derechos fundamentales capítulo i teoría de los ddff parte i teoría
de los derechos fundamentales 1. definición 2. elementos
principales de la definición 3. derechos fundamentales y derechos humanos 4. características 5. clasificación 6. fundamentación 7. positivización 8. la reserva de ley 1. definición ¨ concepto: los derechos fundamentales “son tales por emanar directamente como atributos esenciales de la dignidad humana y constituir límites a la soberanía como establece el artículo 5° inciso 2° de la constitución, al estar expresamente definidos como emanaciones de la dignidad de la persona humana o como atributos esenciales del ser humano por los tratados ratificados por el estado e incorporados al derecho interno y por poseer un procedimiento especial para su modificación o desarrollo, como lo establece el artículo 127 inciso 2º de la carta fundamental”. ¨ josé luis cea, señala que los derechos funda 2. elementos principales de la definición ¨ son intrínsecos al carácter de ser humano ¤ emanan directamente de la dignidad humana. ¨ cuentan con una protección especial por su propia naturaleza ¤ los derechos son fundamentales por su posición dentro del estado constitucional como normas jurídicas supremas se constituyen en presupuestos de validez material para la creación, interpretación y aplicación de otras normas del derecho infraconstitucional. 2. elementos principales de la definición ¨ prevalecen sobre toda norma anterior o sobrevenida, esto significa que ninguna ley puede ir en su contra. ¤ la condición de esenciales o fundamentales de los derechos en el estado constitucional implica la prevalencia de ellos sobre toda norma anterior o sobrevenida, en la medida que tales derechos constituyen un límite al ejercicio de la soberanía obligando a todos los poderes estatales como establece el inciso 2° del artículo 5° pudiendo ser aplicados directamente ya que constituyen parte de la constitución ¨ el estado debe subordinar su acción al respeto de estos derechos. ¤ los derechos fundamentales como atribut 2. elementos principales de la definición ¨ irreversibles, el ordenamiento jurídico no puede generar un detrimento en estos derechos. ¤ incluso el poder constituyente está limitado frente a los derechos fundamentales por el principio constitucional que ellos constituyen límites de la soberanía (art. 5° inciso 2°), por tanto, una vez incorporados al ordenamiento son irreversibles y solo pueden desarrollarse de acuerdo al principio de progresividad. ¨ estos derechos deben ser respetados de una manera directa y eficaz por el estado ¤ la eficacia directa de los derechos constituye la capacidad de obligar a los poderes públicos, autoridades, grupos y personas, sin necesidad de que medie desarrollo legislativo previo que establezca las condiciones de su ejercicio y protección, constituyendo un deber positivo de garantía y promoción de todos los órganos estatales. ¤ estos derechos revisten la mayor importancia, y por tanto, no es necesario que se encuentren sancionados directamente para que sean aplicados y respetados. 3. derechos fundamentales y derechos humanos ¨ los ddff son inherentes a la persona. están reconocidos legalmente y, constituyen garantías jurídicas que protegen a las personas, individual o colectivamente, contra acciones del estado. ¨ los autores consideran a los derechos fundamentales como derechos humanos positivisados, por estar enmarcados en un ordenamiento jurídico. ¨ las definiciones de ddhh y ddff son similares y se complementan. sin embargo, existen diferencias marcadas entre ambos conceptos. 3. derechos fundamentales y derechos humanos ¨ principales diferencias ¤ ámbito territorial: n cuando hablamos de derechos humanos, su aplicación no tiene territorio alguno, puesto que su característica principal es la de ser universales. esto quiere decir que, aun cuando la persona no se encuentre en su territorio habitual (lugar de residencia), puede solicitar que se le garantice su derecho. n los derechos fundamentales, por otro lado, son aquellos establecidos en las normas de un estado en específico, con mecanismos de garantía y limitaciones que la misma ley le otorga. 3. derechos fundamentales y derechos humanos ¨ principales diferencias ¤ momento en que se reconocen n los ddhh son inherentes a la persona y nacen para ella al momento de considerarse como tal, es decir, al momento de nacer. estos nacen con la persona y mueren con ella, existen por el mero hecho de la naturaleza humana. n los ddff nacen al ser incorporados al ordenamiento jurídico de un país, ya sea la constitución o las leyes. n aunque los ddff estén constituidos de ddhh, no todos los ddhh son ddff. esto es debido a que la característica principal de los ddhh es el ser inherentes a las personas. mientras, la característica principal de un ddff es su establecimiento en el ordenamiento jurídico. 4. características de los ddff ¨ innatos o inherentes ¤ todas las personas nacemos con derechos que nos pertenecen por nuestra condición de seres humanos. el origen de los mismos es la dignidad de la persona humana, hasta el punto de que cuando una ley o norma jurídica viola los derechos fundamentales se la considera nula o sin valor porque va contra la naturaleza humana. ¨ universales ¤ todo ser humano, sin excepción alguna, tiene acceso a ellos. ¤ no importa la raza, el sexo, cultura, religión, o residencia. ¤ toda persona tiene la misma dignidad como miembro de la especie y nadie puede estar excluido de los derechos que le corresponden por su condición de ser humano. 4. características de los ddff ¨ absolutos ¤ se imponen de manera efectiva sobre todo otro tipo de ley y/o regulación de manera efectiva. ¨ igualitarios ¤ prohíbe el establecimiento de diferencias arbitrarias, es decir, las que carecen de justificación. ¤ cualquier diferenciación que carezca de una explicación racional se encuentra estrictamente prohibida. 4. características de los ddff ¨ indivisibles ¤ cada uno de ellos va unido al resto de tal modo que negarse a reconocer uno o privarnos de él, pondría en peligro el mantenimiento del resto de derechos fundamentales que nos corresponde. ¨ inviolables ¤ ir contra ellos supone atacar la dignidad humana. ¤ nadie puede atentar, lesionar o destruir dichos derechos. esto significa que la obligación de respetar los derechos humanos la tienen las personas, los estados y las leyes 5. clasificación ¨ tradicionalmente la clasificación de los derechos fundamentales (propuesta por el profesor josé luis cea), se ha dividido de la siguiente forma: ¤ según su contenido ¤ según el bien jurídico protegido ¤ según su consagración ¤ según su origen histórico 5. clasificación ¨ según su contenido ¤ inviolabilidades: consisten en la protección de un determinado bien jurídico y lo que se busca es impedir que nadie atente en contra de ellos. n así ocurre, por ejemplo, con el derecho a la vida, a vivir en un medio ambiente libre de contaminación, o el derecho de propiedad; ¤ libertades: se trata de aquellos derechos que reconocen en las personas, cierta autonomía en actuar y decidir sobre ciertos temas. este poder de acción y decisión no puede ser limitado tampoco, ni por el estado ni por otras personas. n es el caso de la libertad de expresión, de movimiento, de culto, de conciencia, de enseñanza, entre otras. 5. clasificación ¨ según su contenido ¤ igualdades: se refiere a que las personas deben ser tratadas de modo equivalente, tanto en abstracto (la ley u otra norma no debe hacer diferencias arbitrarias), como en concreto (los órganos del estado están impedidos de hacer discriminaciones de trato en un caso específico). n la consagración de la igualdad humana, por lo general 5. clasificación ¨ según el bien jurídico protegido (prof. enrique evans) ¤ derechos de la personalidad: derecho a la vida, a la integridad física y psíquica, a la vida del que está por nacer, a la honra, a la inviolabilidad del hogar. ¤ derechos del pensamiento libre: como la libertad de conciencia, de creencia, de culto, de opinión, de información. ¤ derechos de la seguridad jurídica: igualdad ante la ley, libertad personal y seguridad individual, igualdad en la admisión a empleos y funciones públicas. ¤ derechos del desarrollo en el medio social: derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación, derecho a la salud, a la educación, de reunión, de asociación. ¤ derechos patrimoniales: derecho a la libre actividad económica, derecho a la libre adquisición de todo tipo de bienes, derecho de propiedad. 5. clasificación ¨ según su consagración ¤ los derechos explícitos: son todos aquellos que expresamente se encuentran consagrados o establecidos en el derecho interno (constitución, leyes) o en el derecho internacional (tratados internacionales, costumbre internacional). no admiten duda acerca de su existencia. ¤ los derechos implícitos: son todos aquellos derechos que, si bien no se encuentran consagrados o establecidos en normas internas o externas, son igualmente derechos fundamentales, por cuanto nacen directamente de la esencia de la persona, de su dignidad. 5. clasificación ¨ según su origen histórico ¤ derechos civiles y políticos o derechos de primera generación ¤ derechos económicos, sociales y culturales o derechos de segunda generación ¤ derechos de tercera generación * los derechos humanos han surgido paulatinamente a lo largo del tiempo, dando origen a diferentes categorías de derechos, las cuales se distinguen en lo que se denomina “generaciones de derechos”, según la época en que nacieron. 6. fundamentación de los ddff ¨ aspectos preliminares ¤ el artículo 1º inciso 1º de la cpr dispone que “las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.” ¤ esta norma es novedosa en la historia constitucional chilena, ya que no existía en los textos fundamentales anteriores. ¤ implica el pleno reconocimiento de dos características de todos los seres humanos: su libertad y su igualdad, ambas sustentadas, finalmente en la dignidad de la persona, como fundamento último. 6. fundamentación de los ddff ¨ ¿de dónde emana la dignidad humana? (posturas) ¤ algunas aluden a una condición intrínseca del ser humano, impresa en su esencia. deriva fundamentalmente de un orden preconcebido, estrictamente natural, denominado derecho natural. la dignidad entonces, sería un bien protegido por el propio derecho natural el cual es anterior al derecho positivo y al estado. ¤ otras respuestas dan una explicación racional, como sucede por ejemplo con robert nozick, quien sostiene que el ser humano es un ente valioso. que está, por sí mismo, revestido de valor. sostiene a su vez, que este valor deriva de la circunstancia de tratarse de un ser que es capaz de unir en sí mismo, distintos elementos muy diversos entre sí, guardando lo que él llama una “unidad orgánica”. 6. fundamentación de los ddff ¤ también están las explicaciones que provienen desde una visión teológica. n para santo tomás de aquino la dignidad se funda en los aspectos en la unidad sustancial de alma y cuerpo. las facultades del alma, inteligencia y voluntad, posibilitan la libertad humana, base desde la cual se concibe la dignidad y esta dignidad sería recibida del creador como imagen de dios. n josé luis cea se pronuncia en términos similares, señalando que: “procede aquí preguntarse, ¿por qué la persona humana es titular única del valor supremo de la dignidad? no hallo respuesta más clara, lógica y categórica a esa interrogante fundamental que la escrita en el catecismo de la iglesia católica, en la p. 296 del cual se refiere la dignidad humana al hecho de haber sido el varón y la mujer hechos a imagen y semejanza de dios, es decir, el ser supremo”. 6. fundamentación de los ddff ¨ consecuencias jurídicas del reconocimiento de la dignidad humana ¤ los derechos fundamentales no pueden ser vulnerados bajo ningún contexto. n así lo recoge, por ejemplo, la convención americana sobre derechos humanos (o pacto de san josé de costa rica) que reconoce en su preámbulo: “que los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona humana, razón por la cual justifican una protección internacional”. ¤ porque el ser humano es un ser digno, el estado se encuentra al servicio de la persona humana, en los términos del artículo 1°, inciso cuarto de la constitución. ¤ finalmente, en virtud de esta misma dignidad, es posible limitar el ejercicio de la soberanía nacional, como lo dispone el inciso segundo del art. 5° también de la carta fundamental. 7. positivización de los ddff ¨ los ddhh han surgido paulatinamente a lo largo del tiempo, dando origen a diferentes categorías de derechos, las cuales se distinguen en lo que se denomina “generaciones de derechos”, según la época en que nacieron. ¨ clasificación ¤ derechos civiles y políticos o derechos de primera generación ¤ derechos económicos, sociales y culturales o derechos de segunda generación ¤ derechos de tercera generación 7. positivización de los ddff ¨ derechos civiles y políticos o derechos de primera generación ¤ se reconocieron en una primera época, como limitaciones al poder del estado. se caracterizan por cuanto el estado se compromete a no violar ni vulnerar, o sea, a no interferir en determinados ámbitos de la vida. ¤ el estado asume un rol pasivo. tiene un deber de abstención, de no intervenir ni reprimir a las personas en el legítimo ejercicio de estos derechos. ¤ se trata de los derechos “tradicionales”, como el derecho a la vida, la libertad personal y el derecho de propiedad. 7. positivización de los ddff ¨ derechos económicos, sociales y culturales o derechos de segunda generación ¤ se basan en principios de equidad. se tratan de derechos de promoción o prestacionales, es decir, que tratan de obtener del estado una determinada prestación que tienda a otorgar una situación de especial bienestar o protección. ¤ el estado ya no sólo deberá abstenerse de actuar sino, por el contrario, debe tener un rol activo en la promoción de estos derechos. mientras que el respeto de los derechos de la primera generación son útiles para justificar la existencia de un estado liberal de derecho, los de segunda generación sirven para identificar y legitimar un estado social de derecho. ¤ son derechos de segunda generación: el derecho a la protección de la salud, el derecho a la educación, al trabajo, a una previsión (seguridad social). 7. positivización de los ddff ¨ derechos de tercera generación ¤ se basan en el principio de la solidaridad, normalmente a nivel global o planetario, vinculados a los procesos de globalización, son derechos que buscan dar protección a la humanidad, frente a los riesgos que se enfrenta el ser humano ante un mundo industrializado y en constantes cambios. ¤ así por ejemplo, nacen los derechos a vivir en un medio ambiente sano, el derecho a la paz, el derecho al desarrollo, etc. 8. la reserva de ley ¨ esta doctrina responde a la idea que el poder ejecutivo (gobierno y administraciones públicas) no pueden dictar normas reglamentarias o actos administrativos que incidan negativamente sobre la esfera jurídica de los ciudadanos sin un previo apoderamiento legal, ya que son materias "reservadas" a la aprobación del órgano legislativo. ¨ de acuerdo a la constitución de 1980, existe un catálogo de materias establecidos en la carta fundamental que constituyen el dominio o reserva legal. este dominio es máximo puesto que sólo serán materias de ley aquellas enumeradas en el artículo 63 de la constitución.
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robert currie teoría de los derechos fundamentales 1. status de los derechos fundamentales económicos, sociales y culturales. 2. bloque de constitucionalidad 3. titular de los derechos fundamentales 4. sujeto pasivo de los derechos fundamentales 5. garantías de los derechos fundamentales. 6. delimitación, limites, limitación y regulación de los derechos fundamentales. 7. contenido esencial de los derechos fundamentales y reformas constitucionales. 1. status de los derechos fundamentales económicos, sociales y culturales. ¨ los derechos económicos sociales y culturales (desc) son los ddhh relativos a las condiciones sociales y económicas básicas necesarias para una vida en dignidad y en libertad ¤ se refieren a cuestiones básicas como el trabajo, la seguridad social, la salud, la educación, la alimentación, el agua, la vivienda, un medio ambiente adecuado y la cultura. ¤ emanan directamente de la dignidad humana. 1. status de los derechos fundamentales económicos, sociales y culturales. ¨ ¿cuáles son los principios fundamentales relativos a los desc? ¤ un estado tiene la obligación de tomar medidas progresivas “con el máximo de sus recursos disponibles” hacia la plena realización de los desc: n (1) respetar los desc (abstenerse de violarlos) n (2) proteger los desc (impedir que otros los violen) n (3) cumplir los desc (tomar las medidas necesarias para hacerlos efectivos, como aprobar legislación, disponer partidas presupuestarias y otros procesos administrativos) n (4) buscar y proporcionar asistencia y cooperación internacional en la realización de los desc. 1. status de los derechos fundamentales económicos, sociales y culturales. ¨ la constitución chilena establece que los "derechos que emanan de la persona humana" son un límite para la soberanía y que es deber del estado "respetar y promover [los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana]... garantizados... [por la constitución] así como por los tratados internacionales ratificados por chile y que se encuentren vigentes ¨ en cuanto a su estructura, el texto constitucional tiene una fundamentación iusnaturalista (artículos 1° inciso primero, 5° inciso segundo y 19 de la constitución) y consagra los derechos fundamentales, como límites al estado, antes que obligaciones de actuación. 1. status de los derechos fundamentales económicos, sociales y culturales. ¨ manifestaciones de los derechos de igualdad ¤ son mandatos de organización del aparato del estado ¤ los derechos de igualdad los encontramos consagrados en el derecho de igualdad ante la ley, artículo 19, numerales 2 y 3; en la igualdad de formulación del derecho y trato, en los numerales 17, 20 y 22, y en manifestaciones de una cierta igualdad de hecho, en el numeral 18 en materia de prestaciones de seguridad social, y en los numerales 9, 10 y 11, relativos a la protección de la salud y el derecho a la educación. ¤ estos numerales permiten ejemplificar la tesis de que los derechos fundamentales establecidos en el texto constitucional a través de su artículo 19 son básicamente derechos de libertad. en efecto, dos de los derechos que son clásicamente conceptualizados como derechos de igualdad de facto -como la salud y la educación- se establecen en el texto constitucional chileno como mandatos de organización y actuación del estado. 1. status de los derechos fundamentales económicos, sociales y culturales. ¨ garantía jurisdiccional ¤ la constitución establece la protección de los derechos a través de un mecanismo procesal (recurso de protección, art. 20) que si bien es una innovación para chile en materia de garantías, tiene limitaciones estructurales en cuanto a su procedencia, tramitación e interpretación. ¨ la diferenciación entre derechos civiles y políticos, y derechos económicos sociales y culturales, puede no ser tan nítida, ya que los primeros tienen también elementos de los segundos, en virtud de su indivisibilidad e interrelaclón. 1. status de los derechos fundamentales económicos, sociales y culturales. 2. bloque de constitucionalidad ¨ ¿que se entiende por bloque de constitucionalidad? ¤ conjunto de derechos de la persona (atributos) asegurados por fuente constitucional o por fuentes del derecho internacional de los derechos humanos (tanto el derecho convencional como el derecho consuetudinario y los principios de ius cogens) y los derechos implícitos, reconocidos e incorporados al ordenamiento jurídico por medio de la jurisprudencia. ¤ constituyen límites a la soberanía, como lo especifica categóricamente el artículo 5º inciso segundo de la constitución chilena vigente. 2. bloque de constitucionalidad ¨ el bloque de derechos fundamentales queda configurado por: ¤ los que la carta fundamental explicita sin taxatividad; ¤ los derechos implícitos. ¤ los que asegura el derecho internacional a través de los principios de ius cogens; el derecho convencio 2. bloque de constitucionalidad ¨ los derechos fundamentales constituyen un sistema, un conjunto armónico que tiene una doble fuente, el derecho constitucional y el derecho internacional ¨ forman parte de un escenario complejo e interrelacionado, que asegura, protege, promueve y garantiza a los derechos en su conjunto indivisible de derechos civiles, políticos y sociales, lo que requiere compatibilizarlos, optimizarlos e interpretarlos bajo los postulados de progresividad y favor persona. ¨ prohibición de retroceso y obligación de interpretación restrictiva de las limitaciones de ellos legalmente establecidas, las que deben ser siempre necesarias, adecuadas y proporcionadas, asegurando la integridad del sistema jurídico, todo ello de acuerdo con el máximo de recursos disponibles. 3. titular de los derechos fundamentales ¨ por titularidad se ha entendido “la efectiva atribución constitucional, directa o indirecta, de determinados derechos fundamentales”. ¨ su fundamento radica en la dignidad humana, lo que tendría respaldo en el artículo 1º, inciso primero de la cpr, que establece que “las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos”. ¨ la titularidad se conecta con el principio de igualdad para dar la máxima protección a los derechos fundamentales, sin discriminación respecto de los individuos. 3. titular de los derechos fundamentales ¨ la regla de titularidad está asociada al concepto de personalidad. ¨ el artículo 19 habla de “toda persona”, siendo esto una cuestión eminentemente de derecho. ¤ crea debate respecto a si restringir estos derechos a los individuos de la especie humana o extenderlos a otras “personas”. 3. titular de los derechos fundamentales ¨ titularidad ¤ personas naturales n la regla general es que las personas naturales sean los titulares de derechos fundamentales y que, desde el punto de vista constitucional, éstas se reputan como tales desde el nacimiento. ¤ grupos carentes de personalidad jurídica (o entes morales) n la doctrina les reconoce la titularidad de ddff (de manera excepcional, sólo para derechos colectivos aplicables). ¤ personas jurídicas n la constitución no cuenta con una regla especial de titularidad para este tipo de personas. la doctrina interpreta la regla del artículo 19 en términos amplísimos. así, cuando la constitución «asegura a todas las personas», con este vocablo comprendería no sólo a las personas naturales, sino también a las personas jurídicas. 4. sujeto pasivo de los derechos fundamentales ¨ sujeto pasivo es a quien se reclama el reconocimiento y garantía del ddff de que se trate. es el titular del deber jurídico correlativo al correspondiente derecho. es el sujeto obligado a respetar el derecho en cuestión. ¨ ¿quiénes son los obligados a dar cumplimiento a los derechos fundamentales? ¤ el estado ¤ los particulares ¨ el primer efecto que históricamente se reconoce a los derechos fundamentales es el llamado “efecto vertical”, esto es, que sirven como titulo para la defensa del individuo ante el soberano. 4. sujeto pasivo de los derechos fundamentales ¨ el estado ¤ los derechos fundamentales obligan en forma primaria al estado y a sus organismos, y en virtud a la eficacia horizontal de los derechos fundamentales, a los particulares. en este sentido, el estado se encuentra obligado no solo a reconocer o promover estos derechos, sino también a generar los mecanismos suficientes de respeto y protección de estos derechos, ya sea a través de acciones positivas o negativas. ¤ el estado como sujeto obligado incluye al ejecutivo, al legislador y al poder judicial, solamente una visión sumamente restrictiva de los derechos delimitaría en forma exclusiva el cumplimiento de las obligaciones jurídicas al poder ejecutivo o al poder judicial. 4. sujeto pasivo de los derechos fundamentales ¨ respetar vs. garantizar ¤ respetar los derechos está vinculado con el límite que tenemos en nuestro actuar como individuos. esto supone que nuestras acciones serán legítimas en la medida que no violenten los derechos de los demás. ¤ en contraste con este escenario se presenta el estado que “garantiza” a sus ciudadanos sus derechos. aquí el estado tiene un rol ampliado: no sólo busca crear condiciones que permitan el goce de los derechos de las personas, sino que actúa también con la intención de garantizarlos. 4. sujeto pasivo de los derechos fundamentales ¨ los particulares ¤ en el caso de los particulares, se ha sostenido que estos también se encuentran obligados, a cumplir con las obligaciones contenidas en las normas que contemplan derechos fundamentales. n lo anterior, es consecuencia de la aplicación de la eficacia horizontal de los derechos fundamentales. ¤ en el contexto chileno, la constitución reconoce expresamente la aplicabilidad de la eficacia horizontal de los derechos fundamentales, específicamente en el artículo 6 inciso segundo, al señalarse que toda persona (incluso las personas jurídicas) se encuentra obligada a los preceptos de la constitución. 4. sujeto pasivo de los derechos fundamentales ¤ además, en el artículo 20 relativo al recurso de protección, no se delimita de manera explícita el sujeto que pudiere privar, perturbar o amenazar el ejercicio legítimo de un derecho fundamental contemplado en el catálogo del mismo artículo (salvo en el caso del derecho a un medio ambiente libre de contaminación, 5. garantías de los derechos fundamentales ¨ garantías vs derechos ¤ tendencia a confundir conceptos ¤ las garantías apuntan a determinados instrumentos o técnicas normativas destinadas al resguardo y protección de los ddff, y dichas técnicas no solo están representadas por las garantías jurisdiccionales, como nuestras tradicionales acciones de protección y amparo. * las acciones constitucionales constituyen lo que se ha denominado garantías jurisdiccionales. 5. garantías de los derechos fundamentales ¨ las garantías jurisdiccionales están constituidas por todas aquellas posibilidades que tienen las personas de recurrir a la jurisdicción, vale decir, de pretender ante los tribunales jurisdiccionales competentes un resguardo rápido y urgente, que implique básicamente dos cuestiones: ¤ el restablecimiento del imperio del derecho; y ¤ el otorgamiento de la debida protección a los afectados. ¨ estas garantías constituyen la piedra angular del sistema de protección y resguardo de los ddff. 5. garantías de los derechos fundamentales ¨ las garantías jurisdiccionales, entendidas como derecho a la jurisdicción, suponen frente a los ddff al menos cuatro cuestiones: ¤ el reconocimiento de los derechos fundamentales en el ordenamiento jurídico y que las personas son titulares de ddff. ¤ la potestad de iniciar el proceso para encontrar una adecuada defensa de los ddff. desde este punto de vista las posibilidades de resguardo pueden hacerse valer tanto desde la perspectiva de la acción como de la excepción constitucional (en el sentido procesal). 5. garantías de los derechos fundamentales ¤ garantizar un procedimiento y una investigación racional y justa. es necesario que tanto el constituyente como el legislador establezcan claramente un procedimiento idóneo que satisfaga suficientemente las necesidades probatorias y permita el desarrollo de todas las alegaciones posibles para los efectos de alcanzar el debido resguardo de los ddff. ¤ se requiere siempre de la dictación de una sentencia que resuelva la pretensión y que lo haga de manera fundada. 5. garantías de los derechos fundamentales ¨ el control de constitucionalidad ¤ mecanismo que busca asegurar la supremacía constitucional, tanto desde el punto de vista de las normas como desde la óptica del ejercicio de las funciones públicas por los órganos estatales. ¨ para reconocer los sistemas tradicionales de control de constitucionalidad, generalmente se han usado tres parámetros: ¤ según el órgano al cual corresponde el control ¤ según la forma en cómo se plantea y resuelve un conflicto de constitucionalidad ¤ según los efectos que genera el control constitucional 5. garantías de los derechos fundamentales ¤ según el órgano al cual corresponde el control n i) sistema difuso, en el cual el control de constitucionalidad está radicado en varios órganos, especialmente jurisdiccionales, también puede manifiestarse en otros órganos, ya sean contralores, legislativos o de otra naturaleza. n ii) sistema concentrado, acá es normal que sólo exista un órgano especialmente diseñado o estructurado para conocer de los controles de constitucionalidad. 5. garantías de los derechos fundamentales ¤ según la forma en cómo se plantea y resuelve un conflicto de constitucionalidad n i) por vía incidental, en que no existe un proceso constitucional específico y determinado tendiente a la obtención de un determinado control de constitucionalidad. n ii) por vía principal, el que es propio de los sistemas concentrados en donde hay un proceso específico y determinado tendiente a solucionar ese conflicto constitucional. 5. garantías de los derechos fundamentales ¤ según los efectos que genera el control constitucional n i) si estamos en un sistema de control difuso, lo regular es que el pronunciamiento tenga un carácter meramente declarativo porque sólo se encarga de expresar para ese caso particular, y no para otro. n ii) en el sistema concentrado, el carácter de la resolución es constitutivo de una nueva situación jurídica. 5. garantías de los derechos fundamentales ¨ ¿cuál es la situación del sistema de control de constitucionalidad en chile? ¤ el sistema chileno no es puramente difuso ni puramente concentrado, sino más bien es especial y ha tratado de recoger lo mejor de ambos sistemas en pro de defender la supremacía constitucional ¤ las acciones constitucionales deben modificarse o diseñarse, en armonía con un sistema de resguardo o garantía de los derechos fundamentales, respetuoso de su contenido esencial y teniendo como fin último el cumplimiento de los planes particulares de vida de cada individuo. 6. delimitación, limites, limitación y regulación de los derechos fundamentales. ¨ los ddff, si bien no deben ser condicionados en cuanto a su ejercicio, están sujetos a límites, explícitos o no. ¨ ¿hasta dónde puede llegar el legislador? ¤ el ejercicio de los ddff se encuentra restringido por determinadas exigencias propias de la vida en sociedad. ¤ ello no se contrapone a la convicción de entender que el ser humano ha de ser el centro de toda comunidad organizada, sino, muy por el contrario, se vincula con un reforzamiento de las garantías de una existencia plena, pacífica y respetuosa por los derechos y la dignidad humana. 6. delimitación, limites, limitación y regulación de los derechos fundamentales. ¨ ¿hasta dónde puede llegar el legislador? ¤ art. 19.- la constitución asegura a todas las personas:…26º.- la seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la constitución regulen o complementen las garantías que ésta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrán afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio… ¨ seguridad jurídica ¤ parte de la doctrina, principalmente josé luis cea, ha entendido que este numeral es parte de un concepto mucho más amplio, o de un principio más amplio que es la denominada seguridad jurídica ¤ se entiende que esta es objetivo y finalidad del derecho, y que al mismo tiempo tiene como principal efecto, el orden social, que es uno de los objetivos del propio derecho. 6. delimitación, limites, limitación y regulación de los derechos fundamentales. ¨ dimensiones de la seguridad jurídica ¤ dimensión subjetiva, es aquella que se produce cuando la persona conoce el ordenamiento jurídico u objetivo que debe cumplir, sabe que este ordenamiento es en general observado y cumplido, y se confía que continuará cumpliéndose. se refiere a la confianza de la persona respecto del ordenamiento que impera, y continúe operando en el futuro. ¤ dimensión objetiva, es la dimensión social de la seguridad jurídica. esto sucede cuando existe certeza colectiva, orden social e impera el estado de derecho. 6. delimitación, limites, limitación y regulación de los derechos fundamentales. ¨ elementos que contribuyen a la seguridad jurídica: ¤ se requiere de una interpretación de los fallos que sea constante, vale decir, se requiere que los fallos no sean discordantes, ya que esto produce inseguridad legal. ¤ la “cosa juzgada”, no se puede volver a tratar aquello que ya ha sido fallado con anterioridad. ¤ la prescripción, otorga certeza jurídica. ¤ los derechos adquiridos, ya que de este modo, estos derechos no se ven afectados por las normas que se dicten posteriormente. ¤ los efectos de la ley en el tiempo. 6. delimitación, limites, limitación y regulación de los derechos fundamentales. ¨ “la garantía de las garantías” ¤ el derecho a que no se afecte la esencia de los derechos a través de la regulación, impone dos prohibiciones al legislador: n no puede afectar el contenido esencial de los derechos n se le prohíbe imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan el ejercicio del derecho. 7. contenido esencial de los derechos fundamentales y reformas constitucionales ¨ ¿qué es el contenido esencial de un derecho? ¤ la rae ha definido esencia como “la naturaleza de las cosas, lo permanente e invariable”. ¤ el tribunal constitucional señala al respecto, “un derecho es afectado en su esencia, cuando se le priva de aquello que es consustancial, de manera tal, que deja de ser reconocible. se impide su libre ejercicio, en aquellos casos en que el legislador impone exigencias que lo hacen irrealizable, lo entraban más allá de lo razonable o lo privan de tutela jurídica”. ¤ además ha señalado que se afecta el derecho en su esencia cuando es absolutamente ilusorio su ejercicio, o bien es impracticable. 7. contenido esencial de los derechos fundamentales y reformas constitucionales ¨ reserva legal ¤ solo el legislador está habilitado para limitar los derechos ¤ la ley debe actuar ante una habilitación expresa y debe ser precisa (no puede ser obscura o poco clara): n determinación. los derechos que serán regulados o limitados se deben señalar en forma concreta en la norma legal. la ley debe determinar que derechos pueden verse afectados por la misma norma en forma concreta. n especificidad. la ley debe establecer expresamente todas las medidas que se pueden adoptar al limitar o regular ese derecho. 7. contenido esencial de los derechos fundamentales y reformas constitucionales ¨ el tribunal constitucional ha señalado, que para regular un derecho sin limitar su libre ejercicio: ¤ estas limitaciones deben señalarse de forma precisa en la constitución. ¤ se debe respetar el principio de igualdad, vale decir, que se impongan de forma igualitaria para todos los afectados. ¤ deben establecerse con indudable determinación, tanto en el momento en el que nacen como en el que cesan. ¤ deben establecerse con parámetros rectos, es decir, razonables y justificados. 7. contenido esencial de los derechos fundamentales y reformas constitucionales ¨ ¿cómo se mantiene la estabilidad de este sistema? ¤ el sistema contempla, además de garantizar la esencia de los derechos, rígidos mecanismos de modificación constitucionales, lo que asegura su estabilidad en el tiempo. ¤ quórum para aprobar leyes (art. 66 y 127 de la cpr): n leyes que interpretan preceptos constitucionales: n conforme al artículo 66, inciso 1° de la cpr, requieren para su aprobación, modificación o derogación, de 3/5 de diputados y senadores en ejercicio. 7. contenido esencial de los derechos fundamentales y reformas constitucionales ¤ quórum para aprobar leyes (art. 66 y 127 de la cpr): n leyes que reformen la constitución n por regla general, se exige 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio. n si la reforma recayere sobre los capítulos i (bases de la institucionalidad), iii (de los derechos y deberes constitucionales), viii (tribunal constitucional), xi (fuerzas armadas, de orden y seguridad pública), xii (consejo de seguridad nacional) o xv (reforma de la constitución), se necesitará, en cada cámara, la aprobación de las dos terceras partes de los diputados o senadores en ejercicio (es decir, un quórum de 2/3 o de un 66,6%). ¤ aprobado el proyecto por ambas cámaras, pasará al presidente de la república. en cualquiera de los dos casos anteriores, si el presidente de la república rechaza totalmente un proyecto de reforma, éstas podrán insistir en su totalidad por 2/3 de sus miembros, en cuyo caso el presidente: i) deberá promulgar dicho proyecto; o, ii) consultar a la ciudadanía mediante plebiscito.
derechos fundamentales capítulo i teoría de los ddff parte iii prof.
robert currie teoría de los derechos fundamentales 1. colisión de ddff. teorías y métodos de solución. 2. interpretación de los derechos fundamentales. 1. colisión de ddff. teorías y métodos de solución. ¨ se habla de colisión o choque de ddff cuando el efecto jurídico de la protección iusfundamentalista alegada por un sujeto (titular del respectivo derecho) es incompatible con el efecto jurídico perseguido por otro sujeto a partir de un alegato de protección iusfundamentalista (eduardo aldunate) ¨ hay colisión de derechos cuando el ejercicio de un ddff lesione, o ponga en peligro de lesión, el derecho de un tercero. 1. colisión de ddff. teorías y métodos de solución. ¨ ¿qué significa en términos prácticos la colisión de derechos fundamentales? ¤ existe un conflicto de derechos, en sentido estrictamente normativo, cuando dos o más reglas de derecho fundamental, aplicables a un mismo caso, conducen a resultados distintos, que se excluy 1. colisión de ddff. teorías y métodos de solución. 1.1. negación de un posible conflicto entre los derechos ¨ la negación de la posibilidad conceptual de existencia de colisión de ddff se basa en la premisa que, reconociendo cada derecho fundamental un limite inmanente en los derechos de los demás, su contenido propio, su ámbito protegido ya se encuentra, por definición delimitado por los derechos de otros. 1. colisión de ddff. teorías y métodos de solución. ¨ teoría de los límites inmanentes ¤ según esta teoría, si se llegara a producir una colisión, ella sólo podría existir, conceptualmente, cuando el titular de un derecho fundamental intenta amparar su actuar más allá de los límites inmanentes de su derecho fundamental. ¨ críticas a esta teoría ¤ parece inadecuado proponer la delimitación entre derechos a partir del contenido esencial, ya que ello implica igualar la garantía al contenido esencial con una figura dogmática necesaria para el tratamiento de los ddff, cuya denominación más adecuada es la tipicidad iusfundamental. 1. colisión de ddff. teorías y métodos de solución. 1.2. tesis que acepta la posibilidad de una colisión de derechos. ¨ esta tesis parte de la idea de que se puede producir una contradicción entre la protección otorgada a los ddff de dos o más titulares, de tal modo que, en estos casos, uno debe prevalecer, mientras que otro debe ser desplazado (vida privada y liberta de conciencia. medio ambiente y desarrollo económico). ¨ en estos términos, la cuestión fundamental es encontrar un criterio o formula que permita establecer unos derechos por sobre otros. ¨ al respecto se han propuesto diversas alternativas: ¤ prelación o jerarquía. ¤ ponderación de derechos fundamentales . 1. colisión de ddff. teorías y métodos de solución. ¨ prelación o jerarquía ¤ encontraría un parentesco en la doctrina de los “preferred rights”. en conformidad con esta teoría, se identifica el argumento de preferencia que debe dársele a aquellos ddff que no sean renunciables para su titular (en especial por estar asegurados en resguardo de la dignidad personal), respecto de aquellos que posibilitan la realización de otros devienen en posteriores y por tanto, menos importantes que los primeros. ¤ no existen criterios objetivos que permitan establecer una jerarquía entre ddff, o justificar su ponderación. 1. colisión de ddff. teorías y métodos de solución. ¨ el método de ponderación de ddff ¤ la ponderación podría ser considera como una técnica para resolver conflictos de ddff. los jueces tendrían la facultad para poder determinar en un caso concreto, cuál es el derecho fundamental que debería prevalecer en una hipótesis de conflicto por intermedio de la ponderación de principios. (robert alexy) ¤ la ponderación trata de la optimización relativa a las posibilidades jurídicas. 1. colisión de ddff. teorías y métodos de solución. ¨ optimalidad de pareto ¤ aquel punto de equilibrio en el que ninguno de los agentes afectados puede mejorar su situación sin reducir el bienestar de cualquier otro agente. ¤ principios de análisis económico del derecho (análisis en con 1. colisión de ddff. teorías y métodos de solución. ¨ en nuestra constitución no existe disposición alguna, que permita sostener la existencia de una jerarquía u orden de rango entre los diferentes derechos constitucionales, y que por lo tanto, justifique alguna de las maneras de solución antes referidas. ¨ las soluciones propuestas no son definitivas y proceden de juristas que advierten la arbitrariedad a la que aboca el discurso de los derechos abstractos. 2. interpretación de los ddff ¨ la interpretación conforme a la constitución ¤ se aplica en casos en abstracto. consiste en analizar si la normativa esta conforme al espíritu del texto constitucional de una norma. ¤ la icc constituye una técnica de interpretación que tiene la finalidad de evitar en abstracto la constitucionalidad de una norma infraconstitucional. ¤ esta afirmación supone que la icc no aplica en los juicios de constitucionalidad en concreto, es decir, sólo opera cuando la norma infraconstitucional plantea un problema de constitucionalidad con una regla o reglas constitucionales, tanto expresas como implícitas o adscritas a una disposición de derecho fundamental. ¤ cuando existe una colisión entre principios, el paso previo al juicio de proporcionalidad consiste en determinar si la norma persigue una finalidad constitucionalmente ilegítima, en otras palabras, establece a través de un proceso subsuntivo si la ley viola una prohibición (regla) constitucional. 2. interpretación de los ddff ¨ interpretación proporcionalista de los ddff ¤ se aplica en casos en concreto, cuando ya existe un conflicto. ¤ se ha denominado como interpretación proporcionalista de los ddff a una corriente de interpretación de las garantías básicas como principios de maximización (mayor protección posible. mejor estándar posible). ¤ fue propuesta inicialmente por el tribunal federal alemán y luego ha sido ampliamente recogida por la jurisprudencia de los tribunales superiores de justicia y por los órganos jurisdiccionales internacionales encargados de aplicar e interpretar instrumentos de derechos humanos. 2. interpretación de los ddff ¨ para interpretar los ddff se pueden tomar en cuenta los siguientes métodos generales de la interpretación jurídica: ¤ criterio lógico, según el cual hay que entender las normas de derecho fundamental como si fuesen consistentes con las demás normas constitucionales; el intérprete no puede representar el texto constitucional como una serie de enunciados ilógicos, sino que debe proceder de tal forma que se advierta una cierta coherencia normativa. ¤ criterio sistemático, según el cual hay que considerar a la constitución como una unidad, de manera que el intérprete debe enlazar las normas de ddff entre sí, descubriendo su sentido y alcances en relación con el sentido y alcances del resto del texto constitucional. n el derecho fundamental debe ser contextualizado en el conjunto de la constitución para lograr su adecuada interpretación. 2. interpretación de los ddff ¨ teoría de los límites inmanentes ¤ criterio gramatical o filológico, según el cual debe atenderse al significado lingüístico contenido en las normas de ddff. n la interpretación lingüística, sin embargo, no se debe limitar al significado que nos ofrecen los diccionarios, sino que comprende también -de forma más amplia- el significado que la cultura y la tradición jurídicas le dan a cierto término. ¤ criterio histórico, según el cual hay que intentar precisar el sentido que a una determinada norma de derecho fundamental le dio el poder constituyente o el poder reformador de la constitución. n la reconstrucción de la voluntad constituyente se puede realizar por medio de los debates parlamentarios, de las exposiciones de motivos que fundamentaron determinadas iniciativas de reforma, o por la legislación histórica sobre la materia.
derechos fundamentales capítulo i teoría de los ddff parte iv prof.
robert currie teoría de los derechos fundamentales 1. sistemas de protección internacional de los derechos humanos. 1. aspectos generales 2. mecanismos de protección 3. importancia de las organizaciones internacionales de ddhh 2. los tratados internacionales de derechos humanos en la constitución política de chile. 1. sistemas de protección internacional de los derechos humanos 1.1. aspectos generales ¨ el derecho internacional de los derechos humanos (didh), forma parte del derecho internacional público. ¨ características. ¤ regula las relaciones entre los estados y también las que surgen entre los estados y la comunidad internacional. ¤ tiene como expectativa lograr una universalidad progresiva por medio de una aceptación voluntaria por parte de los estados. ¤ es de carácter ideológico, pues se basa en la superioridad de los valores que son inherentes a la persona humana. ¤ es un derecho derivado de los derechos nacionales, el cual desempeña un papel unificador de las distintas legislaciones nacionales. ¤ es un derecho mínimo, pues constituye un estándar mínimo de normas que son susceptibles de ampliación, pero nunca de restricción por los estados parte. 1. sistemas de protección internacional de los derechos humanos ¨ la configuración del derecho internacional de los derechos humanos es una respuesta ante el fracaso de los sistemas tradicionales de protección de los individuos, tanto a través de los mecanismos desarrollados en el ámbito nacional, como aquellos establecidos por el derecho internacional público en la primera mitad del siglo xx. ¨ el principio básico que ha inspirado el sistema de codificación del derecho humanitario desde sus orígenes y sobre el que se ha construido el sistema internacional en materia de derechos humanos, es la garantía de la dignidad del ser humano a través de ciertos derechos mínimos que le son reconocidos a los individuos por su sola condición de seres humanos. ¤ de esta forma, la idea original de los derechos individuales se fortalece 1. sistemas de protección internacional de los derechos humanos 1.2. mecanismos de protección ¨ los sistemas de protección internacional de los derechos humanos han seguido dos vías: ¤ responsabilidad del estado n derecho internacional de los ddhh ¤ responsabilidad del individuo n derecho penal internacional (genocidio, crímenes de guerra, crímenes de lesa humanidad) 1. sistemas de protección internacional de los derechos humanos ¨ en el campo del derecho internacional contemporáneo se ha reconocido la particular naturaleza de los tratados de derechos humanos. este cambio en la percepción de los tratados de derechos humanos trae importantes consecuencias: ¤ el incumplimiento de las obligaciones internacionales de derechos humanos de un estado, no da a los otros estados partes del tratado derecho para denunciarlo o terminarlo, puesto que las obligaciones se establecen en beneficio de las personas y no de los estados. ¤ las reservas a las obligaciones convencionales se encuentran limitadas y restringidas. ¤ las actuaciones de los estados quedan sujetas a un control internacional, que es el de los órganos creados por los propios instrumentos. 1. sistemas de protección internacional de los derechos humanos ¨ los sistemas de protección internacional, en tanto sistemas jurídicos, contemplan tres elementos: normativo, orgánico y procedimental ¨ elemento normativo ¤ los instrumentos internacionales han reconocido los valores involucrados (normalmente en el preámbulo), las obligaciones generales de los estados en materia de derechos humanos, los derechos y libertades garantizadas, ciertos parámetros sobre interpretación y criterios normativos para las restricciones de derechos y resolución de conflictos en caso de choque de derechos. 1. sistemas de protección internacional de los derechos humanos ¨ elemento procedimental ¤ se han diseñado diversos sistemas de protección, dentro de los cuales, destacan, por ser los más usados, los informes (ya sea de países o temáticos), observaciones generales (a través de las cuales los órganos entregan una guía a los estados para interpretar las obligaciones del tratado) y procedimientos para el conocimiento de casos individuales. ¨ elemento orgánico ¤ los órganos y procedimientos constituyen la base de los mecanismos de protección internacional. los órganos constituyen las instancias, creadas, o bien, asignadas las funciones de controlar y supervigilar el cumplimiento de los derechos humanos. 1. sistemas de protección internacional de los derechos humanos ¨ esta trilogía (normas, órganos y procedimientos) permite analizar los diferentes sistemas de protección de los derechos humanos. este conjunto de elementos es lo que podemos considerar como la base del sistema internacional de protección de los derechos humanos o derecho internacional de los derechos humanos. ¨ el derecho internacional ha desarrollado un acervo normativo y jurisprudencial relevante sobre derechos humanos que ha comenzado a impactar en los sistemas nacionales y que ha aportado nuevos elementos para el análisis de los temas centrales de los derechos fundamentales en el constitucionalismo democrático. 1. sistemas de protección internacional de los derechos humanos 1.3. importancia de las organizaciones internacionales de ddhh ¨ cuando la carta de las naciones unidas fue adoptada en 1945, luego de la segunda guerra mundial, y con el fin de crear un orden universal que propicie y garantice la paz, la seguridad y la cooperación entre países, se estableció como deber principal la promoción y el respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales de todos, sin distinción de raza, sexo, idioma o religión. ¨ se han creado instituciones y sistemas a nivel global, como la onu, y a nivel regional, como el sistema interamericano de ddhh, cuyos pilares son la comisión interamericana de ddhh (promueve observancia) y la corte interamericana de ddhh (determina responsabilidad). 1. sistemas de protección internacional de los derechos humanos ¨ sistema de protección universal ¤ el sistema universal de derechos humanos establece normas para la protección, garantía y fomento de los derechos humanos en todas partes del mundo. este sistema se estructura en la organización de naciones unidas (onu). ¤ en el sistema universal de derechos humanos existen instrumentos generales y otros particulares. n generales: pacto internacional de derechos civiles y políticos y el pacto internacional de derechos económicos, sociales y culturales, entre otros. n particulares: están destinados a abordar las especificidades de ciertos grupos que requieren protección especial –como la convención sobre los derechos del niño y de la niña, la convención internacional sobre los derechos de las personas con discapacidad– o a evitar que se repitan actos de violación a derechos humanos que se han presentado anteriormente en distintos países. 2. los tratados internacionales de derechos humanos en la constitución ¨ fruto de la reforma de 2005 a la constitución, se agrega al inciso 5° (como límites al ejercicio de la soberanía nacional): ¤ el ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. es deber de los órganos del estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta constitución, así como por los tratados internacionales ratificados por chile y que se encuentren vigentes. ¨ límite a la soberanía ¤ se trate de un tratado internacional. ¤ versar sobre derechos que emanen de la naturaleza humana ¤ ratificado por chile ¤ vigente en nuestro ordenamiento jurídico (sancionado, promulgado y publicado) 2. los tratados internacionales de derechos humanos en la constitución ¨ rango de los tratados internacionales de ddhh ¤ la relación entre soberanía y derechos humanos no consiste en el enfrentamiento de absolutos con noabsolutos, sino en una delimitación de unos y otros, en pos del bien común. ¤ en la medida en que los países van siendo, en mayor medida, participes de la comunidad internacional suscribiendo tratados, algunos de ellos relativos directa o indirectamente a los derechos humanos, comienzan a generarse discusiones respecto a si el tenor de dichos tratados afecta o impone limites a la soberanía del estado, y hasta donde podría llegar dicha limitación. 2. los tratados internacionales de derechos humanos en la constitución ¤ existen constituciones a nivel mundial que delegan directamente el ejercicio de la soberanía (italia, francia, costa rica, entre otros) ¤ ¿cómo lo resuelve la constitución chilena? n en la comisión ortúzar, esto es, el constituyente original, se reconoció la importancia de lo tratados internacionales, sin embargo, se les asignó de manera expresa un rango inferior a la constitución, por tanto, la reforma del 1989, nos fuerza a pensar la importancia de los tratados y sus efectos sobre la constitución. 2. los tratados internacionales de derechos humanos en la constitución ¨ posturas sobre el rango de los tratados en materia de ddhh a) tesis tradicional: rango de ley b) los derechos que contienen tratados internacionales tienen rango constitucional c) los tratados internacionales tienen rango constitucional d) los derechos que contienen tratados internacionales tienen rango supraconstitucional 2. los tratados internacionales de derechos humanos en la constitución a) tesis tradicional: rango de ley ¨ esta tesis sostiene que la mención que se hace de los tratados internacionales en el artículo 5° de la constitución no les da mayor rango que el de la ley, y con ese rango, son capaces de garantizar los ddhh contenidos en ellos. ¨ esta postura se explica al tener presente que el autor orgánico de los tratados está integrado por el presidente de la republica y el congreso nacional, es decir, el mismo órgano que interviene en la generación de la ley. ¤ considerando que entre el autor de los tratados y el de las leyes no existe relación jerárquica orgánica, los tratados tienen carácter de una mera ley. 2. los tratados internacionales de derechos humanos en la constitución ¨ al respecto, la jurisprudencia de la corte suprema se ha pronunciado en el mismo sentido, indicando que: ¤ “la exigencia constitucional de que intervengan en la aprobación de los tratados los cuerpos legislativos, hace que sean verdaderamente leyes, ya que su generación, desarrollo y promulgación oficial se reúnen todos y cada uno de los elementos constitutivos de una ley”. ¨ esta postura tiene como efecto que los tratados internacionales, incluso aquellos que recaen sobre derechos humanos, no puedan apartarse de las normas de la carta fundamental y no puede interpretarse como un equivalente de la misma. ¤ asimismo, se aplica un criterio cronológico ante un conflicto entre ley y tratado. el mas nuevo prevalecerá sobre el más antiguo al tener ambos el mismo rango legal. 2. los tratados internacionales de derechos humanos en la constitución b) los derechos que contienen tratados internacionales tienen rango constitucional ¨ una segunda interpretación es que, si bien los tratados internacionales tienen rango de ley, los derechos que contienen poseen rango constitucional y, por ello, serían preeminentes sobre la ley. ¤ lo relevante de esta postura es determinar si el tratado internacional contiene derechos humanos. ¨ en este escenario perfectamente podría darse el caso de incompatibilidad entre derechos garantizados por tratados y los garantizados por la constitución. ¤ ante dicho conflicto, quienes deben interpretar la solución correcta son los tribunales de justicia, al estar los derechos garantizados en un mismo plano. 2. los tratados internacionales de derechos humanos en la constitución c) los tratados internacionales tienen rango constitucional ¨ otra postura es que los tratados internacionales sobre derechos humanos tienen rango constitucional y deben entenderse incorporados a la constitución. por ello son preeminentes a la ley y a otra norma de constitucionalidad cuando hay que utilizar la interpretación por especialidad y temporalidad. ¨ serían derecho constitucional material, pues se trata de principios y normas que la cpr declara, en el art. 5º inciso 2, incorporadas a ella, con tanto o más supremacía que cualquier otro artículo de la carta fundamental. 2. los tratados internacionales de derechos humanos en la constitución d) los derechos que contienen tratados internacionales tienen rango supraconstitucional ¨ una cuarta interpretación considera que los tratados internacionales sobre ddhh son supraconstitucionales y que preferirían a la constitución en caso de un conflicto. ¨ esta postura se basa en la idea producida por una toma de posición del hombre frente al estado, en su lucha por acotar y racionalizar el poder. ¨ se fundamenta en la dimensión transnacional del derecho y de la justicia con el preciso objeto de que el respeto de las prerrogativas del ser humano obtengan un nivel internacional, mediante organismos situados fuera de las fronteras estatales. 2. los tratados internacionales de derechos humanos en la constitución ¨ parte de la doctrina expone argumentos para descartar que los tratados internacionales de derechos humanos tengan rango constitucional ¤ salvo que los derechos contenidos en tratados se relacionen con los de la constitución, ellos no cuentan con herramientas de protección directa que los hagan justiciables, ya que el listado de garantías protegidas por los recursos de protección y de amparo son taxativas. ¤ los sistemas de control represivo y preventivo sufrirían trastornos severos, toda vez que los controles de constitucionalidad los equiparan a leyes. ¤ si el tratado es capaz de reformar la constitución, resulta grave que el presidente y el congreso puedan llevarlo a cabo sin los controles de una reforma constitucional. ¤ si se revisan las actas de la comisión constituyente, se puede observar que la intención fue darle solo un rango legal. 2. los tratados internacionales de derechos humanos en la constitución ¨ otra parte de la doctrina estima que los tratados internacionales de derechos humanos tienen rango constitucional ¤ importancia de supeditar el actuar del estado a los ddhh reconocidos internacionalmente y que son incorporados legalmente a nuestro sistema jurídico (firma y ratificación) ¤ tendencia moderna en la materia. ¤ interpretación para favorecer a la persona. ¤ principio de progresividad. ¤ única forma de ser un real limite a la soberanía. ¨ la jurisprudencia no está conteste en esta materia
derechos fundamentales capítulo ii derechos fundamentales en la
constitución y sus garantías parte i prof. robert currie teoría de los derechos fundamentales 1. concepto, principios y características de la nacionalidad. 2. fuentes de la nacionalidad. 3. causales de pérdida de la nacionalidad. 4. recuperación de la nacionalidad. 5. reforma constitucional de 2005. 1. concepto, principios y características de la nacionalidad. ¨ concepto ¤ “es el vinculo jurídico, fundado en la naturaleza o en el derecho positivo que une a una persona con un estado determinado” ¤ este concepto se vincula con el concepto de estado, y no con el de nación. entendiendo que el concepto de nación es más extensivo, pues involucra elementos sociológicos tales como la raza, el idioma, la cultura y las costumbres, la historia, el pasado común, y el sentido de pertenencia. ¨ ¿por qué no se vincula con la nación? ¤ el elemento subjetivo del concepto de nación (pertenencia) puede no concurrir. ¤ existen estados plurinacionales, con diferentes manifestaciones culturales y sentido de pertenencia. 1. concepto, principios y características de la nacionalidad. ¨ la nación es la comunidad más amplia que existe y su finalidad es generar entre las personas un vínculo de unión. hace referencia a un conjunto de personas que se encuentran unidas por vínculos comunes como son la lengua, la raza, la cultura o la religión. en una nación también se comparten las costumbres y las tradiciones que van conformando su historia. ¨ el estado, por su parte, hace referencia a una agrupación humana que habita en un territorio común y que está asociada bajo una misma autoridad y bajo unas mismas normas que constituyen el gobierno. de acuerdo con la forma como cada gobierno ejerce el poder, existen varias clases de estados. un estado puedo contener varias naciones. ej: suiza (alemanes, franceses e italianos). 1. concepto, principios y características de la nacionalidad. ¨ lo que diferencia esencialmente la calidad de nacionales y extranjeros se encuentra, más que en el vinculo jurídico, en la naturaleza de los derechos que genera ese vinculo. ¨ normalmente el estado reconoce derechos civiles, libertades públicas y garantías constitucionales similares a nacionales y extranjeros, aunque se establecen algunas limitaciones o excepciones. 1. concepto, principios y características de la nacionalidad. ¨ principios de la nacionalidad ¤ toda persona tiene derecho a una nacionalidad. ¤ nadie puede tener más de una nacionalidad. ¤ toda persona puede adquirir voluntariamente una nueva nacionalidad con el consentimiento del nuevo estado. 1. concepto, principios y características de la nacionalidad. ¨ toda persona tiene derecho a una nacionalidad ¤ la persona, para satisfacción de sus necesidades, debe pertenecer a un grupo social, por muy reducido que este sea, a fin de obtener la asistencia de sus semejantes. ¤ ¿por qué existe la necesidad que las personas tengan una nacionalidad? n los estados necesitan saber, para su seguridad, la nacionalidad a que pertenecen los individuos que viven en su territorio. n al hombre, que es esencialmente sociable por naturaleza, no se le puede negar el reconocimiento de uno de los vínculos que atañen a su condición humana. 1. concepto, principios y características de la nacionalidad. ¨ nadie puede tener más de una nacionalidad ¤ una persona pierde su nacionalidad sólo si adquiere otra. solo puede privarse de la nacionalidad por resolución fundada en el derecho positivo, por la autoridad que la otorgó y restituyéndola si se cumplen los requisitos que se exijan. ¤ nunca es legitimo privar de la nacionalidad cuando ella ha sido adquirida por fuentes naturales. ¤ excepciones: doble nacionalidad por vía de tratado. 1. concepto, principios y características de la nacionalidad. ¨ toda persona puede adquirir voluntariamente una nueva nacionalidad con el consentimiento del nuevo estado. ¤ cada estado regula la adquisición, conservación y pérdida de la nacionalidad. en la medida que exista una gran diversidad de legislaciones en materia de nacionalidad, se pueden producir situaciones que traigan consigo la pérdida de la nacionalidad de ciertas personas. ¤ el derecho internacional ha generado diversas reglas y principios para evitar estas situaciones (código de bustamante) 1. concepto, principios y características de la nacionalidad. ¤ la nacionalidad no se impone, es decir, las personas pueden renunciar a ella, siempre que cumplan con los requisitos para obtener otra y la renuncia sea coetánea a la obtención de otra nacionalidad (apátridas). ¤ “ningún país puede sentirse interesado en que no dejen de pertenecer por ley, los que no le pertenecen de corazón y ninguno debe empeñarse en conservar vínculos jurídicos con personas que habiten definitivamente fuera de su territorio y que han perdido de él todo estimulo patrio” (sánchez de bustamante) ¤ según la convención sobre el estatuto de los apátridas de las naciones unidas, firmada en nueva york el 28 de septiembre de 1954, un apátrida es definido como: “cualquier persona a la que ningún estado considera destinataria de la aplicación de su legislación”. 2. fuentes de la nacionalidad ¨ clasificación a) de acuerdo a la intervención del interesado. b) de acuerdo a la naturaleza de operación de la fuente. c) de acuerdo a la procedencia de la fuente. 2. fuentes de la nacionalidad a) de acuerdo a la intervención del interesado ¤ fuentes voluntarias, son aquellas que originan la nacionalidad en virtud de un acto unilateral o, generalmente, del consentimiento de las partes, es decir, de la autoridad estatal y del sujeto que se nacionaliza en él. ¤ fuentes imperativas, son aquellas que se imponen al sujeto, sin que tenga derecho a optar por otra nacionalidad. 2. fuentes de la nacionalidad b) de acuerdo a la naturaleza de operación de la fuente ¤ fuentes individuales, operan cuando la nacionalidad se genera respecto de una sola persona. ¤ fuentes colectivas, varias o muchas personas adquieren por un mismo hecho o acto, idéntica nacionalidad. 2. fuentes de la nacionalidad c) de acuerdo a la procedencia de la fuente. ¤ fuentes naturales, biológicas u originarias, su titular jamás puede ser legítimamente despojado o privado de su nacionalidad generada en la naturaleza. ej: nacimiento o filiación (salvo autorización expresa del estado). ¤ fuentes legales, adquiridas o derivadas, confieren u otorgan la nacionalidad a raíz de una decisión de un órgano estatal fundada en el derecho positivo. 2. fuentes de la nacionalidad ¨ ¿qué fuentes utiliza nuestra constitución? ¤ fuentes naturales n ius solis o derecho de suelo n ius sanguinis o derecho de la sangre ¤ fuentes legales n nacionalización n nacionalidad por gracia 2. fuentes de la nacionalidad ¨ fuentes naturales ¤ ius solis o derecho de suelo n su efecto jurídico propio es hacer primar la nacionalidad del lugar donde se nazca. considerando el término en territorio en un sentido amplio (suelo, subsuelo, espacio aéreo y mar territorial, incluyendo el llamado territorio ficto (aunque este concepto ha sido discutido: teoría de la extraterritorialidad) ¤ ius sanguinis o derecho de la sangre n en este caso, se debe tener en cuenta el elemento de la filiación, que tiene como consecuencia que la nacionalidad de los padres determine la nacionalidad de los hijos, cuando éstos últimos nacen en un lugar distinto de aquel que originó la nacionalidad de los padres. 2. fuentes de la nacionalidad ¨ fuentes legales ¤ nacionalización n en términos amplios , consiste en adquirir una nacionalidad distinta de la originaria y en general, en substitución de ella. n se obtiene una vez conferida la carta de nacionalización. n el decreto n° 5.142, del ministerio del interior, de 1960, modificado por la ley n° 18,005, establece los requisitos para la obtención la carta de nacionalidad, la cual debe ser aprobada por el presidente de la república ¤ nacionalidad por gracia n en ella, el estado otorga el honor de obtener la nacionalidad a una persona, en razón de sus méritos, de un servicio destacado al país o a la humanidad toda. n esta se confiere mediante una ley, y por tanto, no se debe dar cumplimiento a las condiciones de la obtención de la carta de nacionalización. 2. fuentes de la nacionalidad ¨ fuentes en el derecho comparado ¤ en el derecho comparado, existen situaciones de adquisición, mantenimiento y perdida de la nacionalidad distintas al régimen chileno: n no todas las legislaciones exigen una renuncia a la nacionalidad anterior. n el matrimonio se considera una forma de obtener una nacionalidad diferente. n incluso en algunas legislaciones se establece que las personas que han sido nacionalizadas por carta, la pierden en caso de ausencia por más de 6 años (ej: costa rica). ¨ la nacionalidad es un derecho humano consolidado por el reconocimiento de todos los estados. 2. fuentes de la nacionalidad artículo 10.- son chilenos: 1. los nacidos en el territorio de chile, con excepción de los hijos de extranjeros que se encuentren en chile en servicio de su gobierno, y de los hijos de extranjeros transeúntes, todos los que, sin embargo, podrán optar por la nacionalidad chilena; 2. los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero. con todo, se requerirá que alguno de sus ascendientes en línea recta de primer o segundo grado, haya adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecido en los números 1º, 3º ó 4º. 3. los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalización en conformidad a la ley, y 4. los que obtuvieren especial gracia de nacionalización por ley. la ley reglamentará los procedimientos de opción por la nacionalidad chilena; de otorgamiento, negativa y cancelación de las cartas de nacionalización, y la formació 2. fuentes de la nacionalidad 2. fuentes de la nacionalidad ¨ el sistema para obtener una carta de nacionalización se encuentra descrito en el d.s n° 5.142, del ministerio del interior. según dispone, para obtener la nacionalidad chilena se deben cumplir los siguientes requisitos: ¤ ser mayor de edad. ¤ tener 5 años de residencia continuada en chile. ¤ ser titular del permiso de permanencia definitiva. ¨ la renuncia a la nacionalidad anterior se debe llevar a cabo ante notario, y únicamente cuando exista la carta de nacionalidad debidamente aprobada 2. fuentes de la nacionalidad ¨ hay quienes sin embargo no pueden nacionalizarse por esta vía: ¤ los que hayan sido condenados o procesados actualmente por simples delitos o crímenes, hasta que se sobresea definitivamente a su respecto. ¤ los que no estén capacitados para ganarse la vida. ¤ los que normalmente se dediquen a trabajos ilícitos que pugnen con las buenas costumbres, la moral y el orden público. ¤ personas cuya nacionalización no se estime conveniente por razones de seguridad nacional. ¤ los que practiquen o divulguen doctrinas que puedan producir alteración del orden político o que puedan afectar la integridad nacional. 3. causales de pérdida de nacionalidad. artículo 11. la nacionalidad chilena se pierde: 1º por nacionalización en país extranjero, salvo en el caso de aquellos chilenos comprendidos en los números 1.º, 2.º y 3.º del artículo anterior que hubieren obtenido otra nacionalidad sin renunciar a su nacionalidad chilena y de acuerdo con lo establecido en el nº 4° del mismo artículo. la causal de pérdida de la nacionalidad chilena señalada precedentemente no regirá respecto de los chilenos que, en virtud de disposiciones constitucionales, legales o administrativas del estado en cuyo territorio residan, adopten la nacionalidad extranjera como condición de su permanencia en él o de igualdad jurídica en el ejercicio de los derechos civiles con los nacionales del respectivo país; 2º por decreto supremo, en caso de prestación de servicios durante una guerra exterior a enemigos de chile o de sus aliados; 3º por sentencia judicial condenatoria por delitos contra la dignidad de la patria a los intereses esenciales y permanentes del estado, así considerados por ley aprobada con quórum calificado. en estos procesos, los hechos se apreciarán siempre en conciencia; 4º por cancelación de la carta de nacionalización, y 5º por ley que revoque la nacionalización concedida por gracia. los que hubieren perdido la nacionalidad chilena por cualquiera de las causales establecidas en este artículo, sólo podrán ser rehabilitados por ley. 3. causales de pérdida de nacionalidad. ¨ renuncia voluntaria manifestada ante autoridad chilena ¤ no basta con la mera obtención de otra nacionalidad para perder la chilena, sino que es necesario, un acto formal y expreso ante la autoridad competente respectiva. ¨ prestación de servicios durante una guerra externa a enemigos de chile o sus aliados ¤ se pretende sancionar a los que hayan traicionado a su país. 3. causales de pérdida de nacionalidad. ¨ por cancelación de la carta de nacionalización ¤ las causales para la ocurrencia de este supuesto son: n que se haya otorgado con infracción de ley. n que hayan ocurrido hechos que hagan indigno al portador de mantenerla. n que la persona haya cometido delitos de la ley n° 12,927 de seguridad del estado ¨ por revocación de la nacionalización por gracia ¤ en este caso, el constituyente no estableció causales para revocar la nacionalidad concedida por gracia, no hizo referencia a ley alguna al efecto, por lo que dejó a la completa discrecionalidad del legislador la adopción de una ley revocatoria de una nacionalidad concedida por gracia. 4. recuperación de la nacionalidad. ¨ sea cual fuere la razón por la que una persona se vio privada de la nacionalidad chilena, y cualquiera sea la causal aplicada a su caso, ella solo puede ser rehabilitada mediante una ley dictada al efecto. ¨ en el contexto de la comisión constituyente, jaime guzmán indicó que ello debe ser así: ¤ “de alguna manera, esta facultad se asimila a la amnistía o tiene con ella, por lo menos cierta analogía (…) la exigencia de que la rehabilitación sea en virtud de una ley la estima razonable y la justifica, tanto por la significación de la medida de privación de la nacionalidad como por la importancia que tiene su restitución”. *acción de reclamación de nacionalidad 5. reforma constitucional de 2005. ¨ la finalidad de la reforma constitucional fue flexibilizar sustancialmente nuestro sistema de adquisición de la nacionalidad basado en el ius solis, por lo cual se aumentó marcadamente la preponderancia del ius sanguinis como causal de adquisición de la nacionalidad. ¨ igualmente, continuó con la tendencia establecida en el texto original de la constitución de 1980 y, reconociendo la jurisprudencia y la práctica administrativa, exigió que la renuncia de la nacionalidad chilena fuera un acto formal, expreso y voluntario, permitiendo, en los hechos, la subsistencia de la nacionalidad chilena en caso de obtener una segunda nacionalidad, dándole así una cierta preeminencia a la primera.
derechos fundamentales capítulo ii derechos fundamentales en la
constitución y sus garantías parte ii prof. robert currie derechos fundamentales en la constitución y sus garantías. 1. concepto de ciudadanía. 2. relación entre nacionalidad y ciudadanía. 3. el derecho a sufragio 4. perdida de la ciudadanía. 5. relación entre la ciudadanía y los derechos y deberes políticos. 1. concepto de ciudadanía articulo 13. “son ciudadanos los chilenos que hayan cumplido dieciocho años de edad y que no hayan sido condenados por pena aflictiva. la calidad de ciudadano otorga los derechos de sufragio, de optar a cargos de elección popular y los demás que la constitución o la ley confiera” ¤ es “un derecho genérico de incorporación al ordenamiento jurídico nacional que se puede expresar, 1. concepto de ciudadanía ¨ ¿quiénes son ciudadanos? (requisitos) ¤ ser chileno. ¤ haber cumplido 18 años de edad. ¤ no haber sido condenado por pena aflictiva. ¨ ser chileno. ¤ relacionado con el artículo 10 del texto constitucional, que establece quienes tienen la calidad de chilenos, refiriéndose genéricamente tanto a hombre como mujeres. 1. concepto de ciudadanía ¨ haber cumplido 18 años ¤ cuando se dictó la carta fundamental, la mayoría de edad en chile era a los 21 años. sin embargo, los comisionados tuvieron presente que eran numerosos los casos del derecho comparado, en que se habían establecido los 18 años como la edad en que se otorga la ciudadanía. ¤ ello además con miras a asegurar la democracia, y la mayor cantidad de personas integradas al sistema democrático y asegurar la representatividad. 1. concepto de ciudadanía ¨ no haber sido condenado por pena aflictiva ¤ el artículo 37 del código penal señala que, “para los efectos legales, se reputan aflictivas todas las penas de crímenes y respecto de las de simple delitos, las de presidio, reclusión, confinamiento, extrañamiento y relegación menores en sus grados máximos”. ¤ lo que permite definir la pena aflictiva como aquella pena corporal igual o superior a tres años y un día, impuesta mediante una sentencia declarada firme y ejecutoriada por un tribunal. ¤ (…)” en los requisitos del estatus de la ciudadanía, es necesario establecer la exigencia de conducta que es esencial. la ciudadanía, no puede simplemente ser la suma de nacionalidad más una edad, sino que, precisamente, por ser el titulo que engendra derechos políticos, debe exigir una conducta determinada” (jaime guzmán) 1. concepto de ciudadanía ¨ derechos consagrados a los ciudadanos: ¤ derecho a sufragar en las elecciones y plebiscitos. ¤ derecho a optar a cargos de elección popular. ¤ otros derechos que la constitución o la ley confieran. ¨ derecho a sufragar en las elecciones y plebiscitos. ¤ el sufragio es la expresión del poder electoral que fija la orientación política del estado y tiene por función la selección y nombramiento de las personas que han de ejercer el poder estatal a través de la libre expresión de la voluntad ciudadana. ¤ sufragio y voto son conceptos diferentes. el voto es la expresión material del sufragio y que expresa una preferencia, por lo tanto, perfectamente se puede sufragar sin votar y ello ocurre en el caso de los votos nulos o blancos. 1. concepto de ciudadanía ¨ derecho a optar a cargos de elección popular. ¤ no pudiendo estar todos presentes en la toma de decisiones y su ejecución, otras personas ocupan un puesto con dichas características en representación de otras, para la defensa de sus intereses. ¤ es necesario señalar que los chilenos que han obtenido la nacionalidad por carta se encuentran limitados en el derecho a optar a cargos de elección popular, pudiendo optar a ellos solo 5 años después de haber obtenido la nacionalidad. ¨ otros derechos que la constitución o la ley confieran. ¤ listado no taxativo ¤ ejemplo: la ley orgánica de partidos políticos o la ley orgánica sobre votaciones populares y escrutinios, que exigen la ciudadanía para afiliarse a un partido político. 2. relación entre nacionalidad y ciudadanía. 2. relación entre nacionalidad y ciudadanía. artículo 14. los extranjeros avecindados en chile por más de cinco años, y que cumplan con los requisitos señalados en el inciso primero del artículo 13, podrán ejercer el derecho de sufragio en los casos y formas que determine la ley. los nacionalizados en conformidad al nº 3º del artículo 10, tendrán opción a cargos públicos de elección popular sólo después de cinco años de estar en posesión de sus cartas de nacionalización. ¨ después de cinco años de residencia, los extranjeros avecindados se pueden inscribir para votar y pedir su pasaporte chileno, y el inciso segundo plantea lo mismo para los cargos de elección popular. 3. el derecho de sufragio. artículo 15. en las votaciones populares, el sufragio será personal, igualitario, secreto y voluntario. solo podrá convocarse a votación popular para las elecciones y plebiscitos expresamente previstos en esta constitución ¨ características del sufragio ¤ universal, en contrario al voto censitario (requisitos especiales para sufragar) ¤ igualitario, todo reciben un solo voto. ¤ personal, es intransferible. ¤ voluntario, la autoridad no puede obligar a ejercerlo (reforma del 2009). 3. el derecho de sufragio. ¨ convocatoria a elecciones populares ¤ tal facultad opera sólo en los casos en que la constitución establece. ¤ queda prohibido al legislador disponer elecciones populares o plebiscitos en otras instancias que aquellas previstas explícitamente en la carta fundamental. 3. el derecho de sufragio. ¨ suspensión del derecho de sufragio ¤ artículo 16. el derecho de sufragio se suspende: 1º. por interdicción en caso de demencia; 2º. por hallarse la persona acusada por delito que merezca pena aflictiva o por delito que la ley califique como conducta terrorista, y 3º. por haber sido sancionado por el tribunal constitucional en conformidad al inciso séptimo del número 15º del artículo 19 de esta constitución. los que por esta causa se hallaren privados del ejercicio del derecho de sufragio lo recuperarán al término de cinco años, contado desde la declaración del tribunal. esta suspensión no producirá otro efecto legal, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso séptimo del número 15º del artículo 19. ¤ se refiere a la suspensión del derecho de sufragio, es decir, implica establecer la imposibilidad transitoria de ejercer un derecho para su titular. por lo tanto, no se le despoja del derecho, sino que se le prohíbe ejercerlo por un tiempo. 3. el derecho de sufragio. ¨ suspensión del derecho de sufragio ¤ a) por interdicción o demencia n el concepto no ha sido definido por el código civil, pero se ha entendido como: “la situación en que se encuentra una persona que por alteración de sus facultades mentales caree de la aptitud necesaria para dirigir su persona o para administrar sus bienes” (alberto lyon). n la principal causa de las interdicciones consiste en la demencia, la cual considera cualquier clase de enfermedad o de situación física que prive a la persona de razón. n ella puede ser transitoria, y en tal periodo la persona carece de facultades para ejercer el derecho a sufragio. 3. el derecho de sufragio. ¨ suspensión del derecho de sufragio ¤ b) por hallarse acusado por delito que merezca pena aflictiva o por uno calificado como terrorista. n la suspensión comienza desde que la persona es acusada, es decir, desde que el fiscal requiere al juez de garantía la apertura del juicio, a través de un acto formal y fundado que contiene las menciones señaladas en el artículo 259 del código procesal penal, calificando el hecho y los medios de prueba. ¤ c) por haber sido sancionado por el tribunal constitucional en virtud del inciso séptimo del artículo 19 numero 15. n este precepto considera sancionable la participación en hechos, actos o conductas que no respeten el principio básico del sistema democrático y constitucional, cuando esta desemboque en una declaración de inconstitucionalidad (partidos y movimientos que no respetan los principios básicos del régimen democrático y constitucional). 4. perdida de la ciudadanía. artículo 17. la calidad de ciudadano se pierde: 1º. por pérdida de la nacionalidad chilena; 2º. por condena a pena aflictiva, y 3º. por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista y los relativos al tráfico de estupefacientes y que hubieren merecido, además, pena aflictiva. los que la hubieren perdido por las causales previstas en el número 3º podrán solicitar su rehabilitación al senado una vez cumplida la condena. ¨ estas causales de perdida de la nacionalidad son de carácter taxativa, por lo cual no existe otra forma de perder la ciudadanía. 5. relación entre la ciudadanía y los derechos y deberes políticos. ¨ artículo 18. habrá un sistema electoral público. una ley orgánica constitucional determinará su organización y funcionamiento, regulará la forma en que se realizarán los procesos electorales y plebiscitarios, en todo lo no previsto por esta constitución y garantizará siempre la plena igualdad entre los independientes y los miembros de partidos políticos tanto en la presentación de candidaturas como en su participación en los señalados procesos. dicha ley establecerá también un sistema de financiamiento, transparencia, límite y control del gasto electoral. ¤ igualdad en la presentación de candidaturas y participación.
derechos fundamentales capítulo ii derechos fundamentales en la
constitución y sus garantías parte iii prof. robert currie derechos fundamentales en la constitución y sus garantías. 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. 3. el tratamiento de la vida ajena y pena de muerte. 1. la legítima defensa 2. la pena de muerte 3. la guerra justa 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. artículo 19. la constitución asegura a todas las personas: 1°. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona. la ley protege la vida del que está por nacer. la pena de muerte sólo podrá establecerse por delito contemplado en ley aprobada con quórum calificado. se prohíbe la aplicación de todo apremio ilegítimo; 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. ¨ aspectos preliminares ¤ el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona son los derechos fundamentales por excelencia, los primeros y más trascendentes para el ser humano, porque importan una base de protección que el ordenamiento jurídico brinda al individuo y que posibilita el ejercicio de todas las demás prerrogativas ¤ la vida tiene la particularidad de ser no solo un atributo del ser humano, sino que confundirse con él mismo, por lo que resulta ser parte integrante del sujeto del derecho. 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. ¤ el derecho a la vida no puede ser estudiado u observado de manera separada de su titular. así no puede ser suspendido o restringido, y se trata de un derecho absoluto. ¤ la protección que el derecho les debe a los seres humanos, implica el reconocimiento de dos fuentes íntimamente ligadas entre si: n la dignidad intrínseca del ser humano. n el derecho como elemento que se legitima por su servicio a esta cualidad. 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. ¨ la dignidad humana como principio constitucional ¤ la persona se configura como una realidad única e irrepetible, y por tanto, en el sentido más estricto del término como algo insustituible. ¤ si bien el derecho chileno hacía referencia desde bastante tiempo a la idea de persona, tanto en normas civiles como penales, el gran aporte constitucional es que protege la vida del que está por nacer. ¤ para algunos, esta referencia hace que el término constitucional se aleje del principio de existencia del derecho civil que requiere haber vivido separado de la madre, al menos un momento si quiera. de esta manera habría un reconocimi 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. ¨ contenido del derecho a la vida en la constitución ¤ el concepto de vida se ha entendido como un fenómeno “constituido, pues, por la capacidad real de un ser de ser la causa y fin de su propia acción: esto significa justamente la expresión acción inmanente”. ¤ podemos distinguir diversos aspectos como componentes de la protección que le es debida y que se ordenan, de alguna manera, de forma cronológica, es decir, desde el momento de la concepción hasta el de la muerte: n la vida humana es objeto de protección constitucional desde la calidad de tal, por ello, la constitución protege la vida del que está por nacer. 1. el derecho a la vida y a la integridad 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. ¨ jurisprudencia relativa a este derecho ¤ las cortes del país han precisado los alcances de esta garantía constitucional: “es de derecho natural que el derecho a la vida es el que tenemos a que nadie atente contra la nuestra (…) consiste en la facultad de exigir de los otros la inviolabilidad de ella” 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. ¨ el tratamiento de la vida propia ¤ ¿se puede disponer libremente de la vida propia?, ¿se puede autorizar a otros que dispongan de mi vida?, ¿qué efectos legales genera respecto de terceros?, ¿qué pasa respecto de las actividades riesgosas, que ponen en peligro la vida?, ¿puede por ejemplo la autoridad obligar a que la gente deje de fumar o comer sanamente? 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. ¨ el tratamiento de la vida propia ¤ el suicidio n ha sido entendido como poner término a la propia vida. n normalmente las legislaciones suelen no sancionar el suicidio, esto no significa que el hecho en si mismo sea un acto licito o bueno. no se sanciona por distintas razones: n por un tema de política criminal, ya que si se consumó, no existe a quien sancionar. n se entiende que sancionar o penar el suicidio, sería crear un incentivo para que las personas se suiciden exitosamente n además existen argumentos de tipo psicológico que también influyen en esta política. (ya que normalmente la persona que comete suicidio se encuentra muy perturbada). 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. n las legislaciones no penan el suicidio, pero si legislan respecto de aquél que ayuda o colabora con el suicida. n si bien las persona no están obligadas a salvar al prójimo, están impedidas de colaborar para terminar con la vida de alguien. ¤ la huelga de hambre n un tema que ha sido bastante discutido, ha sido la acción de la huelga de hambre, en el cual la persona busca como medio de presión ilegitimo, dejando de comer, para obtener una decisión de la autoridad. n en chile podemos citar el emblemático caso del “recurso de protección del párroco de san roque”, elevado en 1984. 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. n “recurso de protección del párroco de san roque”, n acción judicial dirigida en contra de un párroco, quien acogiendo a ayunantes (alumnos expulsados de una universidad católica pontificia en razón de sus actos de violencia) cae en una conducta que aparentemente es un ilícito (acto u omisión ilegal o arbitrario), acudiendo los recurrentes a la justicia para que restablezca el imperio del derecho y dé la debida protección a los afectados. n el fallo, acogió el recurso y obligó alimentar a lo huelguistas de hambre, señalando que “(…) el atentado contra la vida que están realizando los estudiantes es un hecho ilegal e ilegitimo, si bien no está penado por la ley, infringe sobre nuestro sistema social y jurídico que impide los atentados contra la vida (…)” además agrega “(…)que el derecho a la vida es parte del derecho natural, y que el derecho a la vida de ningún modo consiste en disponer de la propia vida, es la facultad de exigir de los otros la inviolabilidad de ella (…)” 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. ¨ la integridad física y psíquica de la persona ¤ cuando hacemos referencia a la palabra integridad, estamos hablando de la unidad del ser humano en sí. la persona no debe ser mirada como cuerpo, ni tampoco como espíritu, sino que, necesariamente como la unión de ambas cosas. ¤ se debe procurar el mayor desarrollo material y espiritual posible. 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. ¨ la integridad física de la persona ¤ justificación de su protección constitucional: radica en el hecho de que el derecho a la vida debe tratarse junto con el derecho a la integridad física, de lo contrario, no se asegura una vida que valga la pena vivirla. (silva bascuñán) ¤ lo anterior implica dos aspectos en este derecho: n prohibiciones: no se puede mutilar, lesionar o herir a otro, así como tampoco se puede atentar contra la autodeterminación sexual de la persona o contra el desarrollo de sus funciones orgánicas. n deberes positivos: asegurar una alimentación adecuada a todas las personas como, asimismo, asegurarles vivienda y abrigo, derechos que no están directamente contemplados en la constitución, pero que derivan de esta garantía. 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. ¨ la integridad psíquica de la persona ¤ la integridad moral es tanto o más importante que la integridad física. así, la mutilación de una parte del cuerpo tiene menos gravedad que la mutilación del alma, del espíritu. (enrique ortúzar) ¤ de esta manera, existen actos que proscribe este derecho, por ejemplo, la prohibición del consumo de drogas, corrupción y toda clase de atentados que signifiquen desestabilizar mentalmente a alguien. 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. ¨ la tortura como atentado contra la integridad física y psíquica de la persona. ¤ inciso final art. 19: “se prohíbe la aplicación de todo apremio ilegítimo”. este inciso hace directa referencia a la prohibición constitucional de aplicación de tortura, tanto física como psíquica. ¤ artículo 5º de la declaración universal de derechos humanos: “nadie será sometido a torturas ni a tratos crueles, inhumanos o degradantes”. ¤ quién aplica tortura o tormentos físicos o psíquicos, comete una de los más graves atentados contra la dignidad del ser humano y el ordenamiento institucional. 1. el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. ¨ la tortura como atentado contra la integridad física y psíquica de la persona. ¤ sobre esta materia, es importante tener presente el debate generado en los últimos años respecto de conductas terroristas y la posibilidad de, en aras de prevenirlas, aplicar tortura a los sujetos involucrados en las redes terroristas. ¤ buscan justificación en no se trata de hechos aislados, sino de organizaciones que no respetan los ddff y lo que se busca es prevenir un atentado o hecho ilícito y no a buscar evidencia para un juicio. ¤ la experiencia histórica de regímenes que utilizaron la tortura sistemática justificada por la “razón de estado” o la “seguridad nacional”, debe prevenirnos contras estas influencias sobre el sistema. reconocer que la tortura puede ser una herramienta valida en ciertas circunstancias puede abrir la puerta a una infinita cantidad de presiones procedentes de intereses presuntamente legítimos. ¤ en el caso chileno, no se permiten este tipo de conductas “ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias” (artículo 7° de la carta fundamental). 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ para ser persona, se exige al individuo, además de pertenecer a la especie humana, estar vivo, esto significa una serie de procesos biológicos, y funciones naturales. ¨ sin embargo, los rasgos distintivos de la personalidad (elementos que asociamos a la dignidad humana) pueden o no concurrir respecto de un ser vivo. ¨ lo distintivo de los procesos que permiten demostrar la vida, consiste en ubicarlos en el momento especifico en que se entiende que el ser, posterior a la fecundación, reúne las condiciones necesarias para integrar el complejo de relaciones de la autopoiesis humana. ¤ autopoiesis. lo que más bien aparece como científicamente indiscutido de todo ente vivo es que se encuentra conformado, al menos, por una célula y que esta es capaz de mantener un ciclo continuo de destrucción y regeneración fruto de algún tipo de actividad en su propio interior. (dolmen, 2000). 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ existen diversas argumentaciones sobre el momento en que ocurre este fenómeno: ¤ podría argumentarse que el ser vivo correspondería a los gametos de los que se forma, como células aploides con procesos metabólicos propios, que, obviamente, no constituyen un ser humano, sino productos celulares de él. constituye material humano, pero no es un ser humano. ¤ la embriología moderna en gran parte afirma que un individuo es una relación compleja a analizar desde la fecundación. el óvulo fecundado (embrión) muestra una autonomía intrínseca y direccional en su desarrollo. n es un miembro de la especie humana, concreto, único e irrepetible. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¤ biológicamente, se considera que la vida humana comienza con la fecundación, cuando se fusionan los gametos (“cingamia”), ya que se entiende en ese momento que la información genética del desarrollo posterior se encuentra completa, que es propia y particular de este individuo que desencadenarán los procesos posteriores. ¨ teorías científicas sobre la concepción ¤ la anidación, que dice que la vida humana comienza con la implantación o anidación del ovulo fecundado, aproximadamente al séptimo día desde la fecundación, ya que se argumenta que solo desde este momento, el feto es viable. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¤ otra teoría menciona que la vida comienza solamente cuando el embrión alcanza el estado de “gastrula”, vale decir cuando el embrión alcanza todos sus componentes protectores y de nutrición, lo cual ocurre aproximadamente al día quince desde la fecundación, y que en este momento podría desarrollarse como individuo ya que cuenta con los sistemas de protección y nutrición, y solo hasta este punto, pueden formarse “gemelos homocigótico” (gemelos idénticos), ya que aquí se genera la individualidad. ¤ una tercera teoría, menciona que solamente comienza la vida desde el momento en que comienza la vida cerebral, hasta la octava semana. ya que es el elemento propio y distintivo del ser humano. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ la anidación, es una de las teorías más defendidas, pero es difícil determinar que desde ese momento el embrión recibe algo esencial, que biológicamente lo diferencia de su estado anterior. ¤ el tema discutible en este momento es la viabilidad, pero esto también es aplicable para el resto del embarazo, pero nada prueba que el embrión recibe un elemento diferenciador. ¨ el argumento referente a la formación de gemelos monocigoticos, que menciona que hasta el periodo de gástrula, no existe propiamente diferenciación, presenta al menos dos problemas: ¤ este representa menos del 1% de los casos, por tanto, no es una regla general. ¤ esto sería prueba, si todos los embarazos funcionaran de esta forma. por tanto, es una excepción más que la regla general. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ el tercer argumento, apunta a que el embrión debe tener constituido su sistema nervioso central, este no es concluyente, ya que no existe un dato biológico que permita decir que existe vida humana, a partir del sistema nervioso central, es más, el desarrollo del sistema nervioso central es una proceso constante, ya constituido por el adn. ¤ por tanto, el ser humano ya esta constituido, pero solo necesita desarrollarse. ¨ se ha discutido mucho que opción tomó nuestro ordenamiento respecto a esto. en la constitución no se zanja el tema, por lo que se dejó abierto al legislador. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ el concepto de persona según la legislación civil ¤ conforme con el artículo 74 del código civil “la existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. la criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de la madre, o que no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera, se reputará no haber existido jamás”. ¤ requisitos para la existencia legal, en conformidad con el código civil: n que el niño sea separado de la madre, desprendimiento natural o artificial. n que la separación sea completa. n que la criatura haya sobrevivido a la separación un momento siquiera. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ sin perjuicio de que para la legislación civil los seres humanos se reputan personas desde el momento de nacer, mucho autores consideran que: ¤ “para nuestro derecho positivo resulta un hecho indudable que la vida humana comienza con la concepción y en consideración, en principio, se protege la vida y los intereses del que está por nacer” (alberto lyon) ¨ existen diversas disposiciones legales que apuntan a una protección de la persona no-nata en el propio código civil: ¤ el juez debe tomar, a petición de cualquier persona o de oficio, todas las 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ existen disposiciones en dicho sentido en otros cuerpos normativos: ¤ el código penal castiga al que maliciosamente causare un aborto (artículos 342 y siguientes). ¤ prohibición de ejecutar y aun de notificar la pena de muerte cuando se trata de una mujer encinta, hasta cuarenta días después del alumbramiento (artículo 85 del código penal que fue aplicable mientras rigió la pena de muerte). ¤ finalmente al no-nato se transfieren derechos patrimoniales eventuales. n art. 77. los derechos que se deferirían a la criatura que está en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento se efectúe. y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrará el recién nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. en el caso del art. 74, inciso 2, pasarán estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jamás existido. (código civil) 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ el aborto en el ordenamiento jurídico chileno. ¤ cuando hablamos de aborto nos referimos a “toda situación que importe la interrupción del embarazo antes del estado de viabilidad fetal, ya sea que se produzca por medios artificiales o naturales”. ¤ el aborto puede manifestarse de dos maneras: (i) provocado o (ii) espontaneo. ¤ requiere dolo específico, es decir, intención de dar muerte al ser en gestación. ¤ según el artículo 345 del código penal, se define el aborto como: n “el que maliciosamente causare un aborto…” n de los artículos siguientes, se desprende que se sanciona tanto a quien provoque un aborto como a la mujer que se someta maliciosamente a él; resultando todas las conductas descritas identificables, a través de la intención maliciosa que consagra lo señalado precedentemente. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ varios miembros de la comisión de estudios para la nueva constitución manifestaron la opinión de que la especial importancia de la protección de la vida del no nacido (guzmán, silva bascuñán, ortúzar, evans, ovalle). ¨ la comisión constituyente acordó mantener esta frase para no “abrir” la posibilidad a la legalización excesiva del aborto. es decir, admitieron la posibilidad de que se regulara de una manera restrictiva. ¤ tenían especialmente en mente el aborto terapéutico (interrupción provocada del embarazo con el objetivo de proteger, ya sea la vida o salud de la madre la que se ve en peligro como consecuencia del embarazo) y, por tanto, no deseaban que éste se penalizara. no se quiso limitar sólo a eso dado que “podrían haber otras circunstancias”. ¤ por ejemplo el sr. ovalle señaló que justificaba el aborto en ciertos casos, como la violación. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ posturas internacionales ¤ uno de los argumentos que se ha dado internacionalmente para legitimar el aborto, es que la vida que se encuentra en gestación es dependiente, mientras que la de la madre es independiente, y por tanto, se debe privilegiar la vida que ya es independiente. ¨ roe vs wade ¤ el 22 de enero de 1973, la corte suprema de justicia de los estados unidos estableció por primera vez un “derecho al aborto” dentro de los términos de la 14 enmienda de la constitución, abogando a la libertad individual y el derecho de autodeterminación. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¤ jane roe planteó la pretensión de ser atendida por un profesional para que le llevara a cabo un aborto en el estado de texas, lo que sería ilegal, puesto que no estaba en peligro la vida de la madre. ¤ la corte se declaró incompetente para resolver el problema de cuando comienza la vida. ¤ no obstante, declaró que los estados sólo pueden proteger la vida de un no nacido a partir de la viabilidad del feto. de aquí se deduce que el feto es solo representa una vida potencial. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ doe vs dalton ¤ este fallo complementa el anterior al señalar que la decisión (para realizar un aborto) se puede tomar teniendo en cuenta todos los factores: físicos, psicológicos, emocionales, familiares y la edad de la mujer, todos los cuales están relacionados con el bienestar del paciente. ¤ la corte señaló que el embarazo podría imponer una vida y un futuro desdichado a la mujer, y podría producirle daños psicológicos obligarla al cuidado del niño. ¨ importancia de estos fallos ¤ la influencia de estos fallos es innegable en lo que sucede con posterioridad en el mundo occidental. se ha argumentado crecientemente a favor de la legalización del aborto, la inexigibilidad de otra conducta a la mujer que no puede llevar adelante un embarazo, su derecho a decidir en lo suyo y la imposibilidad del estado de forzar a nadie a cursar un embarazo. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ el aborto en chile ¤ fue definido como delito en el código penal de 1874, sin embargo, en 1931 se establecieron excepciones con fines terapéuticos en el código sanitario (artículo 119). ¤ dicha excepción se mantuvo hasta 1989, cuando se penalizó nuevamente todo tipo de interrupción voluntaria del embarazo. n sin embargo, no se consideraba aborto punible el aborto indirecto, esto es, aquel que era consecuencia prevista pero no buscada de procedimientos médicos destinados a salvar la vida de la madre. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ durante el 2017, se aprobó la ley n° 21.030 que regula la despenalización de la interrupción voluntaria del embarazo en tres causales, introduciendo una modificación al artículo 119 del código sanitario, indicando que: ¨ artículo 119. mediando la voluntad de la mujer, se autoriza la interrupción de su embarazo por un médico cirujano, en los términos regulados en los artículos siguientes, cuando: ¤ la mujer se encuentre en riesgo vital, de modo que la interrupción del embarazo evite un peligro para su vida. ¤ el embrión o feto padezca una patología congénita adquirida o genética, incompatible con la vida extrauterina independiente, en todo caso de carácter letal. ¤ sea resultado de una violación, siempre que no hayan transcurrido más de doce semanas de gestación. tratándose de una niña menor de 14 años, la interrupción del embarazo podrá realizarse siempre que no hayan transcurrido más de catorce semanas de gestación. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ la ley n° 21.030, además fija ciertos requisitos: ¤ en cualquiera de las causales anteriores, la mujer deberá manifestar en forma expresa, previa y por escrito su voluntad de interrumpir el embarazo. ¤ establece reglas especiales para quienes se encuentren privados de sus sentidos. ¤ fija criterios estrictos para las menores de 14 años que se encuentren en alguna de las situaciones descritas por el artículo. ¨ además esta normativa establece: ¤ un programa de acompañamiento para la mujer que se vea afectada por esta situación. ¤ una regulación para los prestadores de salud y las condiciones en las cuales puede llevarse a cabo este procedimiento. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ otras figuras relacionadas al derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona ¨ la eugenesia ¤ tiene su origen en el griego y significa: “buen nacer” ¤ tiene como objetivo principal el mejoramiento de la raza humana, teniendo como base la herencia, el buen nacimiento y otros fundamentos biológicos mediante el empleo de métodos preventivos o represivos. ¤ la figura se traduce en evitar el nacimiento de niños que tengan graves enfermedades o malformaciones. n el constituyente de 1980, al declararse partidario del derecho a la vida, dejó constancia en actas que la garantía del artículo 19 n° 1 se contrapone a esta practica no sólo porque el niño en gestación es considerado persona, sino también porque la dignidad del ser humano no es condicionable a un estado de salud, enfermedad o buena formación. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ el hecho de nacimiento como un daño: casos de wrongful birth. ¤ derecho comparado. debate en torno a si el derecho a nacer puede ser, en realidad un perjuicio para la persona. ¤ plantea que la recomendación abortiva a su madre sería un acto de humanidad hacia el niño. ¤ caso de nicolás perruche en francia. sentencia a favor del demandante de ser indemnizado por padecer una grave discapacidad (sordo, casi ciego y retrasado mental) originada por la rubeola que su madre sufrió durante el embarazo y no fue detectado en los exámenes prenatales. ¤ la argumentación de los demandantes es que si el diagnostico hubiera existido, su madre habría abortado, ya que estaba dentro de plazo legal para hacerlo. ¤ la sentencia sostiene que el nacimiento con alguna minusvalía puede considerarse un perjuicio ¤ para reflexionar n se puede tener un derecho a no nacer n recomendaciones médicas n valor de vida con o sin minusvalía n criterios de selección 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¨ la eutanasia ¤ “llámese eutanasia a la muerte sin dolor procurada a quien padezca una enfermedad incurable y muy penosa, para evitar el sufrimiento, o alguien que ha consecuencia de un accidente tiene alteradas sus facultades reducidas a un mínimo de modo que su vida es miserable y se considera sin valor” (ugarte). ¤ en general los ordenamientos no admiten solicitarla, y quien colabora en su comisión sufre un castigo. ¤ apunta a que las personas puedan elegir libremente cuando aún tienen sus facultades de decidir su muerte en caso de una eventualidad. 2. tratamiento de la vida del que está por nacer. ¤ al hablar de eutanasia, en general se distingue eutanasia activa y pasiva. n eutanasia activa: conducta especifica destinada a matar alguien. se considera homicidio, ya que la conducta busca matarlo y es la vulneración de la tarea más importante del médico. n eutanasia pasiva: supone que se deja de hacer lo que se debiese hacer y a consecuencia de esto la persona muere. en este caso la conducta no produce directamente la muerte, sino que se priva de algo que mantiene la vida. ¤ la gran mayoría de las legislaciones castigan la eutanasia activa. el problema se produce respecto de la eutanasia pasiva, por regla general se le exige al médico hacer uso de los medios ordinarios, si no lo hace, se cae en la eutanasia pasiva. 3. el tratamiento de la vida ajena y la pena de muerte. ¨ la vida es un derecho indisponible, lo cual significa que no solo no se puede atentar contra la propia vida, sino que tampoco contra la vida de los demás. la máxima expresión de este atropello a la vida ajena es el homicidio. ¨ sin embargo, ciertas instituciones se han reconocido, aun cuando pueden afectar este derecho a la vida de terceros: ¤ la legítima defensa ¤ la pena de muerte ¤ la guerra justa 3.1 la legítima defensa. ¨ la legítima defensa ¤ habilita a una persona para repeler transgresiones a sus bienes o derechos a través de la fuerza, afectando en consecuencia los bienes o derechos del agresor. ¤ todos los derechos traen inherentemente la facultad de defenderlos, incluso coactivamente. por regla general, no se puede hacer justicia por las propias manos, ya que parte de nuestra convivencia social implica renunciar a la autotutela, debiendo recurrir a la autoridad competente. ¤ sin embargo, existen determinados casos, donde se podría autorizar la legítima defensa, es decir, que el propio afectado pudiese defenderse de su injusto agresor, en este caso se exigen una serie de requisitos (profundizados por el derecho penal). 3.1 la legítima defensa. ¨ requisitos ¤ agresión injusta, con esto se excluyen los actos lícitos de fuerza o presión (como el accionar de la autoridad). basta una injusticia objetiva, es decir, es independiente de las circunstancias especiales o las intenciones del sujeto que la realiza. ¤ agresión actual o inminente, vale decir, que la agresión exista, o vaya a existir. debe ser inminente, que justifica utilizar la legitima defensa, ya que no se tiene tiempo para invocar a la autoridad para que intervenga. ¤ racionalidad o proporción de la defensa, ya que se puede llegar incluso a atentar contra la vida de la otra persona. por ello, esta forma de respuesta debe tratarse del único medio posible. no tiene que existir alternativa alguna para repeler la agresión, más que quitar la vida. n esta proporcionalidad se analiza caso a caso, considerando las circunstancias particulares. 3.2 la pena de muerte. ¨ la pena de muerte ¤ supone la privación de la vida como sanción del delito. ¤ respuesta del derecho para defender a la sociedad de crímenes particularmente graves. ¨ la ley n°19.734 del 2001, derogó como sanción la pena de muerte de muchos delitos, reemplazándola por el presidio perpetuo calificado. ¤ sin embargo, se mantuvo vigente en los casos contenidos en el código militar, relativos a tiempos de guerra. ¨ se ha defendido la legitimidad de la pena de muerte, señalando que cumple con los tres principios que involucran las penas: (i) retribución, (ii) prevención general, y (iii) prevención especial. 3.2 la pena de muerte. ¨ argumentos a favor de la pena de muerte ¤ es el castigo proporcionado para determinados crímenes muy graves. ¤ es la única amenaza suficiente para determinados delincuentes. (puesto que, por ejemplo, es difícil presionar a alguien que tiene cadena perpetua). ¤ tiene un efecto disuasivo que además incide en disminuir la escalada en determinados delitos. ¤ los autores de estos crímenes difícilmente se rehabilitarían. ¤ algunos mencionan que la pena de muerte es un premio para el delincuente. ¤ la pena de muerte reduce los costos de administración. (aún cuando su aplicación es bastante costosa). 3.2 la pena de muerte. ¨ argumentos en contra de la pena de muerte ¤ la vida no es un bien disponible, por tanto no sería lícito terminar con la vida de una persona en virtud de la concreción de un delito. n a esto se ha contestado, que lo que se hace no es matar, sino que defender a la sociedad (especie de legítima defensa colectiva), más esto no considera el argumento de que la agresión debe ser actual o inminente. ¤ la sociedad no puede quitar la vida, por cuanto persigue otros fines e intereses. ¤ no cumple con la rehabilitación de la persona. ¤ en materia de política criminal, se ha comprobado que los crímenes violentos no disminuyen por la aplicación de esta pena. 3.2 la pena de muerte. ¨ ¿se derogó la pena de muerte? ¿se puede restituir la pena de muerte? ¤ si entiende que la pena de muerte fue derogada por la ley n° 19.374, con la excepción del código de justicia militar, todos los delitos que en el año 2001 tenían pena de muerte, no pueden volver a tener, y que ninguno de los que no tenían no podían, ya que se encontraban atados por el tratado san josé de costa rica, que es otra de las condiciones al suscribir el tratado. ¤ artículo 4. derecho a la vida (aplicación de la convención americana sobre derechos humanos, denominada “pacto san josé de costa rica”). (…) 2. en los países que no han abolido la pena de muerte, ésta sólo podrá imponerse por los delitos más graves, en cumplimiento de sentencia ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad con una ley que establezca tal pena, dictada con anterioridad a la comisión del delito. tampoco se extenderá su aplicación a delitos a los cuales no se la aplique actualmente. 3. no se restablecerá la pena de muerte en los estados que la han abolido. 3.3 la guerra justa ¨ la guerra justa ¤ la guerra justa es la utilización de fuerza para defender los derechos de una sociedad política. ¤ es un fenómeno particularmente grave y extremo, pero se considera lícito cuando los derechos de la sociedad como un todo están siendo afectados por un fenómeno que requiera como modo de defensa la guerra. ¤ se distingue el derecho a la guerra, del derecho de la guerra. ¤ el derecho de la guerra impone límites a los medios y a los ataques realizados en este contexto, para evitar abusos, regulando el comportamiento de los actores durante la guerra. establece límites ya que de por sí la guerra produce una gran cantidad de sufrimiento e injusticias 3.3 la guerra justa ¨ elementos para que concurra el concepto de guerra justa: ¤ la guerra debe ser declarada por la autoridad legítima. ¤ la guerra por tanto, en principio es entre los estados, ya que es la autoridad la que se encuentra legitimada para declarar la guerra. ¤ exige de una causa justa. ¤ debe ser proporcional la reacción a la agresión o a la amenaza. ¤ debe ser el último recurso, vale decir se deben haber empleado todos los medios, para no caer en esta consideración. ¤ debe tener alguna probabilidad de éxito. ¤ recta intención, vale decir, defender la sociedad, y no utilizarlo parra otros fines. 3.3 la guerra justa ¨ elementos para que concurra el concepto de guerra justa: ¤ la guerra debe ser declarada por la autoridad legítima. ¤ la guerra por tanto, en principio es entre los estados, ya que es la autoridad la que se encuentra legitimada para declarar la guerra. ¤ exige de una causa justa. ¤ debe ser proporcional la reacción a la agresión o a la amenaza. ¤ debe ser el último recurso, vale decir se deben haber empleado todos los medios, para no caer en esta consideración. ¤ debe tener alguna probabilidad de éxito. ¤ recta intención, vale decir, defender la sociedad, y no utilizarlo parra otros fines.