonio del causante.
24 Se diferencia del anterior en que es lo que verdaderamente se le asigna a la persona en virtud del
testamento o la ley. Es aquel que resulta de deducir o restar del activo bruto hereditario todos los pasivos
y cargas que tenía el causante al momento de su muerte, es decir, lo que se denomina bajas sucesorales.
25 Artículo 1016. Deducciones
En toda sucesión por causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones del difunto o de la ley, se
deducirán del acervo o masa de bienes que el difunto ha dejado, incluso los créditos hereditarios:
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1. Costas de la publicación del testamento, si lo hubiere, y las demás anexas a la
apertura del proceso de sucesión:
1.1. Gastos funerales.
1.2. Gastos de ultima enfermedad.
1.3. Gastos de honorarios del abogado que lleva el proceso de sucesión.
1.4. Gastos de trámites notariales (escritura pública, impuesto de timbre).
2. Deudas hereditarias:
2.1. Deudas con particulares y no aquellas testamentarias porque se deducen
del activo líquido, es decir, que no se incluyen las testamentarias porque se
descuentan del activo líquido, ¿Por qué? Porque los herederos son los
continuadores de la personalidad jurídica del causante.
3. Asignaciones alimenticias forzosas:
3.1. Personas mencionadas en el Art 411 CC. 26
1o.) Las costas de la publicación del testamento, si los hubiere, y las demás anexas a la apertura de la
sucesión, (no es de la apertura de la sucesión sino del proceso de sucesión)
2o.) Las deudas hereditarias.
3o.) Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria.
4o.) Las asignaciones alimenticias forzosas.
5o.) La porción conyugal a que hubiere lugar, en todos los órdenes de sucesión, menos en el de los
descendientes legítimos. El resto es el acervo líquido de que dispone el testador o la ley.
26 Artículo 411. Titulares del derecho de alimentos
Se deben alimentos:
1o) Al cónyuge.
2o) A los descendientes legítimos.
3o) A los ascendientes legítimos.
4o) A cargo del cónyuge culpable, al cónyuge divorciado o separado de cuerpo sin su culpa.
5o) A los hijos naturales, su posteridad legítima y a los nietos naturales.
6o) A los Ascendientes Naturales.
7o) A los hijos adoptivos.
8o) A los padres adoptantes.
9o) A los hermanos legítimos.
10) Al que hizo una donación cuantiosa si no hubiere sido rescindida o revocada.
La acción del donante se dirigirá contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aquí designadas en los casos en que una ley se los niegue.
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Se deduce del activo bruto en todos los ordenes de sucesión, salvo en el de
descendientes porque estos lo son en el activo líquido.
Es decir, toda vez que el dominio lo adquieren los herederos porque este viene del
causante, quien era propietario anterior de los bienes; por lo tanto, lo que hacen los
herederos es suceder o reemplazar al finado y es allí cuando se convierten en
propietarios.
Entonces:
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La muerte presunta es un proceso de jurisdicción voluntaria que se
adelanta ante juez de familia del último domicilio del desaparecido.
Previo al trámite a la declaración de muerte presunta, se podrá
adelantar declaratoria de mera ausencia del desparecido, el cual no
es requisito para la declaración por muerte presunta.
La declaración de mera ausencia se adelanta ante el juez de familia
del último domicilio del ausente o ante notario.
Apertura de la sucesión.
Extinción de la personalidad jurídica.
Emancipación de los hijos sujetos a patria potestad.
Disolución y liquidación de la sociedad conyugal o patrimonial, según sea el caso.
28 Se adelanta en el lugar del ultimo domicilio de la persona ante juez de familia o ante notario (Artículo
617. Trámites notariales: Sin perjuicio de las competencias establecidas en este Código y en otras leyes,
los notarios podrán conocer y tramitar, a prevención, de los siguientes asuntos: 2. De la declaración de
ausencia de que trata el artículo 583 de este código).
29 Artículo 96. Ausencia
Cuando una persona desaparezca del lugar de su domicilio, ignorándose su paradero, se mirará el
desaparecimiento como mera ausencia, y la representarán y cuidarán de sus intereses, sus apoderados
o representantes legales.
30 Artículo 583. Declaración de ausencia
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Adelantada la declaratoria de mera ausencia, si llegaren a pasar dos años sin que se
tengan noticias del ausente se presumirá haber muerto este y además si llena las
condiciones del Art 97 CC, pero fundamentalmente hay dos condiciones que se
requieren para poder adelantar el proceso de declaratoria de muerte presunta por
desaparecimiento:
Este proceso es de jurisdicción voluntaria, adelantado ante Juez del ultimo domicilio de
la persona que se pretende la declaratoria de muerte presunta.
Para proceder a la declaratoria el Juez deberá citar a la persona a través de edictos que
se publican en periódico oficial, entre cada dos edictos deben transcurrir por lo menos
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4 meses, en todo caso, con la finalidad de que aparezca y ¿Por qué? Porque los efectos
se asemejan a una muerte real. Ahora bien, será oído en cualquier parte del tramite el
defensor que se le nombra al ausente, inclusiva desde que se provoque la declaración
a efectos de solicitar la rescisión de la sentencia. El Juez en ese proceso podrá practicar
las pruebas que le soliciten los interesados y también aquellas que el considere
necesarias, siempre y cuando las circunstancias lo ameriten. Todas las sentencias
deben ser publicadas en periódico oficial.
Finalmente, surtido este procedimiento, el Juez fijara como día presuntivo de la muerte,
el ultimo día del primer bienio: Ej. Se tuvo noticias hasta el 28 de Enero de 2017, la
fecha de la muerte será el 27 de Enero de 2019- Fecha presuntiva.
Si reclama los bienes dentro de los 10 años siguientes a la fecha en que se declaro su
muerte presunta, tiene derecho para que se le restituyan los bienes en el estado en que
se encuentren, pero si lo hace después de esos 10 años no tiene derecho a que se le
restituya ningún efecto de la masa hereditaria, esto por una prescripción especial y es
la acción de petición de herencia que es de 10 años. 33
El derecho de petición de herencia expira en diez (10) años. Pero el heredero putativo, en caso del inciso
final del artículo 766, podrá oponer a esta acción la prescripción de cinco (5) años, contados como para
la adquisición del dominio.
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Artículo 107. Prueba para el uso de derechos
Las personas que no requieren probar y las que si requieren probar que efectivamente
esa persona ha muerto, porque la declaratoria de muerte por desaparecimiento es una
presunción legal que admite prueba en contrario, entonces, puede ocurrir que hay
personas que requieren probar que la persona falleció, como una muerte cierta sin
cadáver, esas personas deben acreditar que ese sujeto verdaderamente murió, en
cambio hay otros que no lo requieren y son los herederos presuntivos34 35, esta
distinción se hace porque puede que aparezca un hijo extramatrimonial y ya se adelanto
el trámite o proceso, debe hacerse una acción de petición de herencia para ser incluido
y por tanto, debe probar que es heredero.
En la rescisión del derecho de posesión definitiva se observarán las reglas que siguen:
1a) El desaparecido podrá pedir la rescisión en cualquier tiempo que se presente o que haga constar su
existencia.
2a) Las demás personas no podrán pedirla sino dentro de los respectivos plazos de prescripción contados
desde la fecha de la verdadera muerte.
3a) Este beneficio aprovechará solamente a las personas que por sentencia judicial lo obtuvieren.
4a) En virtud de este beneficio se recobrarán los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las
enajenaciones, las hipotecas y demás derechos reales, constituidos legalmente en ellos.
5a) Para toda restitución serán considerados los demandados como poseedores de buena fe, a menos
de prueba contraria.
6a) El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye mala
fe.
37 Deben acreditar que efectivamente la persona murió.
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5. Para toda restitución serán considerados como poseedores de buena fe a los
demandados a menos de que haya prueba en contrario.
6. Si se oculto de mala fe, es decir, teniendo conocimiento de la verdadera muerte
del desaparecido o su existencia, este en un caso donde se presume la mala fe.
Clases de sucesiones. 38
1. Sucesión intestada.
Se sucede en virtud de la ley, que fija los ordenes hereditarios, o la vocación hereditaria
y como son llamados a recibir, de acuerdo a 5 órdenes que están establecidos en el
1045, 1046, 1047 y 1051.
25%
50%
25%
Asignaciones forzosas son las que el testador está obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha
hecho, aún con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por la ley a ciertas personas.
2 La porción conyugal.
3 Las legítimas”.
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DESPUES DE LA LEY 1934
50% 50%
Ejemplos.
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2. Segundo orden hereditario:
BS (800) – DS (100) = 700 Millones.
Quedan 700 millones de bienes sociales, menos la mitad que le corresponden a
B por gananciales, serían 350 millones de pesos, la restante mitad pertenece al
causante, que sumados a los 100 millones de BP que quedan al restarle las DP
de 100 millones, entonces el acervo quedaría en 100 millones + 350 millones =
450 millones.
A P1 y M1 les corresponde 150 millones a cada uno y B su cónyuge le
corresponde otros 150 millones, en todos los casos, por derecho propio en el 2 do
orden hereditario.
Nota: Si no tuviera ascendientes de grado más próximo sean padres o abuelos,
el orden hereditario quedaría vacante.
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3. Tercer orden hereditario:
De los 3 hermanos que tenía A, dos (2) son de doble conjunción, es decir, que les
corresponde el doble que al hermano de simple conjunción que es solo uno, entonces,
los 425 millones se dividen de la siguiente manera:
Hno1 – 85 millones.
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Hno2 – 170 millones.
Hno3 – 170 millones.
2. Sucesión testada.
Se da a partir del acto más o menos solemne denominado testamento, en el cual una
persona dispone de su patrimonio para después de sus días, reservándose la facultad
de revocarlo tantas veces como él lo considere.
1er orden.
25%
50%
25%
50% 50%
2do orden.
45 Art 1226.
46 Art 1240.
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ANTES Y DESPUES DE LA LEY 1934
50% 50%
3er orden.
100%
Libre disposición
4To orden.
100%
Libre disposición
3. Sucesión mixta.
Ej. X testo, pero no incluyo todos los bienes que tenía, entonces esos bienes se reparten
con base en la sucesión intestada.
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4. Sucesión Contractual.47 – Nulidad absoluta.
Se conoce también como pacto sobre sucesión futura, que están expresamente
prohibidos.
Consiste en que el testador no puede hacer un contrato en vida con una persona para
prometer asignarle una cantidad de bienes, en sentido contrario, el testador pacta con
su heredero que renuncia a todos los bienes que le puedan corresponder en la
sucesión, lo otro que puede suceder es que se celebre un negocio jurídico un eventual
heredero sobre los bienes que podrían corresponderle en una sucesión.
Ej. Si el patrimonio era de 4000 mil millones y se hicieron donaciones por valor de 1500
millones, esa cantidad se imputan al 50% de la libre disposición, debido a que no
superan el valor, pero si llegan a superarla como donar 2.500, se imputan 2000 a la
libre disposición y quedan 500, estos deben ser restituidos a la masa hereditaria para
volver a conformarla y respetar los derechos de los legitimarios forzosos, y restituye en
el orden en que los hubiere asignado.
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Art 125648 - Ej. Se hicieron donaciones no a terceros sino a algún hijo, se invoca el
primer acervo imaginario, entonces si las donaciones al hijo fueron por valor de 2000
mil millones ¿Cuánto se restituye a la masa hereditaria? – Como eran 50/50 debe
restituir 1000 y el resto se imputan a las legítimas.
Apertura de la Sucesión.
Es un fenómeno regulado en el Art 1012 CC49, es de carácter sustancial que se presenta
en el momento y en el lugar de fallecimiento del causante.
Permite que los herederos del causante entren en posesión legal, real y material de los
bienes.
1. Determina quienes son las personas hábiles5051 para suceder al causante, esto
es, herederos o legatarios.
Ej. A fallece y estaba casado con B quien estaba embarazada, existencia entonces en
el primer orden no hay, pero si ascendientes, ahora, el 31 de Enero de 2019 se abrió la
sucesión en Medellín, para que de la apertura del proceso de sucesión debe a ver
nacido el hijo, puesto que si su existencia se verifica en el se radican los derecho
sucesorales propios de la sucesión intestada, aunque si dejara testamento con
condición de nacimiento, también debe esperarse. Si el hijo no nace entonces tienen
derecho propio los padres y la cónyuge y gananciales para la cónyuge, si nació y murió,
se alcanzaron a radicar los derechos sucesorales en su cabeza, entonces se abre su
sucesión y posteriormente la sucesión y la Madre obtendrá esos derechos herenciales.
2. Determina cuales son los derechos que tenía el causante, y cuales son las
obligaciones que se van a heredar.
La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su último domicilio, salvo
los casos expresamente exceptuados.
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre, salvas las excepciones legales.
50 Son aquellos que tienen capacidad, es decir, existencia al momento de abrirse la sucesión, debe tener
vocación, es decir, llamamiento legal y lo tiene el designado en testamento o por la ley; adicional a eso
debe ser digno, es decir, no inmerso en causales de indignidad determinadas en la ley.
51 El concebido no nacido no tiene existencia legal, pero tiene protección especial, entonces, al momento
de abrirse la sucesión no tiene efecto, pero si en la apertura del proceso de sucesión, puesto que si no
puede comparecer se suspende el proceso hasta que se produzca el nacimiento.
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Esa fecha de corte es de trascendental importancia, si por ejemplo fallece el 04 de
Febrero esa es la fecha de corte para determinar sus activos y pasivos.
La norma procesal aplicable será la que este vigente al momento de la apertura del
proceso de sucesión.
52Solicitaba un heredero ante un juez para que reconociera posesión e inscribiera en el folio, por demás
debía ser un inmueble y esta posesión permitía que la persona adquiriera por prescripción ordinaria,
entonces debía tener justo título y 5 años., de manera que si algún heredero ejercía acción de petición
de herencia (10 años), ese heredero podría proponer la prescripción como excepción.
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Ley 153 de 1987 – Art 34.
Deben tenerse presente varios momentos históricos que marcan la norma sustancial y
procesal
Ej. X falleció el 1 de enero de1970, tenía 3 hijos, de los cuales uno era extramatrimonial;
y deja en bienes propios 2000 mil pesos oro, estos son poseedores legales de la
herencia y ninguno entro en posesión material, iniciaron proceso de sucesión el 4 de
febrero de 2019, se aplica la ley procesal del CGP, y la norma sustancial aplicable es
la Ley 45 de 1936 en esta se estableció la diferenciación entre los hijos herederos, de
manera que el extramatrimonial recibe la mitad, los dos matrimoniales reciben 800 y el
otro 400.
5. Desde el momento del fallecimiento del causante pueden realizarse todos los
pactos tendientes a esa sucesión, es decir, no se enmarca dentro de la
prohibición del Art 1520, que son los pactos sobre sucesión futura, porque desde
el fallecimiento puede celebrarse todo tipo de negocio jurídico sobre los derechos
que se tienen en la sucesión del causante.
Desde que fallece la persona pueden celebrarse negocios que pretendan con otra
persona o con otro heredero sobre la sucesión del causante, esta negociación puede
hacerse sin vincular o vincular bienes, si los vincula responde por esos bienes y si no
los vincula responde de que es heredero, es decir, por su calidad.
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¿Cuándo se ejerce el derecho de opción? – Cuando se vaya llevando a cabo el trámite
notarial o proceso judicial. Entonces digamos que el proceso inicio el 4 de febrero de
2022 y llamaron la persona para ejercer la opción, es decir, aceptar o repudiar, si este
acepta los efectos se retrotraen al 4 de febrero de 2019 y esto porque esa fecha marca
el corte para los derecho y obligaciones que se van a incluir dentro de la sucesión del
causante.
La condición como hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extinción
de una obligación y su derecho correlativo y son suspensivas y resolutorias:
correlativo.
55 Verificado el cumplimiento de la obligación se resuelve el derecho, como hasta que se gradué de
abogado.
56 Suspende el nacimiento del derecho, como que se le entrega la casa si se gradúa de abogado.
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no se verifique el cumplimiento de la condición, solo podrá ejercer la opción
cuando cumpla la condición.
Suspensiva Negativa57: ¿Suspende la delación de herencia? – No suspende,
porque puede aceptar o repudiar, si acepta la asignación ¿Cómo garantiza que
cumplirá esa condición negativa? – Con una caución, es decir, garantizarles a
los demás asignatarios que esa condición se va a respetar, esa caución se
denomina caución muciana.
1. Territorial: Dada por el último domicilio que tenía el causante, bien sea que el
trámite que se vaya a iniciar sea el notarial (Decreto 902 de 1988 Art 1) o el Juez
del ultimo domicilio que la persona tenia y si eran varios el del asiento principal
de sus negocios. Art 28 Numeral 12 CGP.
2. Cuantía: Esta dada en el CGP Art 26 Numeral 5.
Trámite Notarial.
Se encuentra regulado en el Decreto 902/88.
La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su último domicilio, salvo
los casos expresamente exceptuados.
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre, salvas las excepciones legales.
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3. Que si existen incapaces estos estén debidamente representados.
Primer cuaderno: Contiene los datos personales de los que harán parte del
trámite y debe narrar el porque cada una de esas personas tiene vocación
hereditaria, es decir, debe justificarse.
Segundo cuaderno: Contiene una relación detallada de los activos y pasivos que
tenía el causante, determinando los bienes propios y sociales, los muebles e
inmuebles60 y el avaluó61 de cada uno de ellos.
Tercer cuaderno: Contiene el proyecto de partición y adjudicación de bienes.
60 Es importante hacer esa distinción, porque cuando hay menores dentro del trámite, los inmuebles se
prefieren para adjudicarle esos bienes; hay una excepción en la cual existiendo menores no se le
adjudiquen los inmuebles y es que con la adjudicación del bien se le termine causando un perjuicio al
menor.
61 Se siguen las reglas del Art 444 del CGP (catastral +50%) respecto de inmuebles y 489 respecto de
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libre para expedir la escritura de partición y adjudicación de bienes, si dice que sí, el
Notario le da a conocer esto a los interesados para que subsanen.
Antes de expedir la escritura, puede que aparezcan herederos nuevos y por esto se
hace la publicación, entonces si aparece un nuevo heredero y los demás quieren
incluirlo, entonces se debe modificar el primer y tercer cuaderno y se sigue el trámite;
si aparece un nuevo heredero y alguno de los interesados no esta de acuerdo en
incluirlo, el trámite notarial ahí concluye y las personas deben iniciar un proceso judicial
porque no están ya de acuerdo.
Otra situación que puede ocurrir es que durante el trámite notarial pase lo siguiente:
Ej. A fallece y tenía tres hermanos, dos de doble conjunción y uno de simple, y fallece
uno de doble conjunción, pero este tiene quien lo represente, es decir, tenía dos hijos,
debe consultarse si los representantes están en la disposición de continuar el trámite
notarial, de lo contrario, va el proceso judicial.
Hay premuerte62.
Hay indignidad.
Rechazo o repudio de la asignación o no la puede recibir.
Puede ocurrir que aparezcan más bienes y que supere la cuantía o las UVT, entonces
ese inmueble que supera, obliga al notario a dar traslado a la DIAN.
Puede ocurrir que un mismo trámite se adelante ante dos notarias diferentes, si la
superintendencia advierte esa situación debe cancelar el segundo trámite, es decir, que
prevalece el que se inicio primero, pero si no lo advierte la superintendencia, lo que
quiere decir es que hay dos escrituras, entonces ocurre lo siguiente, si hay bienes
sujetos a registro prevalece el procedimiento en el que se hayan inscrito primero en el
registro así se haya otorgado de manera posterior y si no hay bienes sujetos a registro
prevalece la escritura que haya sido autorizada primero por el principio de que el
primero en el tiempo es primero en el derecho.
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Otra situación que puede ocurrir es que se inicie el proceso judicial sea porque a uno o
varios herederos se les desconoce el domicilio, y adelantado el proceso judicial aparece
el heredero y logran acuerdo para irse al trámite notarial, esto es totalmente posible.
Hay unas medidas preventivas que necesariamente deben observarse, bien sea que el
proceso sea notarial o judicial y son:
El testamento cerrado, es el acto más solemne en materia civil, debido a que se otorga
en un sobre cerrado68, hay protocolo para mirar el sello y sobre, en presencia de 5
Para la apertura y publicación del testamento cerrado en caso de oposición, se procederá así:
1. Entregada por el notario al juzgado la cubierta del testamento y la copia de lo actuado ante aquel, una
vez reconocidas las firmas, se extenderá acta sobre el estado en que aquella se encuentre, con expresión
de sus marcas, sellos y demás circunstancias de interés y se señalará fecha y hora para audiencia, con
el fin de resolver sobre la oposición. Si fuere conocida la dirección del opositor, a este se le citará
mediante cualquier medio de comunicación expedito, dejando constancia de ello en el expediente,
haciéndole saber la fecha y hora de la audiencia. Si quien la formuló no comparece sin causa justificada
o no se ratifica, el juez la rechazará de plano, por auto que no admite recursos. De lo contrario decretará
y practicará en la audiencia las pruebas allí pedidas y las que decrete de oficio, y decidirá.
2. Rechazada la oposición, se abrirá y publicará el testamento, que se protocolizará por el juez con todo
lo actuado en una de las notarías del lugar.
3. Si las firmas puestas en la cubierta del testamento no fueren reconocidas por el notario que lo autorizó
o por cualquiera de los testigos instrumentales, o no hubieren sido debidamente abonadas, el juez
procederá siempre a su apertura y publicación y dejará en el acta el respectivo testimonio.
De igual manera procederá el juez cuando en concepto del notario o de los testigos, la cubierta ofrezca
señales evidentes de haber sido abierta.
En los casos anteriores el juez dispondrá que el testamento no es ejecutable mientras no se declare su
validez en proceso verbal, con citación de quienes tendrían el carácter de herederos abintestato o
testamentarios, en virtud de un testamento anterior.
68 Nadie conoce las disposiciones testamentarias.
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testigos y el notario, esa apertura requiere la presencia de los testigos que presenciaron
el otorgamiento.
69 Es un testamento especial y se otorga en los lugares donde no hay notario, pero en presencia de 5
testigos.
70 Artículo 474. Publicación del testamento otorgado ante cinco (5) testigos
Para la publicación del testamento otorgado ante cinco (5) testigos se procederá así:
La petición deberá dirigirse al juez del lugar donde se otorgó, acompañada del escrito que lo contenga y
de la prueba de la defunción del testador.
El juez ordenará la citación de los testigos instrumentales para que concurran a audiencia cuya fecha y
hora señalará, con el fin de que reconozcan sus firmas y la del testador, en la forma prevista en el artículo
1077 del Código Civil.
Surtida la audiencia, si fuere el caso, el juez declarará nuncupativo el testamento y procederá a rubricar
con su secretario todas las páginas de este, con indicación de la fecha en que lo hace, a dejar copia de
lo actuado en su archivo y protocolizar el expediente en una notaría del lugar.
Si las firmas del testador o de los testigos no fueren reconocidas o debidamente abonadas, o si de las
declaraciones no aparece que dicho acto es el testamento del causante, el juez declarará que el escrito
no reviste el carácter del testamento nuncupativo, sin perjuicio de que la cuestión se ventile en proceso
de conocimiento, con audiencia de quienes tendrían el carácter de heredero abintestato o testamentarios
en virtud de un testamento anterior.
71 Artículo 1077. Publicación de testamento otorgado ante testigos
Si el testamento no ha sido otorgado ante notario, sino ante cinco testigos, será necesario que se proceda
a su publicación, en la forma siguiente:
El juez competente hará comparecer los testigos para que reconozcan sus firmas y la del testador.
Si uno o más de ellos no compareciere por ausencia u otro impedimento, bastará que los testigos
instrumentales presentes reconozcan la firma del testador, las suyas propias y las de los testigos
ausentes.
En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente, podrán ser abonadas las firmas del
testador y de los testigos ausentes, por declaraciones juradas de otras personas fidedignas.
En seguida pondrán el juez y su secretario sus rúbricas en cada página del testamento, y después de
haberlo el juez declarado testamento nuncupativo, expresando su fecha, lo mandará pasar con lo
actuado, al respectivo notario, previo el correspondiente registro.
72 Artículo 1071. Testamento nuncupativo
En los lugares en que no hubiere notario o en que faltare este funcionario, podrá otorgarse el testamento
solemne, nuncupativo, ante cinco testigos que reúnan las cualidades exigidas en este Código.
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3. Reducción a escrito de un testamento verbal73 74 75
No tiene lugar sino en los casos de peligro de muerte para el testador, es decir, no
puede ser otorgado de otra forma.
No tiene efecto si el que hace las disposiciones no fallece dentro de los 30 días
siguientes a aquel momento en el que otorgo el testamento.
Para poner el testamento verbal por escrito, el juez del circuito en que se hubiere otorgado, a instancia
de cualquiera persona que pueda tener interés en la sucesión, y con citación de los demás interesados,
residentes en el mismo circuito, tomará declaraciones juradas a los individuos que lo presenciaron como
testigos instrumentales, y a todas las otras personas cuyo testimonio le pareciere conducente a
esclarecer los puntos siguientes:
1o.) El nombre, apellido y domicilio del testador, el lugar de su nacimiento, la nación a que pertenecía,
su edad y las circunstancias que hicieron creer que su vida se hallaba en peligro inminente.
2o.) El nombre y apellido de los testigos instrumentales, y el lugar de su domicilio.
3o.) El lugar, día, mes y año del otorgamiento.
76 El trámite notarial no dista mucho del trámite procesal, la guarda y aposición de sellos es una medida
previa que se presenta cuando el causante a dejado bienes muebles (joyas, dineros, etc.), que están en
eventual peligro o podrían correr peligro de no hacérsele un inventario para que luego consten en la
sucesión, es tan urgente que debe solicitarse dentro de los 30 días siguientes a la apertura de la sucesión,
el Juez tiene 2 días para practicar la medida y 10 días más para celebrar a la audiencia, esa guarda y
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GUARDA Y APOSICIÓN DE SELLOS.
Es una medida cautelar que se puede solicitar por cualquiera de los interesados77.
Recae sobre bienes muebles que pueden correr peligro o que puedan ser apropiados
u ocultados por cualquier persona. 78
aposición de sellos puede provocarla cualquier interesado ¿Quién es interesado? – cualquiera de las
personas que menciona el 1312 CC y 1279 y 476 CGP
77 Artículo 1312. Personas con derecho de asistir al inventario
Tendrán derecho de asistir al inventario el albacea, el curador de la herencia yacente, los herederos
presuntos testamentarios o abintestato, el cónyuge sobreviviente, los legatarios, los socios de comercio,
los fideicomisarios y todo acreedor hereditario que presente el título de su crédito. Las personas
antedichas podrán ser representadas por otras que exhiban escritura pública o privada en que se les
cometa este encargo, cuando no lo fueren por sus maridos, tutores o curadores, o cualesquiera otros
legítimos representantes.
Todas estas personas, tendrán derecho de reclamar contra el inventario, en lo que les pareciere inexacto.
78 Artículo 476. Guarda y aposición de sellos
Dentro de los treinta (30) días siguientes a la fecha de la defunción del causante, toda persona que
pruebe al menos sumariamente su interés efectivo o presunto en el proceso de sucesión podrá pedir que
los muebles y documentos del difunto se aseguren bajo llave y sello.
A la solicitud se acompañará la prueba de la defunción del causante, y en ella se indicará el lugar donde
se encuentran los bienes.
Son competentes a prevención para estas diligencias el juez que deba conocer del proceso de sucesión
y el juez municipal en cuyo territorio se encuentren los bienes.
Si la solicitud fuere procedente, el juez decretará la medida y señalará fecha y hora para la diligencia,
que se practicará dentro de los dos (2) días siguientes.
79 Artículo 487. Disposiciones preliminares
Las sucesiones testadas, intestadas o mixtas se liquidarán por el procedimiento que señala este Capítulo,
sin perjuicio del trámite notarial previsto en la ley.
También se liquidarán dentro del mismo proceso las sociedades conyugales o patrimoniales que por
cualquier causa estén pendientes de liquidación a la fecha de la muerte del causante, y las disueltas con
ocasión de dicho fallecimiento.
PARÁGRAFO. La partición del patrimonio que en vida espontáneamente quiera efectuar una persona
para adjudicar todo o parte de sus bienes, con o sin reserva de usufructo o administración, deberá, previa
licencia judicial, efectuarse mediante escritura pública, en la que también se respeten las asignaciones
forzosas, los derechos de terceros y los gananciales. En el caso de estos será necesario el
consentimiento del cónyuge o compañero.
Los herederos, el cónyuge o compañero permanente y los terceros que acrediten un interés legítimo,
podrán solicitar su rescisión dentro de los dos (2) años siguientes a la fecha en que tuvieron o debieron
tener conocimiento de la partición.
Esta partición no requiere proceso de sucesión.
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sucesiones. El legislador lo que pretendió con esto fue conceder la posibilidad a esa
persona para evitar futuros litigios familiares de repartir esos bienes.
Acudir al juez de familia y pedirle una autorización o una licencia para proceder
a la partición, garantizando los derechos de los legitimarios, acreedores y
cualquier otra persona que con esa partición pueda verse afectados. Es decir, no
se concibe como un trámite para evadir acreencias u obligaciones con el
legitimario.
Si el solicitante de esta acción tiene cónyuge o C.P, esa solicitud debe ir
acompañada de la autorización de esa persona, para garantizarle el derecho que
por gananciales le pueda corresponder.
Si se concede, se procede a protocolizar y posteriormente a la adjudicación de
los bienes que se hará por escritura pública.
Si alguna persona considera que, con esa partición de bienes, su derecho se está
perjudicando, puede solicitar que se rescinda la sentencia dentro de los 2 años
siguientes a la fecha en la que tuvo conocimiento de la misma.
El Decreto 1664 de 2015, es aquel que reglamente las funciones de los notarios en
materia de familia, toma las competencias del CGP, y establece que para poder
proceder a esta acción será necesaria la autorización o licencia del juez de familia,
posterior a que se conceda tal licencia a través de escritura pública, se acude ante
notario para la protocolización de la misma.
Derecho de opción.
Es la posibilidad que se otorga al asignatario o heredero, para que acepte o repudie lo
que le puede corresponder dentro de la sucesión del causante. Nuestra legislación no
da termino para ejercer el derecho de opción, lo que quiere significar que así se
presente la delación a raíz de la apertura de la sucesión ese derecho de opción puede
ejercerse mucho tiempo después inclusive.
No obstante, esta situación, es decir, que no exista término, se tiene el Ius deliberandi,
que, por decirlo de alguna manera, ejerce algún tipo de presión a los herederos
renuentes para que ejerzan su derecho de opción, es decir, si cualquier asignatario en
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la sucesión tiene un interés para aceptar o repudiar, la ley le permite que si se trata de
aceptar puede iniciar proceso judicial de manera individual a través de la autoridad
competente, para que le adjudiquen los bienes que le pueden corresponden dentro de
la sucesión del causante y de esa manera se notifique a los demás herederos que
puedan ser renuentes para que ejerzan el derecho de opción, es decir, para que
acepten o repudien.
De acuerdo al Art 492 CGP, se le notificará el auto que decreta la apertura del proceso
de la sucesión a aquellos herederos renuentes advirtiéndoles en el mismo que tienen
un término de 20 días prorrogables por otros 20 días más para que decidan si aceptan
o repudian, si no ejercer su derecho, es decir, que persiste el silencio, se entienden que
repudian tácitamente; según el Art 128980
Si no se tiene conocimiento del paradero del asignatario para que ejerza el derecho de
opción, se le nombra un curador el cual podrá aceptar con beneficio de inventario.
Características:
1. Implica la posibilidad de aceptar o repudiar lo que le pueda corresponder dentro
de la sucesión del causante.
Par aceptar tiene que esperarse que se haya dado la delación, sin embargo, para
repudiar no es necesario que opere la delación.
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6. Se ejerce de manera libre y espontanea por el asignatario. Implica que si existen
asignatarios incapaces, que carecen de capacidad legal, esa opción tendrá que
ser ejercida por su representante quien de cierta manera está limitado la libertad
del asignatario.
Dicho representante no siempre tiene que aceptar por lo que podrá repudiar la
asignación, más para que valga dicho repudio se exige autorización judicial. – Art 128281
CC.
De acuerdo con el 128483 y 128584 CC, la persona incapaz deberá estar representada
para que a través de su representante manifiesta la aceptación, pero con beneficio de
inventario85 ¿podrá repudiar? Si, pero necesita autorización judicial. – Art 1282.
Cuando hay transmisión, cualquiera de las personas a las cuales se les transmite la
opción pueden aceptar o repudiar lo que les corresponde en el derecho de opción. –
Art 1014.
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gravadas, la excepción para realizar esto, es que esas asignaciones se hayan hecho
de manera independiente, separada. – Art 128687.
Cuando hay transmisión (Art 1014 CC88), la asignación para los transmitidos y cada uno
podrá aceptar o repudiar de manera independiente. La regla general es que si se
reciben dos asignaciones separadas no se podrán aceptar las asignaciones que se
encuentren puras y simples y repudiar las que estén gravadas a menos que se haya
deferido de manera separada – Art 1286
Es un derecho transmisible por causa de muerte, lo que implica que, si alguien fallece
sin haber alcanzado a aceptar o repudiar, ese derecho lo va a transmitir como parte de
su patrimonio a sus herederos abintestato o testamentarios más próximos, de tal
manera que éstos puedan aceptar o repudiar lo que le correspondía al causante en esa
Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesión no han prescrito, fallece antes de haber aceptado
o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido, trasmite a sus herederos el derecho de aceptar
dicha herencia o legado o repudiarlos, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido. No se puede
ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo trasmite.
89 Artículo 1296. Retroactividad de la aceptación o el repudio
Los efectos de la aceptación o repudiación de una herencia se retrotraen al momento en que ésta haya
sido deferida.
Otro tanto se aplica a los legados de especies.
90 No se le transmite la asignación, se le transmite el derecho a que acepte o repudie.
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primera sucesión, es necesario que acepten la sucesión del segundo, será repudiado
lo del primero.
Aceptación de la Herencia:
Es un hecho jurídico unilateral que realiza el asignatario de manera libre, espontánea y
además voluntaria, que trae como efectos asumir de manera definitiva e irrevocable la
calidad de heredero o legatario.
Ahora:
En el caso de que se acepte por un incapaz, sean padres o curador, SIEMPRE, tendrá
que aceptar con beneficio de inventario – 128292
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necesariamente la persona tiene que manifestar de manera expresa la
aceptación de la herencia, porque en nuestra legislación se consagran algunos
actos que si son ejercidos por el heredero por ese solo hecho se considera que
acepta de manera tácita, por tanto, la aceptación puede ser expresa o tácita.
Rescisión de la aceptación – El Art 1291 CC93 indica que una vez hecha la aceptación
por parte del asignatario, dicha aceptación es irrevocable pero que el juez podrá
rescindirla (dejarla sin efectos) cuando se pruebe en proceso verbal de conocimiento
del mismo juez de familia, que por fuero de atracción, en los casos de sucesión de
mayor cuantía, o por juez de familia cuando conoce un juez civil sobre la sucesión y por
lo tanto, se debe suspender la audiencia con el Juez civil para que decida sobre la
rescisión el juez de familia, que dicha aceptación estuvo precedida por fuerza, dolo o
por lesión grave.
Ej. El causante en su testamento que pretende dejarle a sus tres sobrinos la totalidad
de su herencia. Muere el causante, los tres sobrinos ejercen el derecho de opción
aceptando.
A cada uno le corresponde 200 millones y con posterioridad aparece un testamento con
una fecha nueva en la que dice que al tercero de sus sobrinos le dejaba el 100% de sus
pasivos, los cuales ascienden a 500 millones. Ese sobrino que ya había aceptado, podrá
solicitar ante el juez que rescinda la aceptación por haber surgido dicha disposición
testamentaria que afecta con sus derechos.
3. Objeto:
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4. Causa:
Es el móvil o motivo que induce al asignatario para decidir sobre su aceptación.
De igual manera dicha causa debe ser real y lícita.
1. Expresa94: Indica que el asignatario toma el título irrevocable, salvo en los casos
mencionados, de heredero o legatario de manera solemne 95, aceptando todo lo
que le puede corresponder dentro de la sucesión del causante.
Puede hacer de manera directa o por interpuesta persona96
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Ejecución de hechos o actos que impliquen una posesión real o material de los
bienes objeto de la masa hereditaria.
Apropiación de los bienes de la masa sucesoral.
Actuar como ejecutor de las deudas de la masa sucesoral, es decir, cobrarles a
los deudores del causante. 97
La doctrina ha enumerado una serie de actos que no implican aceptación tácita 98.
Pagar deudas de la masa hereditaria.
Recibir pagos que se efectúen de manera voluntaria por los deudores.
Reparar los bienes de la masa hereditaria.
Ejercer acciones para interrumpir prescripción.
Solicitar la guarda y aposición de sellos.
Encerrar animales.
Poner candados cuando sea necesario.
El pago de los impuestos que estén causando los bienes.
Forzada:
Es la que se presenta como imposición legal por medio de la cual la ley no le permite al
heredero retractarse ni repudiar una herencia después de haber realizado una
sustracción de bienes hereditarios, es decir, aquel que se apropie de bienes o legados
de la masa se entiende que aceptó y la ley no le permite repudiar y aunque lo hiciera
ya se entiende aceptado.
97 El simple hecho de recibir un pago no implica aceptación tácita, tiene que cobrar, y si no la hace con
el objetivo de interrumpir o suspender la prescripción no configura aceptación tácita.
98 Artículo 1300. Actos que no suponen aceptación
Los actos puramente conservativos, los de inspección y administración provisoria urgente, no son actos
que suponen por sí solos la aceptación.
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Se entiende una aceptación, pero no hay lugar a la aceptación con beneficio de
inventario.
Hay lugar a sanciones penales.
Pierde el derecho sobre los bienes que haya sustraído.
Aquel de los dos cónyuges o sus herederos, que dolosamente hubiere ocultado o distraído alguna cosa
de la sociedad, perderá su porción en la misma cosa, y será obligado a restituirla doblada.
101 Artículo 1313. Omisiones por mala fe
El heredero que en la confección del inventario omitiere, de mala fe, hacer mención de cualquiera parte
de los bienes, por pequeña que sea, o supusiere deudas que no existen, no gozará del beneficio de
inventario.
102 Artículo 1301. Actos de heredero
La enajenación de cualquier efecto hereditario, aun para objeto de administración urgente, es acto de
heredero, si no ha sido autorizada por el juez, a petición del heredero, protestando éste que no es su
ánimo obligarse en calidad de tal.
103 Artículo 1302. Acto de heredero sin inventario solemne que les preceda
El que hace acto al heredero, sin previo inventario solemne, sucede en todas las obligaciones
transmisibles del difunto, a prorrata de su cuota hereditaria, aunque le impongan un gravamen que
exceda al valor de los bienes que hereda.
Habiendo precedido inventario solemne, gozará del beneficio de inventario.
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Repudio de la Herencia.
Es otra posibilidad del ejercicio del derecho de opción ejercido por los asignatarios, el
cual es el rechazo de la masa hereditaria conferida por la ley o el testamento del
causante.
Se repudia el derecho patrimonial, pero eso no implica que haya dejado de ser
heredero.
Se manifiesta que no se quiere tener la calidad de continuador del causante (en el caso
del heredero), y al repudiarse, el derecho vuelve a la masa sucesoral.
Ejercer el repudio es un derecho que tiene todo asignatario incluso aún cuando
esté pendiente la condición a la que le haya llamado el causante.
El repudio como tal tiene efectos retroactivos para el momento en que se dio apertura
la sucesión. Por ser el derecho de opción indivisible, por lo tanto, el repudio también
será indivisible. El repudio por regla general es un acto irrevocable.
Si se trata de un incapaz, el Art 1293 CC104 indica que los repudios que realicen los
curadores o los padres en ejercicio de la patria potestad, representando los intereses
del incapaz, están sujetos a la siguiente condición:
a. Si la asignación dejada al heredero o legatario implica que se le vayan a adjudicar
bienes inmuebles con un valor superior a mil pesos, sólo se podrán repudiar si
lo autoriza el Juez.
Ese valor de mil pesos debe indexarse.
b. Si se le deja una asignación a título universal, por mínima que sea, siempre va a
requerir autorización del Juez.
Así mismo lo ratifica el Art 492 CGP105, cuando indica que el repudio de una asignación
hecha por un curador en el caso del heredero ausente o renuente, siempre tendrá que
ser autorizada por el Juez de conocimiento.
sobreviviente
Para los fines previstos en el artículo 1289 del Código Civil, el juez requerirá a cualquier asignatario para
que en el término de veinte (20) días, prorrogable por otro igual, declare si acepta o repudia la asignación
que se le hubiere deferido, y el juez ordenará el requerimiento si la calidad de asignatario aparece en el
expediente, o el peticionario presenta la prueba respectiva.
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El Art 91 – Ley 1306/09 da a entender que esos actos gratuitos que implican renuncia
al incremento del patrimonio del pupilo requieren siempre autorización del Juez.
2. Consentimiento:
Este deberá ser libre, voluntario y espontáneo sin ningún tipo de presión.
Es posible que si el consentimiento estuvo precedido por una fuerza o dolo, nunca error,
ese repudio podrá rescindirse ante el Juez y dejarse sin efectos – Art 1294 CC.106
1. Expreso.
Cuando se manifiesta de manera inequívoca a través de un documento solemne, la
voluntad de repudiar lo que le pudiese corresponder dentro de la sucesión del causante.
El documento de repudio deberá ser otorgado por documento privado autenticado o en
su defecto por escritura pública, el documento que además necesita reconocimiento, si
quien efectúa el repudio es el curador o los padres quienes representan legalmente al
hijo de familia, además de esto deberán anexar la autorización judicial que se requiere
para repudiar bienes muebles e inmuebles a mil pesos107
Tácito.
De la misma manera se procederá respecto del cónyuge o compañero sobreviviente que no haya
comparecido al proceso, para que manifieste si opta por gananciales, porción conyugal o marital, según
el caso.
El requerimiento se hará mediante la notificación del auto que declaró abierto el proceso de sucesión, en
la forma prevista en este código.
Si se ignora el paradero del asignatario, del cónyuge o compañero permanente y estos carecen de
representante o apoderado, se les emplazará en la forma indicada en este código. Surtido el
emplazamiento, si no hubiere comparecido, se le nombrará curador, a quien se le hará el requerimiento
para los fines indicados en los incisos anteriores, según corresponda. El curador representará al ausente
en el proceso hasta su apersonamiento y, en el caso de los asignatarios, podrá pedirle al juez que lo
autorice para repudiar. El curador del cónyuge o compañero permanente procederá en la forma prevista
en el artículo 495.
Los asignatarios que hubieren sido notificados personalmente o por aviso de la apertura del proceso de
sucesión, y no comparezcan, se presumirá que repudian la herencia, según lo previsto en el artículo 1290
del Código Civil, a menos que demuestren que con anterioridad la habían aceptado expresa o
tácitamente. En ningún caso, estos adjudicatarios podrán impugnar la partición con posterioridad a la
ejecutoria de la sentencia que la aprueba.
Cuando el proceso de sucesión se hubiere iniciado por un acreedor y ningún heredero hubiere aceptado
la herencia, ni lo hubiere hecho el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, el juez declarará terminado
el proceso dos (2) meses después de agotado el emplazamiento previsto en el artículo 490, salvo que
haya concurrido el cónyuge o compañero permanente a hacer valer su derecho.
106 Artículo 1294. Rescisión del repudio
Ninguna persona tendrá derecho para que se rescinda su repudiación, a menos que la misma persona,
o su legítimo representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a repudiar.
107 Lo cual debe indexarse.
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Se configura cuando la persona ha sido llamada para ejercer el derecho de opción y
este ha sido renuente al requerimiento que hace el Juez, para que el manifieste si
acepta o rechaza.
Transcurrido el término para ejercer la opción se entiende que la persona repudia.
Será tácita cuando el asignatario se hace renuente al requerimiento hecho por el Juez
para que ejerza el derecho de opción.
Si es posible que se rescinda, cuando fue hecho por fuerza o dolo, pero adicional a esto
los acreedores de los herederos que repudian tienen la posibilidad de solicitarle al Juez
de conocimiento que rescinda el repudio hecho por uno o por varios herederos,
lográndose demostrar la intención que ese repudio lo que pretende es que los bienes
del causante no ingresen al patrimonio del heredero deudor para evadir las acreencias.
Esto que ¿Qué quiere decir? – Si fallece A quien es el causante y ese causante deja
1000 millones de pesos y con dos herederos y uno de ellos tiene acreedores propios y
no tiene patrimonio propio y debe 400 millones, entonces para evitar que los bienes de
la herencia ingresen al patrimonio, repudia la herencia, los acreedores puedes pedirle
al Juez que rescinda el repudio debido a que este repudia con la intención de evadir los
400 millones de pesos que debe a su favor, entonces si se rescinde el repudio se radica
el patrimonio en su cabeza y los acreedores cobran y subsiste el sobrante. 109
FORMAS DE ACEPTACIÓN.
Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos, podrán hacerse autorizar por el
juez para aceptar por el deudor. En este caso la repudiación no se rescinde sino en favor de los
acreedores, y hasta concurrencia de sus créditos; y en el sobrante subsiste.
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El heredero puede aceptar de manera pura y simple o con beneficio de inventario, las
deudas del causante generalmente se van a repartir entre los herederos a prorrata de
las cuotas que les corresponda.
Ej. Si fallece A y tenia 1000 en activos y 500 en pasivos, esos pasivos se distribuyen a
prorrata de lo que reciban, en la testada reciben por cabezas, pero puede establecer el
testador que uno de los herederos reciba más pasivos. Ese heredero que asumió
mayores pasivos puede solicitarle al otro heredero que le repare, que se igualen y que
ambos respondan por la misma cuota.
El heredero generalmente acepta con beneficio de inventario, pero nada obsta para que
acepte de manera pura y simple y debe determinarse en cada caso lo conveniente para
el heredero.
Ej. Tiene activos por 1000 y pasivos por 1500 se le puede recomendar que acepte con
beneficio de inventario, pero suponiendo que esos 1000 son de una empresa que
produce utilidades por 100 millones mensuales no es recomendable que se acepte con
beneficio de inventario, sino de manera pura y simple, de lo contrario se pierden las
utilidades. ¿Si uno de ellos acepta con beneficio de inventario y otro de manera pura y
simple que pasa? –
La aceptación de manera pura y simple implica que el heredero asumirá de manera
indefectible las deudas que tenía el causante y si asume las deudas del causante quiere
decir que una vez efectuada la sucesión y que los patrimonios del causante y los
herederos se confundan en el del heredero, el responderá con su propio patrimonio por
esas obligaciones.
La aceptación con beneficio de inventario implica que los herederos van aceptar activos
y pasivos, pero solo hasta el beneficio del cual aprovechen el activo, lo que quiere decir
que aceptan las deudas hasta el monto que les pudiera corresponder.
Aquel que acepta de manera expresa podrá aceptar de dos formas, de manera pura y
simple o con beneficio de inventario.
Las deudas del causante siempre se dividen a porrata de los derechos de los herederos,
de ahí que, si hay 10 herederos, a ellos les corresponda 1/10 parte del pasivo
hereditario, y dicha firma es la regla general salvo que el testador haya hecho una
distribución diferente del pasivo.
Ese heredero que acepta, tiene la libertad, por lo general, de hacerlo con beneficio de
inventario o de manera pura y simple, pero si guarda silencio se entiende que acepta
con beneficio de inventario.
Aceptación pura y simple:
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Aceptar en forma pura y simple implica que el heredero asumirá las deudas del
causante, incluso con su propio patrimonio cuando la deuda que le corresponda sea
superior al monto de lo recibido.
Ej. Tomás (causante), se abre su sucesión el 1 de Abril de 2014 y le sobreviven sus tres
hijos, H1, H2, H3.
H1 y H2 aceptan con beneficio de inventario y H3 acepta de forma pura y simple.
Tomás deja activos por un valor de 1000 mil millones y de pasivos 900 millones de
pesos.
A cada uno le corresponde un valor por activos de 333 millones pesos y en la
distribución de los pasivos, cada uno se encargaría de 300 millones de pesos. En este
caso, no habría inconvenientes para aceptar de manera pura y simple o con beneficio
de inventario.
En el caso anterior, si Tomás deja de activos 600 millones de pesos, la distribución
sería: A los 3 hijos le corresponde por activos 200 millones de pesos y por pasivos 300
millones de pesos.
H1 y H2 por recibir con beneficio de inventario responderán hasta los 200 millones de
pesos, pero H3 deberá asumir los 300 millones.
Hay uno herederos que pierden la posibilidad de aceptar con beneficio de inventario y
aunque lo hagan se entenderá que es ineficaz y por ende han aceptado de manera pura
y simple:
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1. Aquellos herederos que hagan actos de heredero sin previo inventario de los
bienes, por lo que pierde el derecho a aceptar con beneficio de inventario, acorde
al Art 1302 CC.110
En este caso hubo aceptación tácita.
2. Cuando el heredero omite inventariar de mala fe bienes o inventaría pasivos que
no existan en la masa sucesoral, Art 1313 CC111.
Existen herederos que siempre estarán obligados a aceptar con beneficio de inventario,
aunque hayan acepando de manera puro y simple.
1. Herederos incapaces.
Los incapaces acordé al Art 1302 CC, siempre que estén representados por un
guardador, curador, padre o madre en ejercicio de la patria potestad, se entiende que
aceptan con beneficio de inventario, aunque guarde silencio, incluso si manifiestan que
aceptan de manera pura y simple.
2. Entidades públicas.
3. Herederos fiduciarios.
110 Artículo 1302. Acto de heredero sin inventario solemne que les preceda
El que hace acto al heredero, sin previo inventario solemne, sucede en todas las obligaciones
transmisibles del difunto, a prorrata de su cuota hereditaria, aunque le impongan un gravamen que
exceda al valor de los bienes que hereda.
Habiendo precedido inventario solemne, gozará del beneficio de inventario.
111 Artículo 1313. Omisiones por mala fe
El heredero que en la confección del inventario omitiere, de mala fe, hacer mención de cualquiera parte
de los bienes, por pequeña que sea, o supusiere deudas que no existen, no gozará del beneficio de
inventario.
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Se le impone el beneficio de inventario. 112
4. Coherederos.
Si de varios coherederos uno acepta con beneficio de inventario y otro de forma pura y
simple, se entiende que prima el beneficio de inventario, acorde al Art 1305 CC 113
Ej. Carlos, causante, se abre su sucesión el 1 de Abril de 2014 y le sobreviven sus tres
hijos, H1, H2, H3 muere con posterioridad de su padre y le sobreviven H1.1, H2.2, H3.3, H4.4
(coherederos de H3), los cuales aceptan de manera expresa, pero H1.1, H2.2, H3.3 de
forma pura y simple, y H4.4 acepta con beneficio de inventario por imposición legal).
Si de muchos coherederos, los unos quieren aceptar con beneficio de inventario y los
otros no, todos ellos serán obligados a aceptar con beneficio de inventario.
DISTRIBUCIÓN DE PASIVOS.
Se refiere a la forma en cómo deben ser distribuidos los pasivos, en razón con los
herederos. Debe analizarse como acepta el heredero (sea que lo haga de manera pura
y simple o beneficio de inventario114), pero si acepta de manera pura y simple, los
pasivos se dividen a prorrata de las cuotas hereditarias.
Ej. Juan tiene pasivos por 1.500 millones y activos por 1.000 millones y con tres hijos:
Dos de ellos aceptan de manera pura y simple, el otro con beneficio de inventario 115
Si uno de los herederos que acepto de forma pura y simple, tiene 3 hijos y uno de ellos
quiere con beneficio de inventario, como son coherederos prima el beneficio de
inventario.
Si de muchos coherederos, los unos quieren aceptar con beneficio de inventario y los otros no, todos
ellos serán obligados a aceptar con beneficio de inventario.
114 Recibe los pasivos solo con lo que le corresponda de activos.
115 Este recibe pasivos hasta la concurrencia de los activos que reciba.
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El acreedor del causante tiene dos caminos: Si el causante en el testamento distribuye
los pasivos de manera diferente a lo que se acabo anunciar, es decir, a prorrata de las
cuotas:
El causante puede dividir las obligaciones de manera diferente a lo que establece este
artículo, es decir, que uno de los herederos responde por el 80% y el otro por el 20% -
Art 1415
Ej. Fallece A y tenía 3 hijos, entonces uno de los hijos era acreedor de 100 millones,
este heredero no hereda su misma deuda, pasa a la posición de causante y cobra, es
decir, la cuota se confunde, el exigirá a los demás herederos a prorrata de sus cuotas.
– Art 1414.
Ej. Pedro muere y deja tres herederos, con activos de 200 millones y pasivos de 100
millones, esos pasivos se los debe a uno de los herederos, este repudia y los demás
aceptan, el ALH son 100 millones, quedan 100 que se reparten entre los dos de a 50
millones, entonces.
El Art 1411 refiere a la distribución de los pasivos a los herederos del causante lo cual
refiere a los tipos de aceptación, sea de manera pura y simple o con beneficio de
inventario.
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De acuerdo a la aceptación con beneficio de inventario, el heredero no está obligado al
pago de ninguna cuota de las deudas hereditarias sino hasta la concurrencia de lo que
valga lo que hereda.
Ej. Son 3 herederos del causante y uno de ellos no tiene con qué cubrir la acreencia
que le corresponde y el valor restante no da lugar a que se grave la cuota de los demás.
Cuando se encuentran casos como los del usufructuario o fiduciario, todas las
obligaciones se dividen en prorrata de sus derechos con los nudos propietarios y
fideicomisarios. 117
La ley habla sobre la confusión de deudas en la que, si uno de los herederos del
causante es deudor de la masa sucesoral o acreedor de la masa sucesoral, ese crédito
o la cuota que le corresponda a dicho heredero se fusiona por la calidad de deudor, sin
embargo, tendrá acción en contra de los demás herederos a prorrata de los derechos
de los mismos. 118
Si uno de los herederos fuere acreedor o deudor del difunto, sólo se confundirá con su porción hereditaria
la cuota que en este crédito o deuda le quepa, y tendrá acción contra sus coherederos, a prorrata, por el
resto de su crédito, y les estará obligado a prorrata por el resto de su deuda.
119 Artículo 1415. División de las deudas por el causante
Si el testador dividiere entre los herederos las deudas hereditarias, de diferente modo que el que en los
artículos precedentes se prescribe, los acreedores hereditarios podrán ejercer sus acciones, o en
conformidad con dichos artículos, o en conformidad con las disposiciones del testador, según mejor les
pareciere. Mas, en el primer caso, los herederos que sufrieren mayor gravamen que el que por el testador
se les ha impuesto, tendrá derecho a ser indemnizados por sus coherederos.
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Ej. Al causante le sobreviven H1 y H2 y otorgo testamento únicamente para ellos, por lo
que sus activos se distribuyen en 50% y 50%, y sus pasivos por un valor de 1.000
millones, se distribuyen para H1 un 20% y para H2 un 80%.
El Art 1583 numeral 4 del C.c, indica lo relativo a los casos de la división de las
obligaciones, pero da a entender el caso en las obligaciones sean indivisibles y cómo
procede la solidaridad.120
¿Qué se pretende con este? – Que el patrimonio del causante no se confunda con el
de los herederos.
Impide que el patrimonio del causante se difiera a los herederos y que en cualquier caso
los acreedores de los herederos que puedan tener mejor derecho se cobren y dejen al
causante una obligación insoluta.
¿Qué pasa?
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Ej. Fallece Carlos y le sobreviven H1, H2 Y H3.
Los Art 1428 al 1439 da a entender que gozarán ese beneficio de separación los
acreedores que tengan títulos que puedan probar su derecho frente a la masa
sucesoral, ya sea en virtud de un testamento o ya sea por un título suscrito por el
causante en vida.
De acuerdo con el Art 1438 C.c121, se manifiesta expresamente que los acreedores del
heredero estarán privados de ese beneficio de separación, por lo que el único beneficio
que éste (heredero) tendrá es el beneficio de inventario.
De haber repudio por parte del heredero una vez cumplida la obligación con los
acreedores del causante, podrán los acreedores del heredero solicitar la rescisión del
repudio de este del Art 1255 C.c.122
El Art 1437 C.c123, indica que todos los acreedores herederos o testamentarios del
causante están facultados para pedir el beneficio de excusión y de allí se infiere que
cada uno tendrá que pedirlo de manera individual, es decir, que el acreedor que pida la
separación de patrimonio lo propone y será exclusivo para él, pero nada obsta que los
El que deba una legítima podrá, en todo caso, señalar las especies en que haya de hacerse su pago;
pero no podrá delegar esta facultad a persona alguna, ni tasar los valores de dichas especies.
123 Artículo 1437. Procedencia del beneficio de separación
El derecho de cada acreedor a pedir el beneficio de separación subsiste mientras no haya prescrito su
crédito; pero no tiene lugar en dos casos:
1o.) Cuando el acreedor ha reconocido al heredero por deudor, aceptando un pagaré, prenda*, hipoteca
o fianza del dicho heredero, o un pago parcial de la deuda.
2o.) Cuando los bienes de la sucesión han salido ya de manos del heredero o se han confundido con los
bienes de éste, de manera que no sea posible reconocerlos.
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demás acreedores lo soliciten y se les haga extensivo dicho derecho de acuerdo al Art
1439 C.c124.
Con el sobrante de lo quede, una vez pagado el crédito al acreedor del causante, se le
adjudicará los bienes al heredero para que se pague a sus acreencias y acreedores de
la sucesión que no gocen del beneficio de separación.
Solicitud y trámite.
El momento para la solicitud del beneficio de separación de patrimonios sólo se puede
pedir ante el Juez que conoce del proceso, por ende, los NOTARIOS no tienen
competencia para conocer de ello.
El Juez emite un auto concediéndolo, siempre que haya lugar a ellos, y dicha
providencia judicial si contiene separación de bienes inmuebles se tendrá que proceder
a inscribirlo en la oficina de registro de instrumentos públicos para efectos de
oponibilidad a terceros.
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Además, se inscribe con el fin de rescindir o revocar las enajenaciones realizadas con
esos bienes de la masa sucesoral cuando el heredero a incurrido en las siguientes
circunstancias:
El Art 1437 C.c, estipula que el derecho de cada acreedor a pedir el beneficio de
separación subsiste mientras no haya prescrito su crédito; pero no tiene lugar en dos
casos:
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Acorde al Art 665 C.c.125, la herencia es un derecho real que se tiene frente a una masa
de bienes sin importar quien sea el propietario, por lo que es un derecho inherente dado
por la ley. Por ser derecho real de él surgen acciones reales.
Como es derecho real, esta herencia se podrá adquirir de tres maneras y dependiendo
de la manera en que se adquiera, podrá ser propietario de la herencia un heredero o un
tercero.
La muerte del causante permite que los interesados entren en ejercer diferentes
posesiones sobre la masa herencial.
A. Posesión Legal.
Esta no exige que se esté ejerciendo actos de señor y dueño, sobre los bienes de la
masa hereditaria, es decir, no se requiere ni el animus ni el corpus.
Se presume dicha posesión legal por el mero hecho de ser heredero, por lo que no
aplica al heredero putativo.
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Si una persona muere, los herederos llamados por ley o testamento, aunque no tengan
conocimiento de su calidad de herederos, tienen estos la posesión legal por le mero
hecho de ser herederos.
Dicha posesión jamás va a ser procedente para adquirir por vía de prescripción
adquisitiva los bienes de la masa hereditaria, pero su totalidad radica en que gracias a
ella no se puede declarar la vacancia de una herencia porque hay un poseedor legal.
Cuando una persona muere, podrá suceder que alguien ejerza actos de señor y dueño
como una posesión real y material sobre los bienes de la masa para adquirir por
prescripción adquisitiva o que se denuncie la herencia ante el ICBF para que esta la
adquiera y se le da un 30% a quien denuncia la herencia de dicha masa sucesoral
cuando dicha herencia es adjudicada a dicha entidad, pero aplica la vacancia siempre
que no haya herederos del causante.
La posesión legal permite que los herederos entren en posesión real y material de los
bienes y a su vez, permite que los herederos ejerzan acciones de conservación y
recuperación de los bienes de la masa herencial.
Esta posesión podrá ser ejercida por los mismos herederos, heredero putativo o un
tercero extraño a la sucesión.
Consiste en la aprehensión física en el poder de hecho ejercido sobre los bienes que
componen la masa hereditaria, de ahí que está posesión real y material le permite a ese
poseedor adquirir por prescripción adquisitiva de dominio los bienes herenciales.
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No permite adquirir no todo el derecho de herencia sino un bien sobre el derecho de
herencia.
C. Posesión efectiva.
Consistía en que los herederos que habían sido reconocidos durante el proceso que se
adelantará ante Juez podrían solicitar que les concedieran la posesión efectiva con
relación a inmuebles de la masa hereditaria.
Servía al heredero para excepcionar ante alguien que quisiera la reivindicación de los
bienes de la masa hereditaria cuando estos ejercían mediante la prescripción
adquisitiva ordinaria (5 años).
2. Prescripción Adquisitiva.
Esta forma de adquirir el domino sobre la masa hereditaria está regulada por los Arts.
1967 – 1968 C.c.
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- Sólo se podrá realizar una vez que haya fallecido el causante.
El Art 1520 C.c, indica que la enajenación de derechos herenciales en vida constituye
un objeto ilícito.
Ese contrato de enajenación de derechos hereditarios tiene que estar otorgado por
escritura pública acorde al Art 1857 inc. 2127, 1956 C.c.128
Puede que los bienes que le serán adjudicados al heredero y que van a ser objeto de
la enajenación de los derechos hereditarios sean bienes muebles, pero ello no da lugar
a que se omita la solemnidad de realizarse por escritura pública.
Dicho título podrá ser gratuito (donación) u oneroso (compraventa, permuta, dación en
pago, etc.)
Las consecuencias del título varían de acuerdo al tipo de título que se otorgue.
Esa cesión o tradición que se hace sin vincular se podrá realizar en cualquier valor.
No hay lugar a invocar lesión enorme, por tanto, esto es un contrato aleatorio.
El cedente responde únicamente porque sea heredero, por lo que es única obligación.
El cambio se reputa perfecto por el mero consentimiento, excepto que una de las cosas que se cambian
o ambas sean bienes raíces o derechos de sucesión hereditaria, en cuyo caso, para la perfección del
contrato ante la ley, será necesaria escritura pública.
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Cesión o tradición de derecho herenciales vinculados.
La responsabilidad del cedente se extiende no sólo a que sea heredero sino también a
la adjudicación de ese bien frente al subrogatorio.
De acuerdo con el Art 1321129, 1326130 C.c, el que adquiere derechos herenciales tiene
la misma facultad que el heredero para ejercer acción de petición de herencia dentro
de los 10 años siguientes a partir de la apertura de la sucesión.
Se puede hacer después de esos 10 años, pero pasado ese término podría haber lugar
a que se alegue una prescripción.
3. El cesionario de acuerdo al Art 1377 C.c131, puede hacerse parte del proceso de
partición y adjudicación de los bienes e intervenir en dicho proceso.
El derecho de petición de herencia expira en diez (10) años. Pero el heredero putativo, en caso del inciso
final del artículo 766, podrá oponer a esta acción la prescripción de cinco (5) años, contados como para
la adquisición del dominio.
131 Artículo 1377. Derecho de partición del comprador o cesionario de cuota
Si un coasignatario vende o cede su cuota a un extraño, tendrá este igual derecho que el vendedor o
cedente para pedir la partición e intervenir en ella.
132 Artículo 1374. Derechos de los coasignatarios
Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular será obligado a permanecer en la
indivisión; la partición del objeto asignado podrá siempre pedirse, con tal que los coasignatarios no hayan
estipulado lo contrario.
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4. Respecto al Art 1274 C.c133, el cesionario está legitimado para demandar su
acción de reforma al testamento cuando el causante vulneró derechos de un
legitimario que fue cedente sin que hubiese justa causa, entonces dicho
cesionario podrá demandar dentro de los 4 años siguientes contados a partir del
momento en que tuvo conocimiento del acto testamentario.
5. El cesionario de conformidad con el Art 1694 C.c134, tiene la obligación de asumir
todas las cargas hereditarias a prorrata del derecho adquirido.
6. El Art 1968 C.c135, indica que el cesionario tiene derecho al acrecimiento de una
sucesión testamentaria cuando entre el cedente y cesionario no se haya pactado
en contrario.
Requisitos de la Cesión.
1. Por tratarse de un negocio jurídico deben cumplirse con todos los requisitos de
existencia y validez, adicional a esto la ausencia de lesión enorme.
No puede estipularse proindivisión por más de cinco años, pero cumplido este término podrá renovarse
el pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de
servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria.
133 ARTICULO 1274. ACCIÓN DE REFORMA. Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo
que por ley les corresponde, tendrán derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrán intentar
la acción de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos), dentro de los
cuatro años contados desde el día en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios.
Si el legitimario a la apertura de la sucesión, no tenía la administración de sus bienes, no prescribirá en
él la acción de reforma antes de la expiración de cuatro años contados desde el día en que tomare esa
administración.
134 ARTICULO 1694. LA SIMPLE SUSTITUCION DE DEUDOR NO CONSTITUYE NOVACION. La
sustitución de un nuevo deudor a otro no produce novación, si el acreedor no expresa su voluntad de dar
por libre al primitivo deudor. A falta de esta expresión se entenderá que el tercero es solamente diputado
por el deudor para hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con él solidaria o subsidiariamente, según
parezca deducirse del tenor o espíritu del acto.
135 ARTICULO 1968. OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL CESIONARIO. Si el heredero se hubiere
aprovechado de los frutos o percibido créditos, o vendido efectos hereditarios, será obligado a reembolsar
su valor al cesionario.
El cesionario por su parte será obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o prudenciales
que haya hecho el cedente en razón de la herencia.
Cediéndose una cuota hereditaria se entenderá cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por
el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa.
Se aplicarán las mismas reglas al legatario.
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que valorar pecuniariamente, pero si los hace sin vincular se pueden enajenar derechos
herenciales sin autorización judicial.
2. Como parte de los requisitos de la cesión deben cumplirse con las solemnidades:
Derechos sin vincular bienes: Escritura pública.
Derechos vinculando bienes: Escritura + inscripción en registro de instrumentos
públicos.
a los demás herederos no al cedente, cuando el bien corre el riesgo de perderse jurídicamente.
139 Artículo 1014. Transmisión de derechos sucesorios
Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesión no han prescrito, fallece antes de haber aceptado
o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido, trasmite a sus herederos el derecho de aceptar
dicha herencia o legado o repudiarlos, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido. No se puede
ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo trasmite.
140 Los legatarios no gozan del derecho de opción.
141 Ilustra que hay unas partes: Causante mediato (transmitente), inmediato (transmisor) y un transmitido
o beneficiario.
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El causante mediato es la primera persona que fallece en el tiempo, el titular del derecho
de herencia, herencia que no alcanzo a ser aceptada o repudiada, es la herencia que
se le defiere a sus asignatarios en la sucesión testada o intestada.
El Art 1014 C.c, indica que el derecho de transmisión es aquel que se presenta cuando
fallecido un causante se defiere su derecho a favor de sus herederos abintestato o
testamentarios o de sus legatarios quienes son llamados a aceptar o a repudiar (ejercer
derecho de opción), y estos últimos fallecen sin haber alcanzado a ejercer el derecho
de opción, por lo tanto ese derecho de opción se le transmite que no fue alcanzado a
ser ejercido a sus herederos del grado más próximo, herederos que podrán ser
testamentarios o abintestato, pero jamás legatarios.
3. Para el transmitido:
3.1. Heredero testamentario o abintestato del transmisor, pero no puede ser
legatario, si lo es no opera la transmisión.
3.2. Es indispensable que acepte lo del transmisor para que pueda decidir si
acepta o repudia lo del transmitente, pero no puede rechazar lo del transmisor
y aceptar lo del transmitente.
3.3. Debe ser capaz y digno frente al transmisor, así no lo sea para el
transmitente.
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3.4. Basta con que haya existido al momento de la sucesión del transmisor, por lo
tanto, no importa su existencia al momento de abrirse la sucesión del
transmitente.
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Es la aptitud legal o habilidad que debe tener una persona para suceder a otra, esa
capacidad para suceder no es más que la de goce en las naturales que la tienen todos
los seres humanos por el hecho de existir143; esa capacidad como atributo de la
personalidad conferido por la subjetividad jurídica que materializa el derecho a la
personalidad jurídica. – Art 90, 110 Y 93 CC.
2. Tiene que ser una persona digna de suceder al causante.
3. La persona debe tener vocación hereditaria, es decir, tener llamamiento legal en
caso de la sucesión abintestato o testamentario en el caso de la testada.
En estos tres casos, son concurrentes siempre en una sucesión.
4. Debe ser una persona cierta y determinada.
Solo opera en la sucesión testada.
CAPACIDAD. 144
Definida como la aptitud legal o habilidad que tenga una persona para suceder a otra.
Esta capacidad para suceder no es otra que la capacidad de goce que tienen todos los
seres humanos por el hecho de ser personas, es decir, todo ser humano que exista y
toda persona jurídica estatutaria que no haya sido disuelta tienen esa capacidad para
suceder a un causante y serán capaces mientras la ley no los haya declarado
incapaces, toda vez que quien la ley designe por incapaz le está prohibido suceder por
causa de muerte.
Implica que por regla general el asignatario podrá heredar a cualquier persona, pero por
vía de excepción estarán limitados a determinadas sucesiones.
143
Diferencian aquí la existencia natural y legal
144
Artículo 1018. Capacidad y dignidad sucesoral
Será capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz o indigna.
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Sacerdotes.
Notarios Públicos.
Artículo 1019. Capacidad sucesoral. Para ser capaz de suceder es necesario existir
naturalmente al tiempo de abrirse la sucesión; salvo que se suceda por derecho de
transmisión, según el artículo 1014, pues entonces bastará existir al abrirse la sucesión
de la persona por quien se trasmite la herencia o legado. Si la herencia o legado se deja
bajo condición suspensiva, será también preciso existir en el momento de cumplirse la
condición. Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesión
no existen, pero se espera que existan, no se invalidarán por esta causa si existieren
dichas personas antes de expirar los diez años subsiguientes a la apertura de la
sucesión. Valdrán con la misma limitación las asignaciones ofrecidas en premio a los
No vale disposición alguna testamentaria a favor del notario que autorizare el testamento o del funcionario
que haga veces de tal, o del cónyuge de dicho notario o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes,
descendientes, hermanos, cuñados o sirvientes* asalariados del mismo.
Lo mismo se aplica a las disposiciones en favor de cualquiera de los testigos.
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que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento
de la muerte del testador. – Indica que para ser capaz de suceder es necesario existir
naturalmente al tiempo de abrirse la sucesión del causante, por tanto, no podrán
heredar aquellas personas que ya dejaron de existir o que no han comenzado a existir.
Se requiere que el nasciturus haya nacido, se separé por completo de su madre y haya
vivido por lo menos un instante.
Este caso se encuentra en el Art 1019 inc. 3 C.c, por lo que la ley dice que tendrá un
término de 10 años para que existan, término contado a partir de la apertura de la
sucesión.
A partir de que el causante fallezca se tiene un término de 10 años para que exista la
persona que se haya nombrado para adquirir dicha sucesión por el servicio realizado.
Los derechos que se diferirían a la criatura que está en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese,
estarán suspensos hasta que el nacimiento se efectúe. Y si el nacimiento constituye un principio de
existencia, entrará el recién nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en
que se defirieron.
En el caso del inciso del artículo 90 pasarán estos derechos a otras personas, como si la criatura no
hubiese jamás existido.
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causante, sino que será necesario que exista al momento en que se cumpla la
condición.
Las incapacidades implican que las asignaciones que se deben a favor de esas
personas sean nulas de manera absoluta y dicha nulidad opera de pleno derecho por
lo que no requiere de pronunciamiento judicial, es decir, automáticamente la asignación
se distribuye en abintestato.
DIGNIDAD.
Se define como aquella capacidad de contenido axiológico de la causal se puede
determinar el comportamiento de un asignatario que ha sido llamado por testamento o
ley con un comportamiento idóneo que como tal le permite calificar o ser apto para
recibir una asignación en esa sucesión, es decir, cuando se habla de dignidad se está
examinando el normal comportamiento del asignatario con el causante en vida, sus
parientes, allegados y sus propios bienes.
Será nula la disposición a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso,
o por interposición de persona.
Artículo 1024. Adquisición de herencia o legado por el incapaz
El incapaz no adquiere la herencia o legado, mientras no prescriban las acciones que contra él puedan
intentarse por los que tengan interés en ello.
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Toda persona se presume que es digna de suceder al causante, por lo tanto, cuando
no se cumpla dicho requisito es necesario desvirtuar la presunción lo cual se logra a
través de un proceso judicial (proceso verbal declarativo), por lo tanto, de no haber
sentencia que decrete la indignidad no se podrá alegar la misma.
Si el proceso se adelanta ante juez civil municipal, se deberá someter a reparto ante
juez de familia para que resuelva sobre la misma.
Pese a que hay unas causales determinadas entre los Art 1025 a 1030, se encuentran
otras cuales dispersas en la normativa, por lo tanto, el juez es el encargado de
determinarlas acorde al caso en concreto.
4. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto o
le impidió testar.
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5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto,
presumiéndose dolo por el mero hecho de la detención u ocultación.
Cuando el heredero a incurrido en cualquiera de las causales del Art 1025 además de
privar el derecho del heredero, este no tendrá derecho a recibir alimentos acordes al Art
1036 C.c. 151
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Artículo 1027. Indignidad del incapaz por omisión de solicitud de
guardador. Es indigno de suceder al impúber, {demente} o sordomudo, el
ascendiente o descendiente que, siendo llamado a sucederle abintestato, no
pidió que se le nombrara un tutor o curador, y permaneció en esta omisión un
año entero; a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por sí o por
procurador.
A los legitimarios no se les priva de la asignación forzosa, pero no podrán recibir la libra
disposición a la que hubiere lugar.
Esta causa de indignidad no podrá alegarse contra ninguna persona de las que
por temor reverencial hubieren podido ser inducidas a hacer la promesa al
difunto; a menos que hayan procedido a la ejecución de la promesa.
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Aquel padre que haya sido privado de la patria potestad.
Aquel padre o madre que se vaya a casar o a tener unión marital de hecho y que
tenga hijos menores de edad o mayores incapaces por discapacidad y que no
realice el inventario solemne de los bienes de su hijo para proceder con el
matrimonio o la unión marital. Art 171 – 172 C.c.
Aquel padre que haya sido declarado tal en juicio de acuerdo a Art 62 C.c.
Cónyuge separado de cuerpo judicialmente por su culpa Art 1231 C.c.
Art 124 C.c, establece que los menores que requieran autorización para contraer
matrimonio podrán casarse válidamente aún sin dicha autorización, pero la
sanción a esa situación es que podrá ser desheredado válidamente de acuerdo
al Art 1266 #5 C.c.
Declarada judicialmente la indignidad, el indigno tendrá que devolver los bienes que
tenga en su posesión, poder o que haya sido adjudicados con todos los frutos y
accesiones.
1. Perdón tácito:
2. Purga de la Indignidad:
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Si el autor de la indignidad fallece antes de los 10 años, le transmite a sus herederos el
derecho a seguir en posesión para completar los 10 años. 153 154
VOCACIÓN HEREDITARIA.
Se define como el llamamiento que se hace al asignatario, el título que le permite a una
persona reclamar un derecho a la masa hereditaria de un causante.
Mixta: Puede ocurrir que una persona sea llamada por la ley y por
el testamento.
Los órdenes hereditarios están dados a partir del 1045 y son cinco (5).
Ordenes sucesorales:
A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno, pero con el mismo
vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para completar los diez años.
155 Otorga derechos sucesorales equiparables a los del cónyuge al compañero o compañera supérstite.
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1. Descendientes156
2. Ascendientes de grado más próximo de manera concurrente157 158.
3. Hermanos del causante y la Cónyuge, compañera permanente supérstite159 160.
4. Conformado por los sobrinos del causante,
5. ICBF161 162
156 Los hijos legítimos, adoptivos y extramatrimoniales; excluyen a todos los otros herederos y reciben
entre ellos iguales cuotas, sin perjuicio de la porción conyugal.
157 Los bienes se reparten por cabeza.
158 Le sucederán sus ascendientes de grado más próximo, sus padres adoptantes. la herencia se repartirá
entre ellos por cabezas. No obstante, en la sucesión del hijo adoptivo en forma plena, los adoptantes
excluyen a los ascendientes de sangre; en la del adoptivo en forma simple, los adoptantes y los padres
de sangre recibirán igual cuota.
159 Dice el 1047 que se distribuyen así: Mitad de bienes para cónyuge y la otra mitad para los hermanos
del causante, es decir, no es por cabeza, ahora bien, en los hermanos se establece una diferenciación
entre los de doble y simple conjunción ya que los de doble reciben el doble que lo que reciben los de
simple conjunción.
160 Le sucederán sus hermanos y su cónyuge. La herencia se divide, la mitad para este y la otra mitad
para aquellos por partes iguales. A falta de cónyuge, llevarán toda la herencia los hermanos y a falta de
éstos aquel.
161 Esto sirve para la forma de sucesión directa y no indirecta (por representación1 y 3 orden).
162 Se constituye como heredero universal.
163 No repartió sus bienes.
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manera abintestato, y los que fueron mencionados en el acto testamentario serán
repartidos en la sucesión testada.
1. Que el causante otorgo testamento, sin cumplir con los requisitos de ley para
otorgar el acto testamentario, por lo tanto, el testamento será declarado nulo y
nos vamos a regir por los ordenes de la sucesión intestada.
2. El causante otorgo testamento, pero en el contenido del testamento no respeta
las asignaciones forzosas, es decir, los derechos que por ley imperativa tienen
las personas consagradas en el Art 1226 del C.c. 164
3. El Causante otorgo testamento y se encuentra que algunas de las disposiciones
son nulas porque se dieron en razón de personas incapaces, en ese caso, la
sucesión es mixta.
4. El causante otorgo testamento, pero sus disposiciones son ineficaces, esto se
puede presentar también en tres casos:
4.1. El causante realiza disposiciones bajo condición suspensiva o bajo
condición resolutoria y resulta que fallo la condición suspensiva o se
cumplió la resolutoria, si este es el caso, consideramos que el testamento
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es valido pero los bienes que estaban sujetos a condición vuelven a la
masa hereditaria y deben repartirse según las reglas de la sucesión
intestada.
4.2. El causante otorgo testamento valido y designo una serie de asignatarios
sin que el previera una situación particular y es que uno de los asignatarios
fue declarado indigno y debe ser repartido conforma a la sucesión
abintestato, o que la persona estuviera premuerta y sino se presenta
representación se devuelven para ser repartidos conforme a las reglas de
la sucesión abintestato.
4.3. El causante no otorga testamento valido, pero es privilegiado que cumple
con los requisitos de habilidad165 y oportunidad, una de sus características
es que caduca, de manera que si el causante otorga válidamente un
testamento privilegiado, pero dentro de los 30 días siguiente no se muere
el testamento caduca y los bienes deben ser repartidos conforme a las
reglas de la sucesión intestada.
Los Art 1038 y 1039166 en materia de sucesiones siguen el principio de unidad del
patrimonio y de igualdad sucesoral, este principio se refiere a que no importa de donde
provienen los bienes, finalmente los bienes del causante hacen parte de adjudicación
dentro de la sucesión por pertenecer a la masa sucesoral, sigue la corriente de la
sucesión intentada y se refiere a que no importa la calidad de los hijos, todos reciben
por igual porción.167
El Art 1040 indica las personas a las que se le hace llamamiento en la sucesión
intestada168, este articulo excluyo la vocación hereditaria de los tíos y primos del
causante.
Son llamados a sucesión intestada: los descendientes; los hijos adoptivos; los ascendientes; los padres
adoptantes; los hermanos; los hijos de éstos; el cónyuge supérstite; el Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar.
169 Se origina de la ascendencia, descendencia y colaterales.
170 Hace la ley de manera particular.
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La ley 29 de 1982 clasifico los herederos en:
Reciben por partes iguales – Ley 29 de 1982, esto por que la Ley 45 de 1936 clasificaba
los hijos en 4 grupos173, en vigencia de esta última ley, esa clasificación tenía
importancia en materia sucesoral donde los hijos adoptivos y naturales recibían la mitad
de lo que recibían los legítimos; a los hijos adoptivos de manera plena y legítimos se
contaban por dos y los de simple y naturales por uno.
El Art 45 C.C, indica que las personas que tiene vocación hereditaria en el primer orden
son los hijos matrimoniales, extramatrimoniales e hijos adoptivos.
Con la Ley 29 de 1982 se legisló sobre el principio de igualdad de tal manera que todos
los hijos gozan del mismo derecho independiente de la filiación con relación que tengan
al progenitor.
Dicha ley que empezó a regir en marzo de 1982 determinó que no se podía vulnerar la
igualdad entre cada uno de los descendientes, por lo que derogó la calidad que tenía
los hijos extramatrimoniales y los hijos adoptados de forma simple de ser herederos
concurrentes, toda vez que dicha Ley 45 exigía que para que ellos pudieran heredar en
primer orden era requisito la existencia de un hijo legitimo o adoptado en forma plena,
171 Cónyuge en segundo orden sucesoral, que concurre con los ascendientes de grado más próximo.
172 Los hijos legítimos, adoptivos y extramatrimoniales; excluyen a todos los otros herederos y reciben
entre ellos iguales cuotas, sin perjuicio de la porción conyugal.
173 Legítimos, naturales, adoptados de manera plena, adoptados de manera simple.
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los cuales sí eran herederos tipo, de lo contrario se les exigía pasar a un 2do orden
como herederos concurrentes con los ascendientes.
Hijos legítimos.
Hijos naturales.
Hijo adoptado de manera plena.
Hijo adoptado de manera simple.
Los naturales y los adoptados en forma simple recibían la mitad de lo que recibirían los
hijos legítimos y adoptados en forma plena.
A los hijos legítimos y adoptados de forma plena se contaba por dos y a los hijos
naturales y adoptados de forma simple se contaba por uno y de allí la repartición como
se indicó anteriormente.
La ley 5 de 1975 establecía que en Colombia era viable optar por dos formas de
adopción.
Adopción plena: Implicaba que el hijo adoptivo adquiría todos los derechos con
relación a la familia adoptante de tal manera que rompía todos los vínculos con
su familia biológica y al momento de heredar, como su parentesco era exclusivo
con sus padres adoptantes, el los heredaba como si fuera hijo legitimo y a el lo
heredaban sus ascendientes de la misma manera.
Bajo esta adopción el parentesco únicamente existía entre hijos y padres, es decir, este
no tenía hermanos, abuelos, tíos o sobrinos; además los hijos de estos no tendrían
abuelos jurídicamente hablando.
Adopción simple: Consistía en que el hijo adoptivo era acogido por los padres
adoptantes, pero no rompía los vínculos con la familia biológica, sino que esta
adopción le permitía a ese hijo tener dos familias: la biológica y la jurídica, y por
ende de la jurídica (familia adoptante de forma simple) tendría vocación
hereditaria, pero no se daba la pérdida de la vocación hereditaria con su familia
biológica.
El sistema de las dos adopciones perduró hasta el Decreto 89, es decir, que entre los
años 82 y 89 continuaron las adopciones simples y plenas, pero al momento de heredar
el hijo, se tenía que aplicar la norma vigente, por lo tanto, ya no era relevante la forma
de heredar antes del 82.
En el año 89 el código del menor vigente para la época derogó los dos sistemas de
adopciones y estableció que en Colombia únicamente podría hablarse de una sola
adopción, adopción que para todos los efectos y requisitos era la adopción plena, que
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a hoy día es la misma adopción, en la cual el menor rompe todos los vínculos jurídicos
con la familia biología y se establecen unos nuevos con la familia adoptante.
Todos los hijos tienen vocación hereditaria salvo aquellos hijos extramatrimoniales que
no fueron reconocidos voluntariamente en vida del causante o no se demandaron para
que el juez declarará su filiación en vida y que sólo se inicia el proceso de la filiación
posmortem después de la muerte del pretendido padre notificando el auto admisorio de
la demanda del cónyuge o compañero supérstite y/o demás herederos después de
transcurridos dos años de la muerte del supuesto padre, si esto ocurre de acuerdo a la
Ley 45 de 1936 modificada por la Ley 25 de 1968 ese hijo no tendrá vocación
hereditaria.
Con la Ley 29 de 1982 la masa hereditaria entre los hijos se divide por cabezas, es
decir, por cuotas iguales, salvo cuando se esté en presencia del derecho de
representación, pues en esos casos los representantes heredan por estirpe.
La vocación en este primer orden implica que los hijos del causante pueden heredar
personalmente cuando a ellos se les defiere la asignación y lo aceptan, pero también
puede heredar por derecho de representación.
La representación es una forma de suceder indirecta tal cual ocurre con el derecho de
transmisión. Lo cual se define como una ficción legal por medio de la cual una persona
sube a ocupar el lugar que su ascendiente no quiso o no pudo ocupar en la sucesión
de un ascendiente directo o en la sucesión de un tío, es decir, de un hermano del
causante.
Se dice que no quiso ocuparla porque repudió su derecho o no pudo porque estaba
premuerto, fue declarado indigno o fue desheredado.
1. Causante:
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Es aquel sujeto que fallece, de quien se predica que su sucesión se defirió a sus hijos
o a sus hermanos.
2. Representado:
3. Representante:
El Art 1240 C.c, indica que las legitimas son una asignación forzosa que se deben dejar
por partes iguales a los legitimarios del causante.
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Los legitimarios que concurren, serán excluidos y representados de conformidad con
las leyes de la sucesión intestada, de acuerdo al Art 1241 C.c.
El causante en el testamento puede disponer una porción de sus bienes a favor de sus
parientes y lo hace de manera indeterminada la ley expresa que en estos casos se debe
realizar conforme a la sucesión intestada y mirar quienes son los parientes más
cercanos del causante.
Aplica por:
Premuerte.
Conmoriencia.
Desheredamiento.
Indignidad.
Repudio.
Sujetos: Sujetos:
Causante.
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Causante mediato Representado.
(transmitente). Representante.
Causante inmediato
(transmisor).
Transmitido / Beneficiario.
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lo del transmisor está repudiando del representado y no se entienda
lo del transmitente. repudiado lo del causante.
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Segundo Orden Sucesoral.
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madre, excluye los abuelos, si sobrevive el padre adoptante la exclusión depende de la
adopción177. 178
Para que la cónyuge supérstite pueda heredar, es decir, tenga vocación en el segundo
orden, es requisito indispensable que el vínculo matrimonial este vigente, además se
exige capacidad y dignidad; si estaban separados de cuerpos179 y fallece el causante,
el cónyuge sobreviviente no pierde vocación si el culpable de la separación era el
causante.
Tendrán vocación hereditaria en este orden herencial se encuentran que pueden existir
dos clases de herederos, los herederos tipo son los que determinan el orden herencial
y los herederos concurrentes que son aquellos que pueden heredar siempre y cuando
exista un heredero tipo y sino, les corresponderá pasar a otro orden donde estos se
conviertan en heredero tipo.
HEREDEROS TIPO.
Padres adoptantes.
Para esto se aplica si el hijo fue adoptado en forma plena.
Si el hijo fue adoptado después de la vigencia del código de infancia y adolescencia, se
hace regencia a aquellos padres con quienes el hijo crea en virtud de la adopción unos
vínculos iguales a los del padre biológico.
Padres consanguíneos.
177 Si es simple (ahí tiene relevancia si le sobreviven los ascendientes por consanguinidad, porque en
esta el vinculo con ellos no se rompe) o plena.
178 Artículo 1046. Segundo orden hereditario - los ascendientes de grado más próximo
Si el difunto no deja posteridad, le sucederán sus ascendientes de grado más próximo, sus padres
adoptantes y su cónyuge. La herencia se repartirá entre ellos por cabezas.
No obstante, en la sucesión del hijo adoptivo en forma plena, los adoptantes excluyen a los ascendientes
de sangre; en la del adoptivo en forma simple, los adoptantes y los padres de sangre recibirán igual cuota.
179 De hecho o judicial.
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Esto aplica cuando el hijo fue adoptado en forma simple, estos padres recibirán
conjuntamente con los padres adoptantes simples.
HEREDEROS CONCURRENTES.
Este articulo fue declarado exequible por la Sentencia C-238 de 2012 el 22 de marzo,
bajo el entendido que los derechos que tiene el cónyuge supérstite serán los mismos
derechos que goce el compañero sobreviviente sea heterosexual u homosexual, por lo
que se le exige al compañero que la unión esté vigente y que haya dignidad.
Lo anterior implica:
a. Si el compañero se encontraba separado de cuerpos del causante, aunque fuer
por culpa imputable ya no hay unión marital, por lo tanto pierde la vocación.
b. En materia hereditaria no es requisito en el segundo y tercer orden que el
compañero supérstite ni el cónyuge tengan sociedad conyugal o patrimonial de
acuerdo al caso. Como no se requiere la existencia de la sociedad, ello implica
que un causante al momento de su deceso perfectamente podría haber tenido
cónyuge y compañera permanente simultáneamente.
Todos los herederos reciben de manera personal, es decir, por derecho propio lo cual
da a entender que no hay lugar a la figura de la representación, pero si podrá existir
transmisión.
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Tercer Orden Hereditario.
Este orden se encuentra regulado del 1047 CC, Art 6 de Ley 29 de 1982 y en la
Sentencia C - 238 de 2012.
¿Quiénes lo componen?
Los hermanos del causante, siempre que los anteriores ordenes estén vacantes.
La cónyuge, compañera permanente.
En este orden pueden confluir tanto la transmisión como la representación, que son
formas de suceder indirectas, pero para que proceda la representación en el tercer
orden hereditario, es necesario que por lo menos exista un heredero tipo181 182
Tendrán vocación hereditaria los hermanos del causante y su cónyuge y/o compañero
permanente de igual o diferente sexo.
Los hermanos del causante tendrán vocación tanto los de doble como los de simple
conjunción.
Indica el Art 1047 C.c, que la distribución de la masa herencial es diferente a los otros
ordenes herenciales por cuanto la masa se divide en dos partes. El 50% será para los
hermanos del causante y el otro 50% será para el cónyuge y/o compañero permanente.
El 50% de los hermanos se dividirán por cabezas cuando todos los hermanos sean de
doble conjunción o todos sean de simple conjunción, pero de haber hermanos de doble
y simple conjunción, los hermanos de doble reciben dos veces a lo que le corresponde
a los de simple conjunción.
180 Ser de doble o de simple conjunción, donde el de doble recibe el doble que lo que recibe el de simple
conjunción.
181 En este caso hermanos y cónyuge.
182 Representan a los hermanos – Sobrinos.
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Respecto de lo anterior mencionado, la Corte ha especificado que no hay violación al
principio de igualdad porque los hermanos gozarán de los mismos derechos frente a
quienes sean sus progenitores, pero no se puede decir que hay igualdad entre
hermanos de doble y simple conjunción porque no tiene la misma filiación.
Para que proceda la representación es necesario que haya por lo menos unos de los
herederos tipo de los hermanos porque de no haber se aplica del Art 1047 C.c, que
indica que el 100% corresponde al cónyuge o compañero permanente.
Ej. A fallece en el 2013 casado con B, donde tenían 5 hijos, dos de simple conjunción y
3 de doble conjunción, uno de ellos esta premuerto en el 2012 pero tenía un hijo que
acepta, uno de simple acepta, uno de doble es indigno pero tiene dos hijos y uno de
ellos repudia, pero tenía un hijo y el otro acepta todo lo que le pueda corresponder, otro
de los hijos fallece con posterioridad en 2014 pero le sobrevivió el Padre y este acepta
lo del transmitente, pero repudia lo del transmisor, dos de doble conjunción acepta lo
que le pueda corresponder.
ALH = 5’500
2.750 para la cónyuge.
2.750 se reparten entre los hermanos, es decir dividirlo entre 8, son 392.857.142,
ahora.
H1 le tocan = 687.500.000
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H2 le tocan, como estaba premuerto sin repudiar ni aceptar hay representación para el
sobrino que recibe 343.750.000.
H3 le tocan 687.500.000
H4 por ser indigno es representado por los hijos que son dos
H4.1- Repudio.
H4.2 – Acepta y acrece por lo que rechazo el hermano, entonces son
687.500.000
Si tuviera compañera para la cónyuge los gananciales y la compañera se distribuyen el
50% sin tocar el 50% de los hermanos.
Estos reciben personalmente, por lo tanto, en ese orden no hay representación, pero
ello implica que no se puede dar el derecho de transmisión.
En el quinto orden se encuentra el ICBF y hay lugar a este orden si el causante no deja
descendencia, ascendencia, hermanos, sobrinos, no le sobrevive cónyuge y/o
compañero permanente.
Ej.
H1 – Muere el 17 de Diciembre de 2017 y murió sin aceptar o repudiar, este tenía dos
hijos: H1.1(Repudia lo del transmisor y acepta lo del transmitente) y H1.2 (Acepta lo que
le pueda corresponder)
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H2- Repudia, pero este tiene 2 hijos: H2.1. y H2.2 (Es indigno de A y además de eso
tiene dos hijos que serían H2.2.1 (acepta lo que le pueda corresponder) y H2.2.2 es
indigno y falleció el 3 de Noviembre de 2017 sin aceptar ni repudiar
H1 – Transmisión - 2.666.666.666/2=1.333.333.333
H1.1 – 666….
H1.2. – 666…
H2 – Representación
Ley 75 de 1968 doto de vocación hereditaria al ICBF, antes la tenían los tíos y primos
del causante, según el decreto 2388 de 1979 cualquier persona que tenga conocimiento
de la existencia de una herencia en la cual no se conozcan herederos, podrá denunciar
ante el ICBF regional, en virtud de esa denuncia la junta directiva del ICBF estudiará el
caso y va a determinar el monto que se le dará al denunciante, quien en todo caso,
como mínimo recibirá el 30% y como máximo el 50%, el porcentaje varia dependiendo
de la diligencia y cuidado que haya puesto la persona en la formulación de la denuncia;
que la información sea fidedigna, el ICBF por mandato legal aceptará la herencia que
se le adjudique con beneficio de inventario, hay situaciones en las cuales no es posible
entablar la denuncia ante el ICBF como por ejemplo en el hecho que se sabe de la
existencia de los herederos pero ninguno comparece a reclamar ni a tomar posesión
material de los bienes, si esté es el caso, como en la herencia yacente183
183 Conjunto de bienes del causante que están en espera toda vez que no hay nadie que se presente a
reclamarlos, es decir, ninguna de las personas que tienen vocación hereditaria se presenta a ejercer el
derecho que tiene sobre ellos, de acuerdo con esto y si dentro de los 15 días siguientes a la apertura de
la sucesión nadie reclama la masa sucesoral o entra en posesión material de los bienes, cualquier
interesado o inclusive de oficio, se puede solicitar la declaratoria de la herencia yacente.
¿Quiénes son interesados?
1. Acreedores.
2. Legatarios.
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bienes superan la cuantía de los 500 SMLMV se nombrará un administrador fiduciario
y las fiducias son sujetos especiales, aprobados por la Superfinanciera.
PORCIÓN CONYUGAL
El Art 1045 del C.c, menciona que en el primer orden tienen vocación todos los hijos,
sin perjuicio de lo que pueda corresponder al cónyuge supérstite por porción conyugal,
este Artículo fue declarado exequible por Sentencia C-283 de 13 de Abril de 2011,
según la corte da a entender que los derechos que le puedan corresponder al cónyuge
supérstite se deben extender a la compañera o compañero permanente, tanto
homosexual como heterosexual. S-U214-2016185
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También declara exequibles el 1230 y 1238 en el mismo sentido anterior.
¿Qué es la porción conyugal o marital? – Parte de los bienes del causante que la ley
destina para el cónyuge sobreviviente, con el fin de que tenga una congrua subsistencia,
siempre que el cónyuge carezca de lo necesario, lo que quiere significar es que la
porción es una especie de indemnización que la ley destina para la pareja sobreviviente,
siempre que sus derechos económicos no sean suficientes para subsistir, en ese
sentido lo que hace la ley con el cónyuge supérstite es una invitación de elegir entre
dos opciones según su conveniencia, en ese orden de ideas, puede optar por
gananciales o por porción conyugal, pero no por las dos.
Para optar por la porción conyugal, debe cumplir con los siguientes requisitos:
1. Que tenga un vinculo vigente, esto quiere significar que esa unión se acabo por
el hecho jurídico de la muerte, no por otra cosa.186
2. En el caso de la unión marital de hecho, para la existencia de la convivencia y
para el matrimonio, es decir, que concurran ambas, no puede haber mediado
previamente el divorcio, por lo que se requiere estar casado al momento de la
muerte. – Art 1230 y 1231. 187
3. Dignidad: Va ligada al tema de la culpabilidad de quien haya dado origen a la
separación de cuerpos. Si el cónyuge supérstite va a recibir porción debe ser
digna de suceder al causante.
¿Qué pasa si es indigna? – Debe adelantarse el proceso para que sea declarada
indigna, de lo contrario puede recibir.
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limitados, en comparación con el causante, el concepto de pobreza implica dos
situaciones:
4.1. Puede tener bienes, pero en comparación con el causante no tiene lo
mismo, es decir, se determina de manera objetiva.
4.2. La pobreza da lugar a que los bienes y derechos que tenga el cónyuge
supérstite propios y de la liquidación y derechos y gananciales que pueda
recibir, y derechos hereditarios que le puedan corresponder abintestato
(por segundo o tercer orden), que cualquiera de estos sea iguales o
mayores a lo que les pueda corresponder por porción, si este racero no
es iguales o superiores significa que es pobre. – REQUISITO OBJETIVO
PARA DETERMINAR LA POBREZA.
1. Teórica: Equivale a una cuarta parte del ABH, en todos los ordenes salvo en el
de los descendientes donde se calcula diferente. 189
2. Real o material: Es la que verdaderamente se le paga al cónyuge o compañera,
escoge una de las dos, integra o complementaria, es decir que son excluyentes.
2.1. Integra: Renuncia a los bienes y los acumula a la masa hereditaria. - Art
1235 (Cuando la cónyuge no tiene nada en su patrimonio, frente a esta
situación es la misma de la teórica, si tiene bienes no es la misma; porque
si tiene bienes en la porción conyugal integra tiene que abandonar esos
bienes y acumularlos a la masa sucesoral190, una vez acumulados se va
a calcular la porción conyugal191)
La porción conyugal es la cuarta parte de los bienes de la persona difunta, en todos los órdenes de
sucesión, menos en el de los descendientes legítimos.
Habiendo tales descendientes, el viudo o viuda será contado entre los hijos, y recibirá como porción
conyugal la legítima rigurosa de un hijo.
190 Si obta por la integra.
191 Artículo 1235. Renuncia o aceptación de la porción conyugal
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2.2. Complementaria: Retiene los bienes, es decir, no renuncia a los bienes a
pesar de ser de la sociedad conyugal (Permite al cónyuge que teniendo
bienes los retenga y solo se le dé el complemento que falta para alcanzar
la porción conyugal teórica, en todo caso todo se le imputa como porción
conyugal) – Art 1234192
Ej. Cuaderno.
H1, H2 y H3.
2´000 – 500´ = 1´500 millones de pesos que se reparten entre los hijos.
Si había bienes sociales de 100 millones y sin deudas sociales, si ella fuese a escoger
gananciales le corresponden 50 millones de pesos.
Si ella fuere acceder a complementaria conserva los bienes que descuenta de la integra
para completar lo que le pueda faltar: 4´100 (ella conserva 500´) / 2= 2´250 /4 = 562´
Ej. BP 5´000
DP 2´000
BS 100´
El cónyuge sobreviviente podrá, a su arbitrio, retener lo que posea o se le deba, renunciando la porción
conyugal, o pedir la porción conyugal, abandonando sus otros bienes y derechos.
192 Artículo 1234. Porción conyugal complementaria
Si el cónyuge sobreviviente tuviere bienes, pero no de tanto valor como la porción conyugal, sólo tendrá
derecho al complemento, a título de porción conyugal.
Se imputará por tanto a la porción conyugal todo lo que el cónyuge sobreviviente tuviere derecho a
percibir a cualquier otro título en la sucesión del difunto, inclusa su mitad de gananciales, si no la
renunciare.
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381.25 – 50 = 331,25 – Complementaria.
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