Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
FILOSOFIA
DEL DERECHO
NOVENAEDICION
iI
EDITORIALPORRUA,S. A.
AVDA.REP. ARGENTINA, 15
/
MEXICO, D. F.
1983
11 ~~
M""
I~
\ \y
Q \
~
~ ~-
-'-' . ,"', """",,' ,',,' "', ",<>
-~
I
11
,11
;
I '1
'"
,I
i !
CAPITULO III
conocimientos en conexión tivo. Las ciencias del derecho estudian sistem;:ts o formas
..' " . ., sistemática
... en sentido teoré-
'. normativas; pero estudiar sistemas o formas normativas
tIco ; pero una propOSIClOnnormatIva no es un conOCI-
miento o verdad científica; los conocimientos o verdades no es formular nuevas normas, sino juicios ácerca de pro-
'" científicas nunca pueden ser proposiciones normativamen- posiciones normativas. Los principios generales del de- ,¡;
te enunciadas. recho son fundamentales para el sistema normativo y son
Recuérdese que en la Lógica elemental hay una forma tamhién normativos; pero el estudio científico de estos
tradicional del juicio, S es P. A su vez, esa fórmula se principios noestahlece nuevos principios de derecho.
transforma, para las proposiciones normativas, en la si- Conviene tener presente esta estructura, porque. cuan-
guiente: S dehe ser P. En el primer caso, el enlace es do se dice que la Ciencia del Derecho es normativa, se
enunciativo; en el segundo, el enlace es imperativo. El cree que dicta normas; mas no es así: las ciencias del de-
juicio es una proposición que dice cómo es algo, en tanto rechoson normativas, no porque se componen de normas,
que la norma es una proposición que expresa cómo debe sino porque estudian sistemas de normas. Es decir, son
ser algo. En consecuencia, toda proposición normativa normativas no por su método o por su forma de construc-
Ih
ohedecea la fórmula que enuncia aYgoque dehe ser. Tó- ción, sino por su ohjeto. Por su método son tan teoréticas
mese un principio de derecho: "Quien es primero en como cualquiera otra ciencia. Por eso es que este carác-
il
1I
11,.1
11
.~
li
i I
I~
;1 '--..
"
.,.
La imagen es la representación de un objeto concreto, respecto a las ciencias y a las artes, aun cuando puede
exista o no en la realidad. Así, por ejemplo, puede ser háber una bella expresión de los principios normativos y
representada\ una ninfa de la Mitología, y no es una rea- un conocimiento científico de ellos.
lidad, y puede ser representada la imagen de una mesa,
que síes una realidad. Las bellas artes manejan imágenes, 14. EL DERECHO Y LA RELIGIÓN
ya que son construcciones de objetos con imágenes, no
cón conceptos o con juicios abstractos. Por eso los artistas La ciencia y el arte pueden ~er diferenciado,s, aun
hablan del juego libre de la fantasía; porque en las artes cuando existe interferencia entre ellos. Por ejemplo, un
no se ligan los elementos conforme a la realidad, sino individuo aficionado al conocimiento científico no exclu-
conforme a la fantasía del artista; y así, pueden ser com- ye su actividad vital de otras manifestaciones ajenas a la
binadas libremente, como lo hace la Mitología griega, las ciencia. Dedicarse a la ciencia no es vivir exclusivamente
formas bellas de la mujer con las especies marinas, me- en la ciencia; hay interferencia s con otros estratos, perú
diante el libre juego de la imaginacilSn. también es posible señalar notas diferenciadoras entre
Mas ¿en qué fuentes tiene su origen el arte? Desde ellos. Y por existir características diferentes entre lós di,-
luego, no en la abstracción del pensamiento. La creación versos estratos de la cultura, se habla de categorías en el
estética en general no es -abstracción racional: tiene su ori- orden cultural. El concepto del arte es una categoría del
gen en el sentimiento fantástico; porque puede haber otra orden cultural; el concepto de la ciencia es otra categoría
clase de sentimiento, por ejemplo, de un dolor, pero no en ese mundo; es decir, so~ conceptos genéricos básicos
tiene este sentimiento un sentido fantástico, sino de reali- que sirven para diferenciar un orden de objetos respecto
dad inmediata subjetiva. Por último, a diferencia de la a otro orden de objetos.
ciencia, el fin último del arte es la belleza. De lo expuesto hasta ahora se concluye: 19 El dere-
Ahora bien, las manifestaciones del mundo jurídico no cho no es un fenómeno de la Naturaleza. 29 Es un conte-
son un juego de imágenes. La aplicación de los códigos nido cultural de la voluntad humana. 39 El principio bá-
tiene un sentido rígido, no es obra de la fantasía. Las nor- sico de este orden es normativo o teleológico. 49 El dere-
mas no son manifestaciones recreativas para el sentimien- cho no es todo lo que puede ser comprendido en el seno
to. No tiene el derecho su origen en esta fantasía creadora de la cultura. 59 No es ciencia. 69 Tampoco es arte, porque
que tiende a embellecer el mundo que nos rodea. El ju- no cumple con las características del arte, por lo que queda
rista no persigue lo bello. Claro que puede haber una ex- excluído de esa esfera.
posición estética en un escrito judicial, conform!1,al len- Ahora conviene examinar si el derecho es una forma
guaje literario, pero ese reflejo estético no proviene del de la vida religiosa. Además de las normas jurídicas, hay
s~ntido regulativo y normativo, sino de la armonía de las normas religiosas. En efecto, la vida religiosa exige reglas
expresiones del lenguaje; por eso, autores como Gustavo para el culto, para la interpretación de la palabra reve-
Radbruch hablan de una estética del derecho, pero esta lada o bien para llegar a la iluminación del carácter
estética no es un conocimiento ni una norma jurídicos. místico. Mas ¿qué es lo propio de la religión? ¿Se expre-
Por lo tanto, el derecho se excluye del orden cultural con sa, como las ciencias, en conceptos y juicios abstractos,
4.-FILOSOFÍA DEL DERECHO.
¡f !~
50 FILOSOFÍA DEL DERECHO EL DERECHO, LA CIENCIA 51
11 li
il
con actitud racional? O ¿acaso es una actitud de goce órdenes de la cultura los hombres desenvuelven su esfuer-
estético? Los temas religiosos pueden servir para la cien- zo entre ellos mismos, en plan interhumano; en cambio,
cia y para formar imágenes estéticas; pero lo científico, en la actitud religiosa se pone el homBre frente a un ser
lo artístico, no es el sentido religioso. o seres idealizados distintos a él; esos son los dioses o el
En verdad, la religión no tiene un modo de manifesta- dios, según el tipo de religión de que se trate. De suerte
ción clara, objetiva y externa, como el arte y la ciencia. que en la religión se tiende a superar lo terreno con un
La religión sólo tiene vida en los estratos más profundos sentido ultraterrenal, aunque en algunas religiones los
de la subjetividad. Por eso, siempre las imágenes santas, dioses estén en la vida de los hombres, interviniendo en
en los milagros, los ritos o los sacrificios, se retrotraen a sus guerras, sirviendo a sus pasiones, como lo refiere Ho-
una irreductible convicción subjetiva. Tal parece que en mero en la Ilíada.
lo que se llama fe o creencia en un mundo de carácter El derecho no cumple con estos requisitos, no surge
-({ivinose reúnen y adquieren unidad las diversas energías de una convicción de la fe o de las creencias dogmáticas;
humanas; es decir, la fe, la creencia en algo divino, con- las instituciones jurídicas están sujetas a controversia y a
'1 '1
tiene el ~deal o la aspiración de máxima bondad, de abso- discusión. Claro que ,hay relación ehtre las formas reli-
luta verdad, de absoluta belleza, lo mismo en una etapa giosas y las jurídicas, pero lo jurídico es diverso de los
'1
primitiva o en un estado muy evolucionado que en las contenidos religiosos. La finalidad de la religión es el
formas religiosas de la vida cristiana. ideal llamado de la santidad o de lo santo. El derecho no
La divinidad no es sólo bella, sino que, además, es persigue ese fin. El cobro jurídico de intereses o la de-
bondadosa, omnipotente; reúne todas las condiciones de volución de lo prestado no tienen estos rasgos. El medio
valor absoluto. De esta suerte, la actitud religiosa se ori- de manifestación del derecho no es el mismo medio, ni
gina en lo que se denomina fe o creencia; fe o creencia tiene las mismas exigencias que la vida religiosa. Y se
"
en un ideal de virtudes absolutas que aba,rca todos los reitera lo dicho respecto a la ciencia y al arte: son catego-
aspectos posibles de la vida. Por eso es frecuent~ que la rías de la cultura creadas por el hombre y objetivadas en
~ actitud religiosa sea determinante y condicione los demás su esfuerzo y hay~una necesaria concurrencia de las dife-
I aspectos de la vida, cuando tiene una profundidad real y rentes formas de vida, pero también es posible diferen-
no es sólo el cumplimiento fariseo de signos exteriores o ciadas. Cuando se pregunta si es posible distinguir la
de ritos meramente formales o externos. Es verdad que religión frente al derecho, y unos afirman y otros niegan
la religión necesita de formas normativas; pero, además, que se pueda distinguir, se plantea un problema falso.
requiere medios artísticos; exige, inclusive, por,oposición Con frecuencia, al afirmar la distinción, se piensa encon-
antinómica, cierta referencia a la conceptuación abstrac- trar separados, sin fronteras, la religión y el derecho;,
ta, por ejemplo, en la formulación de tratados de Teolo- pero como hay puntos de concurrencia, ya que varias ma-
gía, que pretenden ser un enlace de conceptos consentido nifestaciones religiosas pueden influir en instituciones ju-
de verdad, porque la religión surge de la mente humana rídicas, o éstas inspirar actitudes religiosas, encuentra en
,,1
al reunir todas las capacidades del espíritu y darles pe- esto su apoyo la tesis contraria. .
culiar unidad con ideal de perfección. En todos los demás y es que es válido diferenciar dos esferas o dos tIpos
- _c_O
,.",
il¡
11
infructuosa establecer si pueden diferenciarse en sentido derecho, y en este sentido se dice que es un contenido
I1 1
~!
r-
la la polémica respecto a si las normas de conducta son ejemplo, las cosas captadas en la percepción. sensible son
significaciones abstractas e ideales, ó, por el contrario, objetos de la realidad. Esta mesa o aquella silla son co-
especies de objetos de la realidad concreta, con una de- sas que ocupan un lugar concreto, han comenzado a exis-
terminación espacio-temporal limitada, conviene abordar tir en algún tiempo y dejarán de existir en otro. Pero
el problema y orientar su solución, cuando menos pro- frente 'a estos objetos reales, cuya facilidad de captación
visionalmente. Los objetos reales se distinguen de los idea- no ofrece mayor dificultad, se presentan los objetos idea-
les en lo concreto de los unos y lo abstracto de los otros. les.. Para ilustrar su existeneia se- recurre a los objetos
Un objeto real, como una constelación, un astro o un matemáticos. Así, se dice: en la realidad hay cOSIiSrea-
planeta, puede calcularse que durará innumerables años, les circulares; pero el círculo que se conoce en la abs-
pero a su tiempo dejará de existir, ya que según la hipó- tracción no es un objeto real particular, ni la suma de
tesis aplicable a toda realidad, sobrevendrá la desinte- objetos reales particulares, sino un objeto con un plano
gración de esos objetos, aun conforme a las doctrinas distinto de consideración.
que los físicos discuten sobre la conservación de la enero Pero ¿además de los objetos reales y de los objetos
gía, en el sentido de que nada se pierde, todo se trans- ideales, habrá el concepto o la noción. del círculo? Es
forma; de todos modos, los objetos reales, como tales, se decir,
" l ' ¿además" . el objeto ideal
del concepto círculo, existe .
desintegran en sus elementos, acaso para que existan e czrcul o y 1os casos concretos Clrcu1ares.?I magmar
otros. De tal suerte que todo objeto real tiene una dura- que además del objeto ideal hay el concepto o la noción,
ción limitada, un comienzo y una terminación en el tiem. es introducir un ente indemostrable, y precisamente por
po, y también tiene una ubicación real en el espacio. esa suposición nace cierta actitud metafísica.
Frente a estos objetos se habla de otros objetos irrea- En un orden distinto al. matemático, como es el del
les, pero de existencia indudable, puesto que con validez derecho, hay sistemas jurídicos reales positivos: el de
objetiva los estudian y determinan ciencias como las ma- México, el de España, el de Norteamérica. Si además
temáticas, ejemplo típico de ciencia exacta. Son objetos del concepto de cada uno y de los derechos reales se su-
afirmados sólo como relaciones en la abstracción, no tie- pone una realidad en general, que es el derecho, se
nen carácter real, pero tampoco lo tienen ficticio; así, introduce un objeto metafísico indemostrable. Sólo son
con fundamento en las determinaciones matemáticas, más posibles el concepto círculo y los círculos reales, o bien
exactas que las reales, se derivan aplicaciones reales. relacionar el concepto círculo en función de otros obje-
Pero los objetos de tipo ideal, como los de las matemáti- tos matemáticos. Por ejemplo, se aplica el concepto círcu-
cas, no tienen nacimiento en el tiempo ni ubica<:ión es- lo en relación con el concepto triángulo; pero cuando
pacial alguna. / además de los objetos reales y de los objetos ideales se
afirma un tercer plano para los conceptos o nociones, se
17. Los OBJETOS REALES E IDEALES ostá creando un objeto ilusorio, porque el objeto ideal ~S
01 mismo concepto objetivamente válido~ no una especie
Los objetos reales se caracterizan por su existencia de representación subjetiva que cada quién tenga, ni una
limitada en un tiempo y en un espacio determinados. Por entidad metafísica.
.."...--.
Examínese ahora otro problema, para acabar de iluso fundón determinativa del concepto tiempo; pero no hay
trar la diferenciación. Todo objeto real tiene una dura- una especie de tiempo real general, con duración real,
ción, limitada en el tiempo; lo que quiere decir que antes además del concepto objetivo general. Los tiempos reales
de que un objeto real exista, hubo alguno o algunos tiem- son objetos real~s; pero la función o la relación univer-
pos reales en los cuales el objeto no existía. Pero todo sal de temporalidad en la abstracdón ya no es algo real,
tiempo real, digamos un segundo, un minuto o un mi- sino algo ideal; por eso tampoco tiene sentido preguntar
lenio, supondría otro tiempo real, y así indefinidamente; cuándo comenzó a ser .el círculo, sino cuándo comenzaron
la verdad es que todo tiempo real es una determinación a sér los círculos reales o quién trazó por primera vez
de la relación universal "el tiempo". O sea, que cuando un círculo; pero preguntar cuándo comenzó a existir la
los tiempos reales se pierden en una relación infinita, en. función de la circularidad es un contrasentido, porque
tonces se está en el plano del tiempo en general. Se dirá: los objetos ideales no tien~n 'ubicación ni en el tiempo ni
¿cómo es posible el tiempo no real? Porque la relación en el espacio. El tiempo tiene determinaciones concretas
o concepto general de tiempo no es un determinado tiem- en la representación seqsible, y no hay tiempo real fuera
I¡ 11 po real de duración. Hay tiempos reales; mas todo tiempo de la existencia. de los objetos reales que en él existan.
real supone un tiempo real anterior, que se enlaza dentro Todo objeto concreto existe en el tiempo; pero el tiempo,
de una temporalidad universal. o sea la función de sucesión o duración en general, no
No tiene sentido preguntar cuándo comenzó a existir existe a su vez en el tiempo. Conviene distingui~, frente
el tiempo en general, porque el tiempo no puede tener un a la realidad, de la existencia de las cosas reales qu~ du-
comienzo en el tiempo o en. otrQs supuestos tiempos. En- ran, la determinación o principio abstracto universal que
tonces, todos los tiempos reales están determinados o con. es la mera función de' sucesión, de duración. El tiempo
'.
cebidos como determinaciones parciales de una relación existe como una función ideal exacta, como es una función
universal de tiempo; pero esta relación universal de tiem- exacta el círculo. Mas las normas jurídicas, como otras
i¡
po noesun,a magnitud o una cosa real, sino la relación normas, ¿son objetos reales o ideales? Las normas jurídi-
en la que toda magnitud real aparece. Aplíquese la mis- cas, una vez dictadas por el legislador, ¿son válidas para
ma imagen al círculo: todos los objetos circulares y todos todos los tiempos? Primero debe investigarse si los obje-
los círculos reaks pueden ser captados al través del con- tos reales, físicos, pertenecen a un tipo de realidad, y
cepto circulo; pero el concepto círculo no es un círculo si además hay otra especie o tipo de realidad, que es lo
real. De la misma manera todo objeto y tiempo reales que antes se ~encionó como realidad cultural, y cuáles
son concebidos como determinaciones al través del con- son los ];asgos de esta x:ealidad cultural; porque acaso
cepto o de la idea del tiempo; pero este concepto o idea resulte que est~ realidad cultural tiene perfiles distin-
dd tiempo no eS ya un tiempo real. tos a esa otra realidad física, y corpórea de la Natu-
Si además de los tiempos reales hay una cosa real: raleza.
"el tiempo", como lo afirma, v. gr., la filosofía del pen- , Las normas jurídicas, ¿son perceptibles por los senti-
sadorfrancés Bergson, se introduce un concepto inde- dos, como algunas cosas físicas? Desd,e luego la norma,
mostrable. Lo demostrable son los tiempos reales y la COfiOtal, no es la e~presió~ gráf!ca, puesto que puede
,',
0 ,.,
,'-'-'-"-~" -- '-"--"-'-"-.,. ---
",r
¡,l
11
EL DERECHO, LA CIENCIA
61
I! ! 1
60 XILOSOFÍA DEL DERECHO
relación a titulo de formas de conducirse en la realidad en su peculiar estructura:. Se subraya esta consideración
particular y concreta. cuando se inquiere: ¿Cómo deben conducirse jurídica-
I11
mente los hombres según el Derecho mexicano? El plano
l. real es el del sujeto que pregunta cómo' debe ser la con-
18. NORMAS JURÍDICAS Y DEBER SER ducta, y el plano ideal o del deber ser, compete a las
normas. Pero si se interroga acerca de lo que establece el
La consideración de que las normas son de carácter Derecho mexicano, el deber ser se presenta como lo que
11
11
ideal proviene de que toda norma postula alguna con- jurídicamente es, porque se apunta el ser del deber ser.
ducÚI.debida; es decir, una conducta que debe ser rea- Es una cuestión nada más de perspectiva lógica, de siste-
11
lizada. Pero la conducta que debe ser realizada, no es la ma de apreciación. Claro que puede preguntarse además
11"
conducta efectivamente existente, porque no tendría sen- si el ser del deber ser en el Derechó positivo mexicano
tido como deber ser. Por lo tanto" si la conducta postu- es un deber ser válido, o sea:, estas normas que son así
{I lada o propuesta es para el futuro, entonces se dice que en el Derecho mexicano, ¿cómo deben ser en una buena
11
es algo que idealmente se propone; luego las normas de política legislativa? Pero este ya es otro problema, de
11
conducta tienen un carácter ideal, no real; sin embargo, reforma legislativa y política. '
'1 el enlace presentado por la norma, 'también puede lla- Lo anterior no es un puro ju~go d~ palabras, sino un
marse real, si por ~real se entiende una forma de relación juego puro de sistemas. Cuando la doctrina, afirma que
eficaz y efectiva establecida positivamente. Compárense las normas jurídicas tienen carácter ideal, es porque las.
los planos, siguientes: 19 Hay que conducirse jurídica. postula como un deber ser, en el primer plano enunciado;
i~1
es decir, en cuanto los sujetos deben conducirse conforme
mente en México, según lo estipulan las normas del De-
recho mexicano. En este orden, lo real es cómo nos con- a derecho, las normas representan el contenido ideal que
ducimos; lo ideal es cómo debemos conducimos. 29 Lo debe ser. Pero cuando se afirma que un derecho real y
iI
que el Derecho mexicano establece como conducta jurídi- positivo es aquel que rige para un tiempo y lugar deter-
11
minados, se está en el segundo plano, en el plano de lo
camente debida, ya no es una relación de algo que es
con algo que debe ser, como en el primer caso~ sino la que es el deber ser o el derecho; en la realidad efectiva
consideración de algo que de por, sí es en la norma; es y concreta del derecho, dentro de un sistema jurídico vi-
'\ gente. Np son contradictorios estos órdenes, porque el
decir, lo que es jurí~ico según el Derecho mexicano está
11
11 instituí do y existe efectivo y actual como un contenido de problema de la iigencia y positividad está colocado en el
deberes postulados en cada precepto. ,
plano de lo que es el derecho, y no en el de lo que para
Distinguiendo estos dos planos, se advertirágue cuan- los sujetos debe ser derecho. De suerte~que el concepto
do se juzga que las normas son significaciones o
conteni-
de idealidad está aplicado en relación a lo que opera
"
"
'111- ..
~ 63
111
62 FILOSOFÍA DEL DERECHO EL DERECHO, LA CIENCIA
¡I como mandato o deber en el futuro, pero no en el con- Queda planteada otra cuestión: si el derecho es una
I1
cepto de estructura abstracta a la manera matemática. forma normativa -orientada la polémica en el sentido
Cuando se asimilan las normas jurídicas a las estructu- expuesto-, ¿por qué se dice también que es una forma
I1
ras matemáticas, se olvida que el deber ser tiene~s1J.pecu- de vida social o colectiva? Este problema se abordará al
liar estructura, su peculiar modo de ser; porque puede hacer la diferenciación entre el derecho y la moral.
,"
'1
~I
decirse que algo es ideal en tanto que no se ha realizado,
o bien en tanto que es una estructura ideal en la abstrac-
.
11
ción, como en ell casó de los objetos matemáticos. El de-
recho es ideal en cuanto objeto de futuro, pero no en el
sentido universal y abstracto que se aplica a la iCLealidad
(1
de los objetos matemáticos.
Las normas jurídicas sOÍlsignificativas de forma de
conducta. Como los hombres no vivimos espontáneamente
con buena conducta, hay este sistema coactivo que esta-
'1
blece modos aproximados de buenas relaciones de con-
ducta; pero esas buenas relaciones de conducta estable-
cidas por las normas son variables, y se renuevan con
el propósito de mejorar la vida social. Por lo tanto, no
11
tienen ni pueden tener la misma permanencia estructural
'1
al
de las formas matemáticas o de los principios filosóficos.
'1 :"~¡ En suma, en cuanto se considera cómo son los deberes
1jll establecidos normativamente, se trata al""derecho como
'~ un objeto que es; es decir, como un objeto real, y si se
,~ considera la vida de los hombres, para quienes son estable-
cidas esas formas o modos de relación jurídicos, se trata
el derecho como un contenido ideal a realizar, pero nun;;c
ca como una estructura de tipo matemático. Ahora se
comprenderá, el interés en diferenciar estos órdenes, que
~'.i.
constantemente se confunden en la polémica sobre si el
derecho es real, material o normativo. El derecho, como
Ün contenido normativo en la cultura, puede presentarse
11
,como ideal con las limitaciones ,y condiciones ya explica-
11 ,1
das, sin asimilado con las estructuras universales de ca-
rácter matemático. Puede presentarse como real, si se
entiende que las relaciones significadas para la conducta
Ii
con validez transitoria -son reales y positivas.
"
'11
11
11