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CONSTITUCIÓN Y DERECHOS
HUMANOS
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CONSTITUCIÓN Y DERECHOS HUMANOS
LA
INFIBULACIÓN
En muchos países africanos, y en algunos del Medio Oriente
y del Asia, se practica un ritual de iniciación para las mujeres
al llegar a la pubertad. Después de él ingresan al mundo
social adulto y son reconocidas como parte integrante de la
tribu. De no ser así, son calificadas de impuras y no son
aceptadas como esposa ni como miembros del grupo. Este
ritual, conocido como infibulación, consiste en el corte del
clítoris y de los labios mayores y menores de la vulva;
también se suturan ambos lados de esta dejando solamente
un pequeño orificio que permite la salida de la orina y de la
sangre de la menstruación. En otras palabras, este ritual
consiste en la extirpación de gran parte de los órganos
sexuales femeninos.
Sin embargo, esta práctica encuadra una serie de
justificaciones en su contexto. Tiene una justificación
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DESARROLLO
TEMÁTICO
El reconocimiento de los derechos inherentes a todo ser humano, no es algo que se haya dado de un momento
a otro o que se remita solamente a hechos o acontecimientos ocurridos en el pasado siglo, sino muy por el
contrario, el reconocimiento de los derechos elementales de las personas ha pasado por un conjunto de
procesos que iniciados hace varios siglos han llevado a la situación actual de los derechos, es decir, su
reconocimiento irrestricto por el orden jurídico internacional y nacional.
Estos grandes procesos históricos por el que ha pasado el reconocimiento y respeto de los derechos humanos
son los siguientes: idealización, positivación, generalización, internacionalización y especificación.
1- IDEALIZACIÓN.
Todas las acciones del ser humano se gestan inicialmente en su pensamiento, en sus reflexiones, en sus
ideas, las cuales configuran el pensamiento filosófico o filosofía.
La lucha por el reconocimiento de los derechos humanos como derechos inherentes a toda la población, a
todos los hombres y mujeres, se concibió inicialmente en las reflexiones y pensamientos de los grandes
filósofos de la modernidad.
El proceso de idealización de los derechos humanos, es aquel en el cual estos se constituyen en el tema
central de la reflexión de los grandes filósofos y pensadores principalmente del siglo XVIII. No es que con
anterioridad a esta fecha no hayan existido ni se hayan hablado de derechos de las personas, sino que los
derechos solamente eran reconocidos a un sector de la población, es decir a quienes detentaban el poder
político y económico, que eran la minoría, y por el contrario, a la gran mayoría de la población no se le
reconocía ningún derecho y vivían sometidos a los caprichos y deseos de los gobernantes y sectores
pudientes. Las monarquías absolutistas detentaban poderes absolutos sobre la población, y gobernaban
mediante el abuso y el atropello de los más elementales derechos de la población, los monarcas eran
omnipotentes y decidían quien iba a prisión, quienes y en qué cantidad pagaban impuestos, por donde la
población podía circular o no, e incluso podía decidir la vida o muerte de una persona. No existía la libertad
de pensamiento, pues reinaba la intolerancia, y quienes discrepaban con las ideas oficiales, especialmente
las cristianas, bien podían terminar en una cárcel o terminar sus días en la hoguera.
Frente a esta situación, es que surgen las modernas ideas ilustradas que defendían la libertad de
pensamiento, la tolerancia y la justicia como instrumentos superadores de la ignorancia, el dogmatismo y las
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mismos que tomaban como premisa principal el respeto de los derechos fundamentales de todo ser
humano.
2- POSITIVACIÓN.
El proceso de positivación arranca en tiempos del iusnaturalismo racionalista sobre el que se asientan
inicialmente los derechos naturales. Esta doctrina permite la plasmación escrita, o positivación, de los
derechos por razones de eficacia y de seguridad jurídica aun cuando la fuerza y vigencia de dichos derechos
se encuentre originalmente en la naturaleza del hombre. Obliga así al Poder a reconocer por escrito su
vinculación y compromiso con los mismos. Se trata pues, de un proceso que impulsa la sujeción del poder a
los derechos reconocidos por el mismo poder.
Supone este proceso que los derechos son asumidos por el Poder pero no creados por el mismo. Da cuenta
de un equilibrio entre la naturaleza humana de los derechos y el Poder (Legislador ordinario o constituyente
y jueces). Supone el reconocimiento de la necesidad de dotar a los derechos fundamentales de eficacia y
protección real para los titulares de los mismos. Se realizará a través de la Constitución y la Ley, siempre que
se reconozcan como las normas más importantes del ordenamiento jurídico de un estado. Una vez asumido
el positivismo jurídico como el paradigma del Derecho, ya en el siglo XIX, la positivación de los derechos es
el requisito necesario para el reconocimiento de los derechos como Derecho válido, como parte del
ordenamiento jurídico.
Desde la Modernidad, la protección de la libertad y de los derechos más elementales ha estado presente en
las distintas reflexiones filosóficas. Sin embargo, su eficacia y protección efectiva no será posible y real hasta
la constatación de tales límites en el Derecho escrito, en la concreción de estos derechos en una norma
escrita, en su positivación. Esto se comprueba fácilmente en una característica que tienen los derechos
humanos y que es la limitación del Poder.
La positivación de los derechos forma parte de la propia teoría de los derechos fundamentales. La parte
relativa a su concepto proviene directamente de su positivación. Sin la positivación los derechos no se
concretan, sólo son ideales morales, valores, que no lo son plenamente hasta que no enraízan en la
realidad. El proceso de positivación supone, pues, el punto de partida de los derechos fundamentales,
derechos constitucionales. A lo largo de la historia, las sucesivas generaciones de reflexiones sobre los
derechos como la liberal, la democrática y la socialista se positivizan haciendo de este proceso un proceso
común a todos los derechos, independientemente de su contenido.
3- GENERALIZACIÓN.
Se trata del proceso central que implica el reconocimiento de los derechos no solamente de un determinado
grupo o grupos sociales, sino de todos los grupos o estratos sociales, es decir la extensión o generalización
de los derechos humanos para todos los seres humanos sin excepción de ningún tipo. La generalización
supera aquella paradoja de los derechos por la que se afirman y predican le corresponden a todos los seres
humanos, pero se circunscriben originalmente en la práctica a la burguesía y otras élites sociales. Las
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esclavitud y se consolida tras la segunda guerra mundial. Una multitud de tratados los reconocen y
protegen.
Se trata de tratados que contemplan los derechos fundamentales de forma sectorial, no en su totalidad y
que sólo vinculan a los Estados parte en los mismos. Los tratados son de carácter global y regional
indistintamente. El elevado número de tratados y convenios facilita el solapamiento de unos con otros,
lagunas e incoherencias y contradicciones entre normas convencionales. Son los problemas que trae la
inflación normativa internacional en la materia. Sin embargo, cabe decir que la existencia de esta dimensión
internacional ha sido vital para la protección de los derechos fundamentales.
Este proceso supone la consolidación en el ámbito internacional del proyecto liberal de derechos
fundamentales impulsado por el proceso de generalización.
4.1- Causas del proceso de internacionalización.
Influyen en la aparición de este proceso la compleja realidad social; la existencia de adversarios de los
derechos fundamentales; y la centralidad del individuo en el Derecho internacional posterior a la
segunda guerra mundial.
Aunque se trataba de un proceso en marcha es la segunda guerra mundial y las atrocidades generadas
en ella lo que conduce a la comunidad internacional al convencimiento de que es preciso proteger los
derechos humanos de forma global. Veamos a continuación las principales normas o declaraciones
internacionales que han contribuido a este proceso de internacionalización:
Declaración universal de la ONU de 10 de diciembre de 1948.
Declaración americana de los derechos y deberes del hombre de 30 de marzo de 1948.
Pacto de la ONU sobre derechos civiles y políticos de 16 de diciembre de 1966.
Convenio Europeo para la protección de los derechos humanos de 4 de noviembre de
1950.
Convención americana sobre derechos humanos de 7 de abril de 1970.
5- ESPECIFICACIÓN.
Este último proceso, añadido por Bobbio posteriormente, es el más problemático, en tanto que altera el
consenso inicial de los derechos fundamentales. Se trata del proceso por el cual se establecen derechos
para determinados estratos de la población, es decir, la especificación es una "desviación" del proceso de
generalización de los derechos. El fundamento de la especificación de los derechos está en las políticas de
igualdad real o tratamiento diferencial.
Mientras que el proceso de generalización se basa en la estricta igualdad jurídico-formal de todos, la
especificación, por el contrario, lo hace sobre la base de conseguir la igualdad real. Pero, además de la
igualdad real, existen los derechos específicos cuyo fundamento se hallan en circunstancias vitales (hecho
diferencial) por las que todos hemos de pasar (derechos de los niños o infancia), o en cualidades biológico-
sociales que son específicas de una parte de la población y no de otra (por ejemplo, los derechos de la
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derechos específicos se verían desprotegidos y no gozarían de los derechos fundamentales que les son
reconocidos a todos los seres humanos. El reconocimiento de derechos específicos concreta la
universalidad de los derechos.
El establecimiento de los derechos humanos ha recorrido todo un largo camino, en el mismo que han tenido
que darse una serie de luchas, en muchos casos sangrientas, con el fin de poco a poco ir tomando la forma que
han adquirido hoy en la normatividad vigente.
El concepto de Derechos Humanos es un concepto que le pertenece al mundo moderno, surgió como respuesta
a la obsoleta sociedad feudal, monárquica y absolutista.
Los Derechos Humanos nacen al amparo del surgimiento de los estados nación y de las ideas liberales que van a
gestar a su vez a la sociedad capitalista contemporánea en la cual nos desenvolvemos. Justamente la nueva
sociedad impulsada por la naciente burguesía, tomo como premisa de sus luchas a la libertad, en
contraposición del absolutismo para quién no existía el concepto de Derechos Humanos.
Es justamente en el fragor de las luchas desarrolladas por la burguesía liberal en su afán de edificar una nueva
sociedad, que van a surgir los primeros documentos precursores de los actuales Derechos Humanos. Estos
documentos se redactaron al calor de las revoluciones liberales de Inglaterra y Francia.
Declaración de
los derechos
Acta de del hombre y
independencia
el ciudadano.
de los EE.UU.
Declaración de
los derechos de
Virginia.
Cartas
inglesas
1- LA CARTA INGLESA
En Inglaterra, durante la Edad Media, se desarrolló la teoría del origen popular de la monarquía como
alternativa a aquella otra idea, según la cual el derecho del monarca a gobernar pro venía de Dios. En
realidad, muchos reyes ingleses prefirieron la segunda teoría (que los liberaba de la idea de someterse a la
voluntad popular), pero la historia condujo a Inglaterra más bien (y felizmente para el mundo occidental)
por la primera teoría.
AsÍ, los nobles ingleses, cada vez que se encontraban frente a un rey débil, lo obligaban a firmar una carta
en la que reconocía derechos al pueblo inglés, a cambio de que este le permitiera gobernar. Se dice que la
primera carta fue firmada por el rey Ethelred el año 1015, luego de haber estado exiliado seis semanas en
Normandía porque Svén Barba Bifurcada había invadido Inglaterra.
Sin embargo, la más famosa de todas es la Carta Magna, firmada por Juan Sin Tierra de Inglaterra en 1215.
Esta carta fue firmada por el rey luego de ser derrotado por los Barones ingleses que le reclamaban por el
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alza de los impuestos y por el despojo de sus siervos que constituían su mano de obra en sus feudos. La
carta contenía 49 disposiciones, entre las cuales se plasmaba las limitaciones del poder que tenía el Rey, y
los primigenios derechos de lo que hoy son los derechos humanos. Entre ellos estaba el derecho de la
iglesia a estar libre de la intervención del gobierno, los derechos de todos los ciudadanos libres a poseer y
heredar propiedades y que se les protegiera de impuestos excesivos. Estableció el derecho de las viudas que
poseían propiedades para decidir no volver a casarse, y establece principios de garantías legales e igualdad
ante la ley. También contenía disposiciones que prohibían el soborno y la mala conducta de los funcionarios.
Fue este documento, también, el primero en establecer los rudimentos de lo que ahora llamamos el hábeas
corpus, o acción interpuesta ante los tribunales para lograr la libertad de una persona injustamente
detenida.
“Tempranamente, así, en Inglaterra se asumió que la ley estaba sobre
el Rey. Posteriormente, ello tendría importancia fundamental en la
configuración del Estado y el Derecho contemporáneos, pero ya desde la
Carta Magna” se introdujo el principio de protección judicial de la
libertad personal que, con el tiempo, se concretaría en lo que hoy es el
hábeas corpus”1
En Inglaterra hubo cartas sucesivas a través de los siglos y, luego de la
Revolución Gloriosa de 1688, el Parlamento británico aprobó el Bill of
Rights, documento que contenía una serie de derechos trascendentales
para la modernidad de la vida inglesa del siglo XVIII, y cuyo
reconocimiento fue esencial para que Guillermo de Orange y su esposa
María fueran aceptados como reyes de Inglaterra a fines del siglo XVII, La protección de la vida de los abusos
luego del destronamiento de Jacobo II. De aquí emergió la idea del poder político, siempre fue una
anglosajona, también existente en los Estados Unidos, de que los preocupación del ser humano
derechos declarados en las cartas y constituciones son ejercidos por
los ciudadanos frente a la violación que de ellos haga su gobierno, y no necesariamente frente a la violación
que de ellos hagan los particulares. Es una forma propia de concebir los derechos, funda da en la historia de
Inglaterra y en la teoría que de ella emergió.
1
Rubio, Correa. (2009). El sistema jurídico. Lima: PUCP. P. 22.
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La plasmación de los Derechos Humanos tuvo su origen en el Acta de la Independencia de los Estados
Unidos del 04 de julio de 1776, en la que se dejó establecida la igualdad de todos los hombres, el
reconocimiento de los derechos individuales y la garantía de estos derechos por los gobiernos constituidos,
cuyos poderes los confieren los gobernados. Al Acta de la Independencia siguió la Constitución de los
estados Unidos, promulgada en 1787, que consagró la libertad religiosa, de expresión, de reunión y las
garantías de la inviolabilidad del domicilio y del derecho de propiedad y otras garantías.
La Revolución Francesa de 1789 se llevó a cabo enarbolando políticamente en las lu chas los derechos de
libertad e igualdad (la fraternidad, que normalmente es añadida a estos dos, fue proclamada más bien a
partir de las jornadas revolucionarias de 1848). Reclamar libertad e igualdad en el Antiguo Régimen era
subversivo, porque este se fundaba en la desigualdad y en que no todos tuvieran garantizada debidamente
su libertad. Por eso se dice que la libertad y la igualdad fueron una transformación profunda del orden so cial
francés.
Es importante anotar que la Revolución Francesa estalló en
junio de 1789, y que ya el 26 de agosto del mismo año, es
decir, tan solo dos meses después, se dictó la Declaración de
los Derechos del Hombre y del Ciudadano. “La Asamblea
nacional de Francia se constituyó en junio de 1789 con el
episodio de la sala del Juego de Pelota de Versalles, y el 6 de
agosto del mismo año aprobaba la Declaración de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano, texto breve pero
trascendental en el que se resumía bajo forma legislativa los
grandes principios liberales de libertad, igualdad, seguridad,
resistencia a la opresión y propiedad. Se daba el paso inicial
contundente para la instauración de otro rasgo característico
del Estado y del Derecho contemporáneos: una declaración
de derechos que ningún organismo del Estado, por mandato
legal, podía violentar”2.
En sus 17 artículos, la declaración estableció en esencia los siguientes derechos:
a) La libertad.
b) La igualdad ante la ley.
e) La seguridad, que consistía en diversos derechos específicos, entre los que destacan el no poder ser
2
Rubio, Correa. (2009). El sistema jurídico. Lima: PUCP. P. 26, 27.
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común en el Tercer milenio conduce a opiniones muy distintas. Y si no fundamentamos los Derechos
Humanos, ¿quién los podrá exigir que se respeten con autoridad?
En la historia de la Declaración Universal de los Derechos Humanos hay un nombre propio: el de
Eleanor Roosevelt, feminista y activista social. Presidió, el comité que aprobó la Declaración Universal
de los Derechos Humanos, fue su máxima impulsora. Se la considera una de las mujeres más
influyentes del Siglo XX. Eleanor Roosevelt y Minerva Bernardino lograron que la Declaración Universal
de Derechos del Hombre fuera Derechos Humanos en 1948.
6.2- Importancia de la declaración Universal de los Derechos Humanos.
Con la Declaración Universal de los Derechos Humanos (DUDH) de 1948, se otorgó a los derechos de los
individuos un reconocimiento jurídico internacional. Por primera vez, a los individuos (fuera cual fuese su
raza, religión, género, edad o cualquier otra característica) se les garantizó unos derechos que podían
oponer a las leyes estatales injustas o a las costumbres opresivas.
Antes de 1948 sólo los Estados tenían derechos reconocidos internacionalmente. En ese año (una
especie de nivel cero) la Declaración Universal de los Derechos Humanos garantizó estos derechos a los
individuos amenazados por Estados o por costumbres opresoras, es decir, por las comunidades.
Definitivamente, la importancia de la Declaración Universal de los DD.HH, radica en el hecho que
mediante ella, se garantizaba la protección de los derechos reconocidos a los seres humanos de forma
internacional, compromiso que fue asumido inicialmente por los países en aquel entonces miembros de
la ONU, pero que posteriormente ha sido refrendado por casi todos los Estados del mundo.
Claro, no ha bastado redactar los derechos en documento tan importante como este para que en
adelante los derechos automáticamente sean respetados. El respeto a los derechos es una cuestión de
actitud, por eso el respeto de los derechos humanos contenidos en esta declaración han sido y son
motivo de lucha con el fin de salvaguardarlos y sancionar y castigar a quienes osan desconocerlos, ya
sean individuos, grupos de individuos o estados.
La DUDH como Pacto que es, es fruto del diálogo, la cesión y el compromiso. Es, por tanto, además,
modificable. Tal vez dentro de unos años estaremos inmersos en un proceso de cambio de alguno de sus
enunciados. Tal vez las sociedades nos obliguen a reconsiderar determinados aspectos de su contenido.
Tal vez tendremos que añadir algunos artículos. Su universalidad, interculturalidad y atemporalidad son
discutibles. No están en absoluto garantizadas. Es más: es posible que su revisión permanente sea la
mejor garantía de su continuidad. Las condiciones del Pacto son mutables, es cierto, pero no su
necesidad.
El filósofo español Jesús Morterín, señala al
respecto: "Los derechos no son algo que exista ya en
la naturaleza y que nosotros nos limitemos a
descubrir, como los cromosomas o los continentes.
Los diversos enfoques frente a los derechos humanos, la evolución de la sociedad misma, y la maduración
frente a su percepción de lo que significa la persona humana, y la necesidad de su protección, a dado lugar al
3
MOSTERIN, Jesús. El País, 29-8-99
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surgimiento de lo que se denomina generaciones de los derechos humanos, que no es otra cosa que la
diversidad de lecturas a las que están abiertos los derechos humanos y que traducen las diversas sensibilidades
desde las que son leídos.
La propia inserción de los Derechos Humanos en el contexto de las transformaciones económicas, en los
cambios derivados de los desarrollos científico-tecnológicos y socioculturales y en las nuevas concreciones de
las aspiraciones de los individuos y de los pueblos, favorecen y exigen nuevas aproximaciones a la manera de
interpretar el desarrollo de los mismos en tanto que catálogo de referencia.
A este respecto, se suele aludir a tres generaciones de los Derechos Humanos, si bien es verdad que ya se habla
de derechos de cuarta generación para referirse a la paz como valor universal y a los derechos de los pueblos.
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4
Alzamora Valdez, M. (1977). Los Derechos Humanos y su protección. Lima: EDDILI. p. 32-33.
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movimientos que contribuyó también al logro de estos derechos, pues se enmarca dentro de las
grandes luchas obreras.
2.2- Derecho que comprenden.
Toda persona tiene derecho a la seguridad social y a obtener la satisfacción de los
derechos económicos, sociales y culturales.
Toda persona tiene derecho al trabajo en condiciones equitativas y satisfactorias.
Toda persona tiene derecho a formar sindicatos para la defensa de sus intereses.
Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure a ella y a su
familia la salud, alimentación, vestido, vivienda, asistencia médica y los servicios sociales
necesarios.
Toda persona tiene derecho a la salud física y mental.
Durante la maternidad y la infancia toda persona tiene derecho a cuidados y asistencia
especiales.
Toda persona tiene derecho a la educación en sus diversas modalidades.
La educación primaria y secundaria es obligatoria y gratuita.
Derecho a la seguridad pública.
5
López, Carlos. (1999). El patrimonio cultural en el sistema de derechos fundamentales. Sevilla: GAFTTRES. P. 138, 139.
6
Adecuado del texto de la Comisión Internacional de Derechos Humanos de 1968 reunida en Teherán para analizar los 20 años de la
proclamación de la ONU
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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
ACTIVIDADES
ACTIVIDADES INTRODUCTORIAS
ACTIVIDADES DE CONSTRUCCIÓN
ACTIVIDADES DE APLICACIÓN
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