Universidad Católica de Temuco

Facultad de Ciencias Jurídicas, Ecos. Y Admtvas.

Derecho del Mercado, Sección 3.
Profesor: Juan Eduardo Fernández S. M.
Primer Semestre Año 2019.

ELEMENTOS DEL ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE

(ESQUEMA)

A. Mercado relevante.1

2 3
a. Definición del mercado en función del producto.

- Sustituibilidad de la oferta.

- Sustituibilidad de la demanda.4

- Competencia potencial. ¿El mercado es desafiable? 5 La Teoría de los

Mercados Desafiables supone, como requisitos para que opere, que:

1
Alfredo Ugarte Soto: “La noción de mercado relevante supone identificar el conjunto
de productos (bienes o servicios) que compiten entre si en la satisfacción de las
necesidades de los consumidores, el conjunto de empresas que pueden ofrecer dichos
productos en un plazo relativamente reducido de tiempo y el área geográfica en la cual
las condiciones de competencia para el suministro de dichos bienes o servicios son
suficientemente homogéneas, diferentes en todo caso de las otras áreas geográficas
próximas”.
2
Alfredo Ugarte Soto: “Es la relación que existe entre los productos y servicios que los
consumidores consideran intercambiables y los productos que los sustituyen”.
3
Ver María de la Luz Domper R., p. 274.
4
En la Sentencia TDLC-9/2014 se indica que el canal de distribución supermercadista
no es sustituible para los proveedores de los supermercados por los siguientes
motivos: I. Los volúmenes de compra de los supermercados son parte significativa de
la demanda de cada proveedor y, por tanto y muchas veces, insustituible; II. Los
proveedores obtienen de los supermercados condiciones (administración, exhibición y
venta) que otros demandantes no pueden ofrecerles; III. Lo anterior puede obligar a
los proveedores a realizar inversiones que no requieren realizar con otros
demandantes (no supermercadistas).
5
María de la Luz Domper R.: “Un mercado es perfectamente contestable o desafiable
cuando la competencia potencial desincentiva cualquier intento para las empresas
establecidas en el mercado (o también denominadas incumbentes) de cobrar un precio
al socialmente óptimo”.
1
1) Las nuevas empresas no tienen ninguna desventaja respecto de las
que ya existen en el mercado (acceden a la misma tecnología, mismos
insumos, misma información y mismos precios).

2) No existen costos hundidos, entendiendo por tales costos que

posteriormente no podrán ser recuperados costos que estuvieron
asociados al ingreso al mercado.

3) El período de entrada es menor que el período de tiempo para ajustar

el precio por parte de las empresas existentes en el mercado.

6
b. Definición del mercado en función del territorio. Test del 5%.

c. Tiempo o factor temporal.

B. Poder de mercado o posición dominante.

a. Capacidad de influir sustantivamente (obstaculizar) en la competencia

existente en el mercado en que el sujeto analizado se desenvuelve
(mermándola, limitándola o eliminándola). 7

b. Capacidad de actuar autónoma o independientemente respecto de los

restantes sujetos existentes en el mercado (adoptar estrategia
independiente) y que se desempeñan como sus competidores efectivos.
8

6
Ver María de la Luz Domper R., p. 276.
7
Ver María de la Luz Domper R., pp. 286 y 287, al referirse al poder de compra con
motivo del “Caso Supermercados”: “El poder de mercado consiste en la capacidad de
una empresa para decidir el precio que cobra (en el caso del poder monopólico) o el
precio que paga al comprar (en el caso del poder monopsónico)”.
8
Alfredo Ugarte Soto: “Una empresa tiene posición dominante cuando dispone de un
poder o fuerza económica que le permite individualmente definir de manera autónoma
y eficaz las condiciones del mercado en relación con los precios, las cantidades, las
prestaciones complementarias, etc., sin consideración a la acción de otros empresarios
o consumidores del mismo bien o servicio”.
2
A este segundo aspecto, sin embargo, es necesario agregarle dos
variables objetivas como son la participación o cuota de mercado 9 con
que cuenta el sujeto y la existencia de barreras de entrada 10 que
desincentivan el ingreso de competencia potencial. 11

Esta posición dominante puede ser individual o colectiva, caso este

último en que dos o más empresas coordinan sus políticas y estrategias
comerciales.

C. Conductas abusivas. Hay que recordar que la sola existencia de

poder de mercado o de una posición dominante no es constitutivo de
vulneración a las normas de defensa de la libre competencia 12, pues es
necesario que estas conductas sean abusivas, caso en el que sí se puede
sancionar al sujeto que, además de tener poder de mercado, incurre en
estas conductas, considerando tanto las características objetivas de las
conductas como la intencionalidad de quien las desarrolla. 13

9
En el sistema americano se utiliza el Índice Herfindhal-Hirschmann (HHI). Ver María
de la Luz Domper R., p. 278. También es posible aplicar la Teoría de la “Estructura-
Conducta-Desempeño”. Ver María de la Luz Domper R., pp. 279 y 280.
10
Estas barreras pueden ser: I. Legales, II. Económicas, III. Naturales, IV.
Tecnológicas, o V. Reputacionales. María de la Luz Domper R. plantea una clasificación
distinta: I. Estratégicas, II. Legales y III. Naturales.
11
Ver María de la Luz Domper R., p. 288, respecto del poder de compra y las barreras
de salida.
12
Alfredo Ugarte Soto: “(la posición de dominio) coloca a quien la detenta en una
situación de responsabilidad que obliga a ser especialmente cuidadoso con el respeto al
sistema de libre competencia. Así, conductas que una situación de competencia se
considerarían neutrales o incluso positivas, pueden ser consideradas abusivas si son
realizadas por empresas en posición de dominio”.
13
Principales conductas cuestionadas en Sentencia TDLC-9/2004: ventas bajo costo,
imposición de participación en promociones, aplazamiento de pagos, descuentos no
pactados en el pago modificaciones unilaterales en condiciones de compra, imposición
de rappel e imitación de productos. “El efecto inmediato de estos abusos es la
reducción de los precios a que venden los proveedores, en una cuantía que sólo puede
determinarse expost, de modo que los proveedores no sólo pierden estómulos para
producir, sino también certeza y calidad en la información relativa a los precios” (FNE).
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