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CICLO: XI
MODULO 2017-V
Chiclayo – Perú
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DESARROLLO
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1.- SINTESIS DEL CASO. VIOLACION DE LA LIBERTAD SEXUAL DE MENOR DE
EDAD
Con fecha 23 de enero del 2002 a horas 11:00 de la mañana, sucedieron los hechos
donde la menor de iniciales C.E.D.CH con 13 años de edad, en circunstancias que la
menor de edad se encontraba con su hermano de 11 años en su domicilio, su amiga
Celly Zulema Jiménez Maza de 14 años, compañera de estudios le saco con engaños
de su casa hacia el monte a unos 100 metros de distancia donde se encontraba
escondido su hermano Edin Granda Maza de 24 años. Al aproximarse la menor
C.E.D.CH la abrazo y le tapó la boca para que no gritara y la amiga se fue del lugar, la
menor menciona que Edin Granda Maza uso su fuerza y la hace caer al suelo donde
este empieza a forcejear, y quitarle la ropa abusando sexualmente de la menor bajo
amenaza de muerte si contaba lo sucedido a sus padres. Después de dejarla desnuda
el lugar del hecho el autor huyo por el monte, la menor agraviada se queda en el lugar
llorando sin saber que hacer totalmente confusa.
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Con fecha 19 de abril del 2002 se emitió un Certificado Médico Legal de Urgencia
emitido por el ministerio de salud centro de salud referencia de Santa Cruz.
Con fecha 20 abril del 2002 a horas 10.30 de la mañana la madre de la menor de
edad formula la denuncia por delito contra la libertad sexual Violación en agravio de
su menor hija.
Con fecha 22 de abril del 2002 en la oficina de la comisaria de santa cruz si inicio la
declaración de la madre , la agraviada y el testigo en presencia del fiscal mixto y el So1
PNP.
IDEAS PRINCIPALES.-
a. Se trata de un caso de indemnidad sexual, ya que la víctima es menor de
14 años de edad y según lo estipula nuestro .La indemnidad sexual puede
ser entendida: “como una manifestación de la dignidad de la persona humana y
el derecho que todo ser humano tiene a un libre desarrollo de su personalidad,
sin intervenciones traumáticas en su esfera íntima por parte de terceros, las
cuales pueden generar huellas indelebles en el psiquismo de la persona para
toda la vida” ( 1).
Por su parte, Juan Bustos Ramírez afirma que “como en general sucede con la
libertad, no sólo se protege la capacidad de actuación sino también la seguridad
de la libertad, esto es, los presupuestos objetivos de ella, lo que en la doctrina
moderna ha sido denominada intangibilidad o indemnidad sexual” (2 ).
b. Los niños son objetos de derecho es decir Los niños, niñas y adolescentes son
sujetos de derecho, no objetos. No son extensiones o propiedades de los padres
o de las madres, sino integrantes plenos de la familia con deberes y derechos.
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c. Fue sometida en contra de su voluntad a un agravio de violación sexual delito
previsto y penado en el art.173° inc.3° del Código Penal. En circunstancias que
la menor de edad se encontraba con su hermano de 11 años de edad, en su
domicilio, de pronto su amiga y compañera de estudio le dijo que la acompañara
a un monte a unos a cien metros de distancia de la casa. En eso apareció de
manera repentina y premeditada el denunciado quien, le tapó la boca con la
mano a fin que no gritara y procedió a tumbar al suelo despojándolo de su trusa,
hizo sufrir el acto sexual a la menor, y amenazándola de muerte si contaba a sus
padres.
Estando a la gravedad del ilícito perpetrado, tiene una pena mayor de 4 años de
privación de la libertad, así mismo se presume que teniendo la calidad de no
habido el denunciado, evitara la acción de la justicia y perturbara la actividad
probatoria de acuerdo al art. 135 del código procesal penal, Con fecha 25 de
agosto del 2002 el ministerio publico resuelve apertura de investigación vía
ordinaria y con mandato de detención contra el autor del delito de violación a la
libertad sexual.
CONCEPTOS.-
Niña, niño o adolescente:
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de la sexualidad humana es un proceso gradual y progresivo. La sexualidad es
una dimensión humana que comprende aspectos biológicos, emocionales,
sociales y culturales que se expresan integralmente y se afectan de la misma
manera en presencia del abuso sexual. En el caso de los niños y niñas no solo
sus órganos sexuales no están listos para las relaciones sexuales adultas, sino
también toda su psicología no está preparada para procesar de manera
saludable la intensidad de emociones y sensaciones que acompañan a las
interacciones sexuales correspondientes a la etapa adulta. Si bien en los
adolescentes y las adolescentes los órganos sexuales externos están
desarrollados, a nivel interno sus órganos y funciones todavía están en proceso
de maduración. Igualmente, a nivel psicológico, se encuentran en proceso de
desarrollo las habilidades necesarias para procesar adecuadamente todos los
aspectos que se vinculan a la vivencia de la sexualidad adulta: la intensidad de
las emociones, la modulación de los impulsos, la relación afectiva, el
compromiso, la reproducción etc.
Abuso SEXUAL
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Muchas de las violaciones a los derechos de los niños, niñas y adolescentes
se cometen dentro del hogar y por parte de quienes tienen la responsabilidad de
protegerles.
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TENDENCIA DEL CASO A NIVEL NACIONAL, JURISPRUDENCIA, ACUERDOS
PLENARIOS SOBRE TEMAS PENALES, ETC.) (2 PTS)
De allí que no es concebible que la libertad sexual sea el bien jurídico tutelado en la
violación de persona con enfermedad mental, en la violación de menores y en los actos
contra el pudor sexual de menores. En estos delitos lo que en realidad se protege es la
indemnidad o intangibilidad sexual de la víctima.
En el caso concreto del delito de violación de menores, lo que se protege es la
indemnidad sexual del menor ¿qué es la indemnidad sexual? Es la protección del libre
y normal desarrollo sexual del menor ante todo ataque, o la salvaguarda de la integridad
física y psíquica del menor ante los ataques que puedan ser perjudiciales para su normal
desarrollo sexual de quienes no han logrado madurez suficiente, como es el caso de los
menores y los incapacitados, por tanto el Estado debe proteger la sexualidad de las
personas que por sí solas no puede defenderlo al no tener la capacidad suficiente para
valorar realmente una conducta sexual.
La indemnidad o intangibilidad sexual es el verdadero bien jurídico que se tutela con las
conductas delictivas previstas en los tipos penales.
La indemnidad sexual, se relaciona directamente con la necesidad de proteger y
garantizar el desarrollo normal en el ámbito sexual de quienes aún no han alcanzado el
grado de madurez suficiente para ello, como es el caso de los menores; asimismo de
quienes por anomalías psíquicas, carecen de plena capacidad para llegar a tomar
conciencia de lo que significa una relación sexual.
ASPECTOS PROCESALES.
Vía Ordinaria.
Se mantiene en reserva identidad de la víctima.
En la sentencia, luego de un examen previo, se ordena el tratamiento terapéutico
del condenado.
Pruebas Privilegiadas:
PARTIDA DE NACIMIENTO O EXAMEN MÉDICO (odontograma).- Para
determinar la edad de la víctima.
CERTIFICADO DE RECONOCIMIENTO MÉDICO LEGISTA
GINECOLÓGICO.- Para determinar la materialidad de las relaciones sexuales,
lesiones genitales, para genitales y Extra genitales, restos de semen, etc.
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CAMBIO DE VERSIÓN POSTERIOR DE LA AGRAVIADA.- Aplicar lo precisado
en R.N. Nº 3044-2004-LIMA (01/12/2004).
REQUISITOS DE LA SINDICACIÓN DE LA AGRAVIADA.- Aplicar lo precisado
en Acuerdo Plenario Nº 2-2005/CJ-116 (30/09/2005).
VALOR PROBATORIO DE PERICIA NO RATIFICADA.- Aplicar lo precisado en
Acuerdo Plenario Nº 2-2007/CJ-116 (16/11/2007).
ASPECTOS PENALES
El que tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos
introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías con un
menor de edad será reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad:
1. Si la victima tiene menos de diez años de edad, la pena será de cadena perpetua.
2. Si la victima tiene entre diez años de edad y menos de catorce, la pena será no menor
de treinta años, ni mayor de treinta y cinco.
3. Si la víctima tiene entre catorce años de edad y menos de dieciocho, la pena no será
menor de veinticinco ni mayor de treinta años.
El que sin propósito de tener acceso carnal regulado en el artículo 170°, realiza sobre
un menor de catorce años u obliga a este efectuar sobre sí mismo o un tercero,
tocamientos indebidos en sus partes íntimas o actos libidinosos contrarios al pudor, será
reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad:
1. Si la víctima tiene menos de siete años, con pena no menor de siete ni mayor de diez.
2. Si la víctima tiene de siete a menos de diez años, con pena no menor de seis ni mayor
de nueve años.
3. Si la víctima tiene de diez a menos de catorce años, con pena no menor de cinco ni
mayor de ocho años.
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Si la víctima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el último párrafo
del artículo 173º o el acto tiene un carácter degradante o produce grave daño en la salud
física o mental de la víctima que el agente pudo prever, la pena será no menor de diez
ni mayor de doce años de pena privativa de libertad.
Tener una cifra confiable sobre esta problemática presenta muchas dificultades, sobre
todo para los casos de abuso sexual intrafamiliar como los que se están revisando aquí.
Esto tiene que ver con la dificultad para identificar la situación, por las características que
ya se han descrito y luego, para denunciarla.
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a. ESTADÍSTICAS PNCVFS: Encuesta sobre Abuso Sexual en niñas, niños y
adolescentes de tres regiones del Perú 2004
Las formas más frecuentes de abuso sexual son los tocamientos y/o besos incómodos;
las propuestas indecentes; ser obligadas u obligados a realizar tocamientos; intento de
violación; con algo menos de incidencia aparece la violación; y finalmente,
amenazas por no querer tener relaciones sexuales.
Las personas mencionadas como agresoras en el ámbito familiar fueron: el tío o la tía,
seguido de los primos, en tercer lugar se encuentra el padre o padrastro, y en el cuarto
lugar se encuentran los abuelos y hermanos.
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El estudio Multicéntrico de la OMS señala que en la ciudad de Lima y Cusco dos de
cada 10 mujeres fueron víctimas de abuso sexual antes de los 15 años, principalmente
por parte de un allegado o familiar.
c. PILVFS -Ayacucho
El 3% de las mujeres reportan violencia sexual contra sus hijos; mientras el8% no
sabe si han sufrido abuso.
- Atemorizar.
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la doctora María Ysabel Cedano, directora de Demus (Estudio para la
Defensa de los Derechos de la Mujer) durante el lanzamiento de la
campaña "Un hombre no viola".
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JURISPRUDENCIA
2. "El tipo penal que subsume la conducta del acusado se encuentra previsto en el
inciso tercero del artículo ciento setenta y trés del Código Penal vigente, con la
agravante contenida en el último parágrafo del referido numeral; que de otro lado
, se aprecia que el colegiado no ha impuesto ninguna pena accesoria, no
obstante que el artículo treinta y nueve del acotado señala expresamente su
imposición, cuando el hecho punible cometido por el condenado constituye
violación de un deber inherente a la patria potestad; por lo que es procedente la
inhabilitación como pena accesoria"
(Ejecutoria Suprema del 5/12/94 R.N. 2869-94 Gaceta Jurídica, tomo 53, pág.
19-A. CODIGO PENAL, quinta Edición Actualizada, aumentada, Gaceta Jurídica,
año 2005, Lima-Perú. Pp.95, 96.
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consulta a la Sala Constitucional de la Corte Suprema de la República; este
órgano jurisdiccional en fecha 20/11/2007 APROBO la consulta en cuanto
declara INAPLICABLE para el caso concreto el artículo 173 inciso 3 del Código
Penal (28704) por colisionar con los artículos 2º inciso 1, 2º inciso 24 apartado
a), y 2º inciso 24 apartado d) de la Constitución Política del Estado, por
consiguiente fundada la excepción de naturaleza de acción.
Esta resolución constituye el primer hito importante en la judicatura sobre la
cuestionada violación sexual de la redacción actual del artículo 173.3 del Código
Penal, con la premisa del pleno reconocimiento de la libertad sexual de los y las
adolescentes de catorce y menos de dieciocho años de edad y la exclusión de
todo reproche penal cuando media consentimiento.
5.- Análisis (con toda la información obtenida debe realizar el análisis del
caso) (5 pts)
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de la libertad sexual de menor, en agravio de la menor de iniciales C.E.D.CH.
Estado, instaurándose proceso penal por auto de folios"14 a 15.
El que sin propósito de tener acceso carnal regulado en el artículo 170°, realiza sobre
un menor de catorce años u obliga a este efectuar sobre sí mismo o un tercero,
tocamientos indebidos en sus partes íntimas o actos libidinosos contrarios al pudor,
será reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad:
1. Si la víctima tiene menos de siete años, con pena no menor de siete ni mayor de
diez.
2. Si la víctima tiene de siete a menos de diez años, con pena no menor de seis ni
mayor de nueve años.
3. Si la víctima tiene de diez a menos de catorce años, con pena no menor de cinco
ni mayor de ocho años.
COCLUSIONES.
2. Asimismo, el Perú ha ratificado la Convención sobre los Derechos del Niño que
en su artículo 19 señala, que los Estados partes adoptarán todas las medidas
legislativas, administrativas, sociales y educativas para proteger al niño, niña y
adolescente contra toda forma de perjuicio o abuso físico o mental, descuido o
trato negligente, malos tratos o explotación, incluido el abuso sexual.
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4. La indemnidad o intangibilidad sexual constituye un verdadero bien jurídico que
se tutela con las conductas delictivas previstas en los tipos penales, y deben
tener una especial protección de parte del Estado, ya que las personas por sí
solas no puede defender su sexualidad o porque no tienen capacidad suficiente
para valorar realmente una conducta sexual.
5. Del estudio vertido sobre los delitos contra la libertad sexual tipificados en
nuestro ordenamiento penal, si bien es cierto se han incrementado las penas,
por una lado es reconocido por la sociedad, pero por otro no se soluciona el
problema del delincuente sexual, ya que el sistema carcelario y penitenciario
está colapsado. Además, que no existe la rehabilitación, reeducación y
resocialización, debido a las condiciones de hacinamiento y trato infrahumano a
los internos de los centros carcelarios del país
RECOMENDACIONES
1. Tipificar como hecho punible el supuesto que hemos rotulado como Libertinaje
Sexual, por ser lesivo a un bien jurídico tutelado por el Estado. Sugerimos una
mejor redacción con una mejor técnica legislativa acorde con la política criminal que
adopte el Estado en materia de delitos sexuales.
2. Consideramos conveniente dar a la ley una vacatio legis de por lo menos dos
años, tiempo suficiente para difundir sus alcances en colegios y universidades, así
como también capacitar a los operadores de justicia como: policías, jueces y fiscales
para una correcta aplicación.
3. Implementar un programa de difusión de las conductas sexuales tipificadas como
delitos, junto con las conductas socialmente más dañosas a cargo de las Fiscalías
de Prevención del Delito.
4. El derecho penal, y por ende el derecho penal sexual, son importantes para todos
los desajustes convivenciales en la sociedad, por ello es necesario incidir en
la calidad de la educación que se imparte a los niños, niñas y adolescentes,
brindándole valores y materias sobre educación sexual, en forma adecuada, lo cual
se encuentra en un párrafo de la exposición de motivos del proyecto de ley penal del
adolescente: "el eje de la política criminal contemporánea sería el de la prevención
primaria, es decir el esfuerzo orientado a aminorar la delincuencia del futuro".
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5. A nuestro criterio se debe tomar en cuenta que no solo Estado sino la colectividad,
debe intervenir en la formación de las personas, brindándoles valores éticos y
morales, y una buena educación.
6. Elevar la pena o aplicar la pena de muerte, no soluciona el problema de la violencia
sexual que día a día va en aumento. Debería estudiarse a fondo el porqué de los
hechos u actos delictivos, y una vez identificados, encontrar las alternativas de
solución, aplicar con reformas, y de esta manera poder informar y explicar, a fin de
llegar a una solución integral del problema y para ello requiere de que
las políticas públicas claras con apoyo de las organizaciones de civiles, iglesia,
municipalidades y comunidad en su conjunto.
7. Respecto a la sanción que recibirán aquellas personas que violenten sexualmente a
personas entre 14 y menos de 18 años de edad, modificada por la ley 28704,
requiere hacer un análisis profundo, ya que por un lado se castiga a los delincuentes
sexuales que abusan sexualmente del de menores de edad, que han quedado
impunes al afirmar de que hubo consentimiento, sin serlo. Por otro lado, se restringe
el derecho a su libertad sexual, si estos quisieran ejercerlo, se está imponiendo
limites a los adolescentes para mantener una relación de enamorados, hasta
después de cumplir la mayoría de edad.
8. El Estado debe brindar mayor protección a la familia, como eje fundamental de la
sociedad, con la finalidad de crear personas y una colectividad sin lacras sociales.
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BIBLOGRAFIA
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