Contrato de fiducia

La fiducia mercantil es un negocio jurídico en virtud del cual una persona, llamada
fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o más bienes especificados a otra,
llamada fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una
finalidad determinada por el constituyente, en provecho de este o de un tercero
llamado beneficiario o fideicomisario. Una persona puede ser al mismo tiempo
fiduciante y beneficiaria. Sólo los establecimientos de crédito y las sociedades
fiduciarias, especialmente autorizados por la Superintendencia Bancaria, podrán
tener la calidad de fiduciarios. Se encuentra nominado en los Artículos 1226-1244
del Código de Comercio.
Elementos del contrato
Las partes
 Fiduciante o fideicomitente
 Fiduciario
 Persona jurídica
 Fideicomisario o beneficiario
Objeto
 Transferencia de la propiedad de domino
 Bienes objeto de la fiducia mercantil
 Constitución o transferencia por acto entre vivos
 Transferencia mortis causa
Características del contrato
General
 Bilateral: El contrato de fiducia mercantil es bilateral, en cuanto genera
obligaciones para ambas partes. La fiducia mercantil, queda supeditada a las
normas generales de los contratos bilaterales como la condición resolutoria,
la excepción de contrato no cumplido, la culpa etc.
 Oneroso: Se debe a que las partes, ostentan cargas prestacionales
recíprocas, así el fiduciante pierde su derecho de dominio sobre la cosa dada
en fiducia ya sea temporal o de manera permanente mientras se cumple la
finalidad, pero gana con la satisfacción del cumplimiento de la finalidad
querida y el fiduciario se beneficia con la remuneración pagada por su
gestión, pero se grava con la administración y los actos que debe realizar
para el cumplimiento de la finalidad encomendada
 Principal: El contrato de fiducia mercantil es un contrato principal, teniendo
en cuenta que para su eficacia y validez no es necesaria la existencia de otro
tipo de contrato
  Nominada: Es nominada la fiducia mercantil, porque está regulada en los
artículos 1226 a 1244 del Código de Comercio
 Ejecución sucesiva: Las obligaciones del fiduciante no se agotan con un solo
acto o como consecuencia de una sola obligación. Son conductas y deberes
que se realizan según los periodos pactados.
De fiducia
 Confianza
 Formación del patrimonio autónomo
 Bienes excluidos de la prenda general de los acreedores
 Exclusión de bienes posteriores a la constitución del fideicomiso
 Acreencias anteriores a la constitución del fideicomiso: La constitución de la
fiducia NO puede ser la salida ante la insolvencia del fiduciante
 Acreedores del fiduciario NO pueden perseguir los bienes de la fiducia por
ser un patrimonio autónomo a la sociedad fiduciaria
 Acreedores del beneficiario solo pueden recibir los frutos resultado de la
fiducia
 Garantía de las obligaciones fiduciarias a partir de los bienes que constituyan
el patrimonio
 Instrumentalidad: La fiducia se caracteriza por ser un MEDIO para la
realización de los objetivos dados por el fiduciante, de manera que la fiducia
es simplemente un instrumento para la realización de estos fines. La fiducia
NO implica el resultado que se persigue, simplemente es una obligación de
medio, por tanto el fiduciario NO tiene la obligación de responder por un
resultado, a menos que las partes previamente lo hubieren pactado.
 Temporalidad: El tiempo determinado por la ley para las fiducias debe ser
máximo de 20 años
 Intuito personae: La entrega del fiduciante debe ser directamente a un
fiduciario acreditado como sociedad fiduciaria ante la Superintendencia
Bancaria, es necesaria esa profesionalización del fiduciario
Obligaciones de las partes
Fiduciante
No son nominados, la doctrina los ha señalado:
 Transferir el dominio de los bienes y derechos especificados en el contrato
 Pagar al fiduciario la remuneración cuando se encuentre a su cargo y según
lo establecido por las partes previamente
 Cancelar los gastos en los que ha incurrido el fiduciario en el cumplimiento
de su gestión
 El saneamiento de la cosa objeto de fiducia de terceros adquirentes
interesados en el patrimonio autónomo constituido
  De realizar todas las conductas posibles para que el fiduciario cumpla
plenamente su voluntad
Fiduciario
Descritos en el Artículo 1234 del Código de Comercio, además los pactados por
las partes:
 Actuar con diligencia, como un buen hombre de negocios
 Separación de bienes (jurídica, patrimonial y contable) de la sociedad
fiduciaria y otros negocios fiduciarios
 Administrar los bienes en la forma señalada en el contrato, a menos que el
fiduciante expresamente le permita manejarlo como crea conveniente, pues
en caso de extralimitarse puede ser responsable en culpa leve
 Llevar personería, de manera que responda por las pretensiones y la defensa
del patrimonio autónomo del que le fue encargado
 Deber de pedir información a la Superintendencia financiera acerca de sus
funciones y su naturaleza en el contrato
 Transferencia de bienes según lo convenido en el acto constitutivo
 Rendición de cuentas cada seis meses durante la duración del contrato
Beneficiario
No se encuentran señaladas en el Código, sin embargo, pueden inferirse de lo
acordado por las partes, así como del Artículo 1235, como recibir los bienes en el
momento en que se cumpla el término del contrato y colaborar con lo necesario para
el cumplimiento del contrato.
Derechos de las partes
Fiduciante
Se encuentran enunciados en el Artículo 1236 del Código de Comercio, además
de los pactados por las partes:
 El fiduciante no pierde vínculo con sus bienes, por lo que puede ejercer
derechos sobre los bienes sometidos al contrato
 Puede revocar el contrato y nombrar un sustituto siempre que se haya
estipulado esa facultad
 Pedir la devolución de los bienes al momento de terminación del contrato,
siempre que no se haya pactado otra cosa en el momento de celebrar el
contrato
 Puede exigir rendición de cuentas al fiduciario
 Puede ejercer las acciones tendientes a sancionar al fiduciario cuando este
haya extralimitándose en sus funciones y haya afectado el patrimonio
autónomo.
Fiduciario
No se encuentran señalados en una norma, por lo que la doctrina ha decantado
ciertos asuntos sobre este punto:
 La más importante es recibir la remuneración pactada, que puede ser en
especie o en dinero; si al momento de terminarse el contrato se debe valores
correspondientes a la remuneración, el fiduciario puede ejercer derecho de
retención. puede exigir el pago de los gastos extra producto de su actividad.
 Siempre que se le haya autorizado para ello en el acto de constitución del
contrato y para lograr la finalidad señalada, el fiduciario puede disponer de
los bienes.
 Puede también renunciar a su gestión por los hechos pactados en el acto
constitutivo siempre y cuando no se hayan pactado las causales del artículo
1232.
Beneficiario
Señalados en el Artículo 1235, es quien recibe los frutos y la finalidad buscada en
el contrato, por lo que puede:
 Exigirle al fiduciario que cumpla sus funciones y ejercer las acciones de
responsabilidad contra él en caso de que se extralimite en sus funciones.
 Puede solicitar la anulación de los actos del fiduciario dentro de los 5 años
siguientes a que tenga conocimiento de los hechos.
 Si el fiduciario no cumple su función de proteger los bienes, el beneficiario
puede oponerse o iniciar acciones para prevenir medidas judiciales
Terminación del contrato
Además de las pactadas por las partes, el estatuto mercantil establece unas
causales de terminación:
 La realización del fin encomendado, pues se agotó el objeto del contrato
 La imposibilidad de realizar lo estipulado en el contrato
 La expiración del plazo, pues en nuestro ordenamiento los contratos
fiduciarios pueden durar máximo 20 años
 El cumplimiento de la condición resolutoria a la cual esté sometido el acta de
constitución; también cuando se pacta una condición suspensiva imposible
de cumplir.
 Por muerte del fiduciante o beneficiario cuando se haya establecido en el
acto de constitución
 Por disolución y liquidación de la sociedad fiduciaria
 Por la declaración de nulidad del acto constitutivo de la fiducia
 Por la prosperidad de las acciones judiciales que interpongan los acreedores
anteriores a la constitución del negocio fiduciario