DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD

HONORABLES

MAGISTRADOS

CORTE CONSTITUCIONAL

E.S.D.

Respetados Magistrados:

____________________, ciudadano colombiano, identificado con la cédula de

ciudadanía número___________, expedida en _________, vecino y residente de
la ciudad de__________, en uso de nuestros derechos y deberes ciudadanos
consagrados en los artículos 40 numeral 6o., 95 numeral 7o. y 241 numeral 4° de
la Constitución Política, respetuosamente nos dirigimos a ustedes, para instaurar
acción pública de inconstitucionalidad contra las normas que en seguida
señalaremos, a fin de que sean declaradas inexequibles.

NORMA ACUSADA

LEY 1846 DE 18 de julio de 2017; POR MEDIO DE LA CUAL SE MODIFICAN

LOS ARTÍCULOS 160 Y 161 DEL CÓDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO Y SE
DICTAN OTRAS DISPOSICIONES; REMUNERACIÓN DE HORAS NOCTURNAS.

ARTÍCULO 1°, El artículo 160 del Código Sustantivo del Trabajo, quedará así:

Artículo 160. Trabajo Diurno y Nocturno.

1. Trabajo diurno es el que se realiza en el período comprendido entre las

Seis horas (6:00 a m.) y las veintiún horas (9:00 p. m.).

2. Trabajo nocturno es el que se realiza en el período comprendido entre las

Veintiún horas (9:00 p. m.) y las seis horas (6:00 a. m.).

NORMA CONSTITUCIONAL INFRINGIDA

Me permito señalar la normatividad constitucional infringida:

ASPECTO RELEVANTE IUSFUNDAMENTAL: libertad de configuración del

legislador para definir el trabajo nocturno y el diurno, por fuera de los ciclos solares
o de los biológicos.

CONCEPTO DE LA VIOLACIÓN

Los ciclos solares regulan toda la actividad solar y la meteorología espacial.

Aunque se han estudiado mucho en las últimas décadas, aún no se conocen del
todo.

Es muy importante comprender cómo funcionan los ciclos solares, ya que afectan
a gran parte de nuestra tecnología actual y sobre todo, a las comunicaciones y la
navegación aérea.

Un ciclo biológico es un conjunto de fenómenos o cambios que experimenta un

organismo (o sucesión lineal de organismos) hasta el punto de partida donde
comenzaría una nueva serie de cambios.

Se aprobó en el Congreso de la República un proyecto que reforma la Ley 789 de

2002, en particular los artículos 160 y 161 del Código Sustantivo del Trabajo, los
cuales afectan el pago de las horas extras y el recargo nocturno.

El argumento principal se basó en la falta de evidencia contundente de que la Ley

789 hubiera generado suficientes empleos con el incremento en la jornada diurna;
a la vez que el mismo fue presentado como un deterioro de las condiciones de los
trabajadores.

Artículo 53 CP. El Congreso expedirá el estatuto del trabajo. La ley

correspondiente tendrá en cuenta por lo menos los siguientes principios mínimos
fundamentales: Igualdad de oportunidades para los trabajadores; remuneración
mínima vital y móvil, proporcional a la cantidad y calidad de trabajo; estabilidad en
el empleo; irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en normas
laborales; facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y
discutibles; situación más favorable al trabajador en caso de duda en la aplicación
e interpretación de las fuentes formales de derecho; primacía de la realidad sobre
formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; garantía a la
seguridad social, la capacitación, el adiestramiento y el descanso necesario;
protección especial a la mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad. El
estado garantiza el derecho al pago oportuno y al reajuste periódico de las
pensiones legales. Los convenios internacionales del trabajo debidamente
ratificados, hacen parte de la legislación interna. La ley, los contratos, los acuerdos
y convenios de trabajo, no pueden menoscabar la libertad, la dignidad humana ni
los derechos de los trabajadores.

Artículo 224 CP: Los tratados, para su validez, deberán ser aprobados por el
Congreso. Sin embargo, el Presidente de la República podrá dar aplicación
provisional a los tratados de naturaleza económica y comercial acordados en el
ámbito de organismos internacionales, que así lo dispongan. En este caso tan
pronto como un tratado entre en vigor provisionalmente, deberá enviarse al
Congreso para su aprobación. Si el Congreso no lo aprueba, se suspenderá la
aplicación del tratado.

Artículo 334 CP: Acto Legislativo 03 de 2011, artículo 1. El artículo 334 de la

Constitución Política quedará así:

Parágrafo. Al interpretar el presente artículo, bajo ninguna circunstancia, autoridad

alguna de naturaleza administrativa, legislativa o judicial, podrá invocar la
sostenibilidad fiscal para menoscabar los derechos fundamentales, restringir su
alcance o negar su protección efectiva.

C020 - Convenio OIT sobre el trabajo nocturno (panaderías).

Convenio relativo al trabajo nocturno en las panaderías (Entrada en vigor: 26
mayo 1928)

Artículo 2
A los efectos del presente Convenio, el término noche significa un período de
siete horas consecutivas, por lo menos. El comienzo y el fin de este período se
fijarán por las autoridades competentes de cada país, previa consulta a las
organizaciones interesadas de empleadores y de trabajadores, y dicho período
comprenderá el intervalo que media entre las 11 de la noche y las 5 de la mañana.
Cuando el clima o la estación lo justifiquen o previo acuerdo entre las
organizaciones interesadas de empleadores y de trabajadores, se podrá substituir
el intervalo que media entre las 11 de la noche y las 5 de la mañana por el que
media entre las 10 de la noche y las 4 de la mañana.

C144 - Convenio OIT sobre la consulta tripartita (normas internacionales del

trabajo), 1976 (núm. 144)
Convenio sobre consultas tripartitas para promover la aplicación de las normas
internacionales del trabajo (Entrada en vigor: 16 mayo 1978)

Artículo 1
En el presente Convenio, la expresión organizaciones representativas significa
las organizaciones más representativas de empleadores y de trabajadores, que
gocen del derecho a la libertad sindical.
Artículo 2
1. Todo Miembro de la Organización Internacional del Trabajo que ratifique el
presente Convenio se compromete a poner en práctica procedimientos que
aseguren consultas efectivas, entre los representantes del gobierno, de los
empleadores y de los trabajadores, sobre los asuntos relacionados con las
actividades de la Organización Internacional del Trabajo a que se refiere el artículo
5, párrafo 1, más adelante.
2. La naturaleza y la forma de los procedimientos a que se refiere el párrafo 1 de
este artículo deberán determinarse en cada país de acuerdo con la práctica
nacional, después de haber consultado a las organizaciones representativas,
siempre que tales organizaciones existan y donde tales procedimientos aún no
hayan sido establecidos.
Artículo 3
1. Los representantes de los empleadores y de los trabajadores, a efectos de los
procedimientos previstos en el presente Convenio, serán elegidos libremente por
sus organizaciones representativas, siempre que tales organizaciones existan.
2. Los empleadores y los trabajadores estarán representados en pie de igualdad
en cualquier organismo mediante el cual se lleven a cabo las consultas.
Artículo 4
1. La autoridad competente será responsable de los servicios administrativos de
apoyo a los procedimientos previstos en el presente Convenio.
2. Se celebrarán los acuerdos apropiados entre la autoridad competente y las
organizaciones representativas, siempre que tales organizaciones existan, para
financiar la formación que puedan necesitar los participantes en estos
procedimientos.

DECRETO-LEY 2352 DE 4 DE SEPTIEMBRE DE 1965

Por el cual se autoriza la implantación transitoria de turnos especiales de trabajo

nocturno, con el fin de absorber la mano de obra desocupada.

NOTA DE VIGENCIA: El presente Decreto fue ADOPTADO COMO LEGISLACIÓN

PERMANENTE por disposición del artículo 1 de la Ley 48 de 1968.

EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA DE COLOMBIA, en uso de sus facultades, y

en especial de las que le confiere el artículo 121 de la Constitución Nacional, y

CONSIDERANDO:

a) Que por Decreto número 1288 de mayo 21 de 1965, se declaró turbado el orden
público y en estado de sitio todo el territorio nacional;
c) Que la sobre remuneración prevista en la Ley para el trabajo nocturno, si bien es
una modalidad justificada en épocas de normalidad, en los actuales momentos
constituye una limitación a las posibilidades de aliviar la desocupación pues se
afectarían notablemente los costos de la producción con perjuicio de los
consumidores,

DECRETA:

ARTICULO 1. Autorizase a las empresas para implantar turnos especiales de

trabajo nocturno, mediante la contratación de nuevos contingentes de trabajadores
con quienes podrán pactar remuneraciones sobre las cuales no opere el recargo del
treinta y cinco por ciento (35%) que señala el numeral 1 del artículo 168 del *Código
Sustantivo del Trabajo.

ARTICULO 3. En ningún caso el salario para los turnos especiales de trabajo

nocturno podrá ser inferior al salario ordinario que se pague en la misma empresa
por el trabajo diurno a los trabajadores que ejecuten labores iguales o similares.

ARTICULO 4. Las empresas no podrán contratar para los turnos especiales de

trabajo nocturno a que se refiere este Decreto, a los trabajadores que en la
actualidad prestan servicios en ella. Si lo hicieren, deberán pagarles el recargo
establecido en el numeral 1 del artículo 168 del *Código Sustantivo del Trabajo.

ARTICULO 7. Este Decreto rige desde la fecha de su expedición.

Esta disposición, de acuerdo con lo aprobado, deberá estar contemplada en el

artículo 160 del Código Sustantivo del Trabajo, en el que actualmente se establece
que el recargo nocturno se paga a partir de las 10 p. m.

El siguiente paso que debe seguir el texto de este proyecto es ir a conciliación con
la Cámara de Representantes y luego pasará a sanción presidencial. Cabe recordar
que la idea original era devolverles a los trabajadores las cuatro horas de recargo
nocturno que perdieron luego de la Ley 789 del 2002 y que fue la que determinó
que el horario nocturno no empezaba desde las 6:00 p. m., sino desde las 10 p. m.
Posteriormente, esa propuesta se recortó en dos horas para que fuera desde las 8
p. m., pero finalmente en los últimos debates la discusión fue por una de esas cuatro
horas.

CONCEPTO DE LA VIOLACIÓN

Existe una oposición general entre la Constitución y la ley acusada; por cuanto se
desconoce la legislación emanada del constituyente primario y del propio legislador,
al presentarse antinomias, por un lado se defiende la participación de los trabajadores
en decisiones tan trascendentales, donde se ha habilitado para estar en igualdad de
condiciones ante los empresarios el gobierno y por el otro lado un total
desconocimiento.
¿Con qué criterio, con qué derecho, puede un legislador cambiar las leyes naturales
e imponer a los trabajadores un absurdo como que el día va hasta las 21:00 horas
(9:00 p.m.), con tal de menoscabar sus derechos, en cambio sí para fortalecer los
intereses de la clase dominante económicamente?
Además, ni en la exposición de motivos ni en el texto final de la ley se mencionan los
principios constitucionales que deben guiar el Estatuto del Trabajo, consagrado en el
artículo 53 CP.
En países con un grado aceptable de equilibrio social, la legislación del trabajo ha
disminuido garantías en las normas de derecho laboral individual pero compensa con
medidas tendientes a fortalecer la libertad sindical y, especialmente, los derechos de
negociación y contratación colectiva. Se busca así que las empresas o ramas de la
producción puedan recuperar los mínimos legales perdidos con la reforma, y en
algunos casos superarlos mediante pactos, convenciones colectivas o códigos de
conducta.
LEY 1846 DE 18 de julio de 2017 desconoce al igual que su antecesora Ley 789 de
2002 violación a la Constitución y tratados internacionales ratificados por Colombia;
no sólo las disposiciones acusadas son inconstitucionales sino además que el
Congreso ha incurrido en una desproporción y extra limitación legislativa
inconstitucional pues, contrario a lo preceptuado por el artículo 53 superior, no ha
expedido un estatuto del trabajo, que sea desarrollo de los principios constitucionales,
y además ha querido acercarse a ser un ser supremo con la capacidad y potestad
para cambiar leyes naturales.

Al establecerse la posibilidad de modificar la jornada diurna (sin derecho a recargo) el

trabajador queda ligado a la voluntad del empleador, negándosele así el derecho a
disponer libremente de su tiempo. La modificación de la jornada laboral es
consensual, es decir, de libre discusión, la realidad nacional y las altas tasas de
desempleo llevan a convertir el contrato laboral en un contrato de adhesión, limitando
la posibilidad de negociación del trabajador, como parte débil de la relación.

COMPETENCIA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL

Señala nuestra Constitución Política en su artículo 241 que a la Corte

Constitucional se le confía la guarda de la integridad y supremacía de la
Constitución, en los estrictos y precisos términos de este artículo. Y, que con tal
fin, cumplirá la función de "Decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que
presenten los ciudadanos contra las leyes, tanto por su contenido material como
por vicios de procedimiento en su formación".

El Decreto Legislativo 2067 de 1991 dicta el régimen procedimental de los juicios y

actuaciones que deban surtirse ante la Corte Constitucional.

Son ustedes, entonces, competentes, Honorables Magistrados, para conocer y

fallar sobre esta demanda.

PRETENSIONES
Solicitamos a la Corte los siguientes pronunciamientos:

1. Se declare inexequible el artículo 1° de la Ley 1846 de 2017.

2. Para la modificación de los artículos 160 y 161 de la Ley 789 de 2002, se
tengan en cuenta los tratados internacionales y los convenios de la OIT,
ratificados por Colombia.
3. Se dé cumplimiento al artículo 53 CP, sobre la expedición del Estatuto del
Trabajo.

NOTIFICACIONES

Los suscritos reciben notificaciones en

De los Honorables Magistrados,

Con todo respeto: