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TÍTULO: REFORMAS A LAS EXENCIONES DEL IMPUESTO A LAS GANANCIAS

AUTOR/ES: Lorenzo, Armando; Cavalli, César M.


PUBLICACIÓN: Consultor Tributario
TOMO/BOLETÍN: -
PÁGINA: -
MES: Enero
AÑO: 2018
OTROS DATOS: -

ARMANDO LORENZO
CÉSAR M. CAVALLI

REFORMAS A LAS EXENCIONES DEL IMPUESTO A LAS GANANCIAS

I - EL TEMA

Dentro del proyecto de reforma tributaria enviado por el Poder Ejecutivo Nacional al Congreso de la Nación (ingresado el
15/11/2017) se incluyen diversas modificaciones a las exenciones contempladas por el impuesto a las ganancias.
El propósito de este trabajo es hacer un breve análisis preliminar de dichas modificaciones sobre la base del texto del proyecto de ley
aprobado por la Cámara de Diputados de la Nación en su sesión del 19/12/2017, por medio del cual se introdujeron modificaciones al
texto original del proyecto y que se espera sea aprobado por el Senado sin modificaciones.
Va de suyo que las consideraciones que siguen deben ser revisadas a la luz del texto legal que resulte finalmente aprobado, así como
a eventuales precisiones que se introduzcan por vía reglamentaria.
Algunas de las cuestiones comprendidas van más allá de la mera enunciación de exenciones, involucrando cuestiones de
determinación del tributo (imputación, deducciones, tasa aplicable, etc.) que exceden los alcances de este trabajo y no serán
analizadas en esta oportunidad.

II - ENTIDADES SIN FINES DE LUCRO

En materia de entidades sin fines de lucro se introducen diversas modificaciones al alcance de las exenciones. Las enunciaremos a
continuación.
II - 1. Asociaciones, fundaciones y entidades civiles con fines benéficos
Nos referimos a la exención regulada por el inciso f) del artículo 20 de la ley de impuesto a las ganancias (LIG), cuyo alcance
genérico (en materia de tipos jurídicos y fines perseguidos por la entidad) no se modifica.
II - 1.1. Incorporación de nuevos tipos de recursos que hacen decaer la exención
Lo que se modifica es la extensión del tipo de recursos que dejan a la entidad fuera de la exención; en efecto, a las actividades que
generan la exclusión de la respectiva entidad de la exención se agregan las “actividades de crédito o financieras excepto las
inversiones financieras que pudieran realizarse a efectos de preservar el patrimonio social, entre las que quedan comprendidas
aquellas realizadas por los Colegios y Consejos Profesionales y las Cajas de Previsión Social, creadas o reconocidas por normas legales
nacionales y provinciales”.
La norma apunta a evitar que bajo la pretendida pantalla de una entidad benéfica se lleven a cabo actividades financieras.
Desde luego que ello no impide que una entidad exenta efectúe operaciones financieras para la protección de sus propios activos.
Asimismo, la norma deja en claro que siempre estuvieron comprendidos en la exención los Colegios y Consejos Profesionales y las
Cajas de Previsión Social creados o reconocidos por normas legales nacionales y provinciales.
Nótese que, a diferencia de lo que ocurre con las actividades a las que nos referimos en el subacápite que sigue, la ejecución de las
aquí mencionadas (de crédito y financieras) deja a la entidad en su totalidad fuera de la exención.
II - 1.2. Nuevo alcance de la exención en los casos de actividades industriales y comerciales (limitación de la exclusión)
El segundo párrafo del inciso f) bajo análisis ya incluía una exclusión de la exención, en el caso de fundaciones y asociaciones o
entidades civiles de carácter gremial, cuando las mismas desarrollen actividades industriales o comerciales.
Respecto de la interpretación de la norma mencionada y entre otros antecedentes de relevancia, la Autoridad Fiscal sentó, mediante
el dictamen (DAL-DGI) 6/2000, los siguientes criterios:
1. El segundo párrafo del artículo 20, inciso f), de la ley del gravamen resulta de aplicación a las fundaciones, asociaciones civiles
sin personería jurídica de carácter gremial -art. 46 del CC- y entidades gremiales con personería jurídica amparadas en las
previsiones de la ley 23551.
2. El alcance que corresponde acordar al segundo párrafo del inciso f) del artículo 20 de la ley del gravamen es el de no reconocer la
exención a aquellas entidades cuyo objeto principal consista en una actividad industrial y/o comercial, debiendo definir en cada caso
concreto si las mismas llevan a cabo dicha función.
La reforma viene ahora a precisar el alcance de la exclusión, disponiendo que la misma no resulta aplicable (esto es, la exención rige
entonces) cuando “las actividades industriales o comerciales tengan relación con el objeto de tales entes y los ingresos que generen
no superen el porcentaje que determine la reglamentación sobre los ingresos totales. En caso de superar el porcentaje establecido, la
exención no será aplicable a los resultados provenientes de esas actividades”.
La modificación permite entonces que la entidad no pierda la exención:
a) Para los resultados de su actividad benéfica propiamente dicha, aun cuando los ingresos industriales y/o comerciales fueran
significativos.
b) Para los resultados de estas últimas actividades que cumplan los dos requisitos apuntados -si no cumplen alguno de ellos, tales
resultados quedan sometidos a imposición, sin arrastrar a los enunciados en a) como quedó dicho-.
II - 2. Actividades financieras y de seguros de otras entidades. Marcha atrás con la eliminación de la exención para otras
entidades
Finalmente, en el texto de ley que aprobara la Cámara de Diputados no se incluyeron los agregados al artículo 20 de la LIG que
dejaban sin efectos la exención otorgada a las sociedades cooperativas -inc. d)- y a las entidades mutualistas -inc. g)- (excepto las
ART-mutual y aquellas mutuales que actúen como cajas de previsión social para sus asociados), respecto de los resultados
provenientes de actividades de ahorro, crédito y/o financieras o de seguros y/o reaseguros, bajo cualquier modalidad -sea en forma
propia o a través de terceros-.

III - INTERESES POR COLOCACIONES FINANCIERAS


Uno de los objetivos de la reforma (quizás más central en términos políticos que en términos económico-tributarios) ha sido gravar
la renta financiera para las personas humanas y sucesiones indivisas (téngase presente que siempre lo estuvo para los sujetos
empresa).
En línea con tal objetivo, se introdujeron las siguientes modificaciones al listado de exenciones del artículo 20 de la LIG.
III - 1. Colocaciones en entidades financieras. Inciso h)
La sustitución del inciso h) del artículo 20 de la LIG mantiene el alcance de la exención para los intereses originados por depósitos en
caja de ahorro y cuentas especiales de ahorro, efectuados en instituciones sujetas al régimen legal de entidades financieras normado
por la ley 21526 y sus modificaciones, marginando de tal exención los provenientes de depósitos a plazo fijo, de terceros y otras
formas de captación de fondos del público conforme lo determinara el BCRA.
Una implicancia indirecta de la derogación de la exención para los depósitos a plazo fijo sería el tratamiento de los intereses
provenientes de operaciones de pase. En efecto, conforme lo establece el artículo 66 del decreto reglamentario, las operaciones de
pases de títulos, acciones, divisas o moneda extranjera efectuadas con intervención de mercados autorregulados bursátiles (además
de entidades financieras regidas por la L. 21526) que revistan la calidad de tomadores recibirán para el colocador un tratamiento
similar al de un depósito a plazo fijo efectuado en dichas entidades; ello así con el objeto de brindar tratamiento exentivo a los
intereses en cuestión.
Con la derogación de la exención para los plazos fijos, quedaría sin efecto la exención para las operaciones de pases.

IV - TRATAMIENTO DE INDEMNIZACIONES PROVENIENTES DE VICISITUDES


LABORALES
IV - 1. Enfoque inicial del proyecto de reforma
El proyecto de reforma presentado por el Poder Ejecutivo tenía un enfoque inicial desacertado respecto del tratamiento del tema del
título.
En efecto, su objetivo era receptar “la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que ha establecido la no
gravabilidad en el impuesto a las ganancias de las indemnizaciones por cese en las relaciones laborales, por considerarlas no
alcanzadas conforme el criterio de la fuente aplicable a personas humanas y sucesiones indivisas”, citándose como antecedente la
sonada causa “Negri”.
Bajo ese esquema, las mencionadas indemnizaciones se eliminaban del segundo párrafo del inciso i) del artículo 20 de la LIG, por
considerarlas una exención impropia, en el sentido de que las ganancias allí enunciadas no estarían, según la apuntada jurisprudencia,
alcanzadas por el impuesto.
Cabe recordar y destacar que los criterios surgidos del mencionado antecedente jurisprudencial y otros relacionados merecieron
fuertes críticas por parte de la doctrina especializada, en tanto atribuyen la condición de “fuente” de la ganancia al contrato de
trabajo, cuando en rigor la fuente es la capacidad de la persona para trabajar, por lo que toda indemnización que no sea reparadora
de una pérdida de capacidad laboral está comprendida en el objeto del impuesto a las ganancias, más allá de que se considere
prudente eximir determinado concepto como podría ser la indemnización por antigüedad (con lo cual la exención no resulta impropia,
sino necesaria).
Además de resultar muy opinable como criterio interpretativo, el mencionado enfoque inicial del proyecto dejaba abierta la puerta
que dejar fuera de imposición otros conceptos como gratificaciones por cese.
IV - 2. El enfoque finalmente adoptado por los señores Diputados
El texto por la sesión en Diputados:
a) No modificó los alcances del inciso i) del artículo 20 de la LIG, cuyo segundo párrafo sigue incluyendo entonces a las
indemnizaciones por antigüedad en los casos de despido.
b) Se incorporó un segundo párrafo del artículo 79 de la LIG, enunciativo de las ganancias de la cuarta categoría:
“Sin perjuicio de las demás disposiciones de esta ley, para quienes desempeñen cargos directivos y ejecutivos de empresas públicas
y privadas, según lo establezca la reglamentación, quedan incluidas en este artículo las sumas que se generen exclusivamente con
motivo de su desvinculación laboral, cualquiera fuere su denominación, que excedan de los montos indemnizatorios mínimos
previstos en la normativa laboral aplicable. Cuando esas sumas abonadas tengan su origen en un acuerdo consensuado (procesos
de mutuo acuerdo o retiro voluntario, entre otros) estarán alcanzadas en cuanto superen los montos indemnizatorios mínimos
previstos en la normativa laboral aplicable para el supuesto de despido sin causa”.
El texto glosado, que parece venir a quebrar la postura jurisprudencial de la Corte, requerirá un sesudo análisis para establecer sus
alcances concretos respecto de cada tipo de compensación que se abone; por ejemplo, el SAC proporcional debería quedar gravado
por no generarse exclusivamente con motivo de una desvinculación (se pagaría de todos modos), mientras que el preaviso quedaría
excluido dependiendo de la postura que se adopte respecto de la conjunción entre definición del objeto, exenciones y enunciación de
conceptos incluidos en el artículo 79.
Sin perjuicio de ello, parece estar claro que las indemnizaciones que excedan el monto mínimo fijado por la ley quedan
comprendidas en el artículo 79 y no cuentan con exención, es decir que están gravados, respecto de los sujetos especificados (ver
resaltado en negrita).
La distinción efectuada respecto de los sujetos beneficiarios carece de sustento doctrinario y parece obedecer argumentos políticos;
los jueces deberán evaluar si tal distinción o diferenciación resulta discriminatoria y atentatoria del principio constitucional de igualdad
en las cargas.

V - REINTEGROS Y REEMBOLSOS DE EXPORTACIONES


Se incorpora como inciso l) del artículo 20 de la LIG la exención para las sumas percibidas por los exportadores que encuadren en la
categoría de micro, pequeñas y medianas empresas según los términos del artículo 1 de la ley 25300 y sus normas complementarias,
correspondientes a reintegros o reembolsos acordados por el Poder Ejecutivo en concepto de impuestos abonados en el mercado
interno que incidan directa o indirectamente sobre determinados productos y/o sus materias primas y/ servicios.
La norma no hace referencia expresa a la aplicación del criterio de prorrateo de gastos respecto de dicho ingreso.
Tampoco se ha contemplado tratamiento en particular alguno frente a la distribución de la utilidad exenta como dividendo, quedando
entonces sujeta, en su caso, a la retención del 7 o 13%, según fuera el período fiscal, como ocurre con cualquier otra exención frente
al nuevo régimen de integración de la renta societaria con la de los socios (sujetos comprendidos en el art. 69, LIG).

VI - RESULTADO DE LA ENAJENACIÓN DE LA CASA HABITACIÓN


El nuevo objeto del impuesto incluye los resultados derivados de la enajenación de inmuebles y de la transferencia de derechos
sobre inmuebles, cualquiera sea el sujeto que las obtenga, por lo que las personas humanas y sucesiones indivisas se han incorporado
como sujetos por tales rentas.
En vista de ello, el inciso o) del artículo 20 de la LIG incorpora a la exención referida al valor locativo de la casa-habitación la relativa
al resultado originado por la enajenación:
“o) el valor locativo y el resultado derivado de la enajenación, de la casa-habitación”.
Se optó por una solución “simple”, más allá de que la equidad aconsejaría otra solución (por ejemplo, el sistema de venta y
reemplazo en proporción al precio reinvertido).

VII - RESULTADOS DE LA ENAJENACIÓN DE ACCIONES Y OTROS VALORES


El objeto del impuesto a las ganancias mantiene el inciso relacionado con los resultados derivados de la enajenación de acciones,
títulos, bonos, etc., agregándose al respecto algunas precisiones y conceptos no expresamente mencionados anteriormente, como es
el caso de las monedas digitales.
Paralelamente se sustituye el inciso w) del artículo 20 de la LIG, cuyos alcances hemos tratado de resumir y sistematizar en el
cuadro que sigue.

Tipo de operación Valores Sujeto Requisitos

Compraventa, cambio, Acciones, valores Personas humanas residentes y CNV(1): al menos uno
permuta o disposición representativos de acciones y suc. ind. radicadas en el país,
certificados de depósito de no atribuibles a suj. 49 d), e) y
acciones último párr.

Beneficiarios del exterior CNV(1): al menos uno


No residentes en o los fondos
invertidos no provengan de
jurisdicciones no cooperantes

Cuotapartes del FCI del primer Personas humanas residentes y CNV(1): al menos uno
párr. del art. 1, L. 24083, suc. ind. radicadas en el país,
integrado como mínimo, en el no atribuibles a suj. 49 d), e) y
% indicado por la último párr.
Rescate reglamentación por: acciones,
valores representativos de Beneficiarios del exterior CNV(1): al menos uno
accs. y cert. del dep. de accs. No residentes en o los fondos
invertidos no provengan de
jurisdicciones no cooperantes

Acciones originadas en Sociedades de inversión, Constituidos como producto de


programas de propiedad fiduciarios y otros entes sujetos procesos de privatización
Compraventa, cambio, participada Cap. III, L. 23696 del impuesto conforme Cap. II, L. 23696
permuta o disposición Beneficiarios del exterior No residentes en o los fondos
invertidos no provengan de
jurisdicciones no cooperantes

Títulos públicos (títulos, bonos, Beneficiarios del exterior No residentes en o los fondos
letras y demás obligaciones invertidos no provengan de
emitidos por los Estados), jurisdicciones no cooperantes
excepto LEBAC; obligaciones
negociables art. 36, L. 23576;
títulos de deuda de fideicom.
financ. const. en el país
colocados por of. pública;
cuotapartes de renta del FCI
Intereses o rendimientos
const. en el país comprendido
en el art. 1, L. 24083 colocado
por oferta pública; valores
represent. o certific. de
depósitos de acciones emitidos
en el ext., de acciones emitidas
por ent. domiciliadas en el país
y autorizadas por of. púb. de
CNV

Ídem anterior Beneficiarios del exterior No residentes en o los fondos


Compraventa, cambio,
invertidos no provengan de
permuta o disposición
jurisdicciones no cooperantes

(1) CNV:
a) Se trate de una colocación por oferta pública con autorización de la CNV
b) Las operaciones hubieren sido efectuadas en mercados autorizados por la CNV bajo segmentos que aseguren la prioridad precio tiempo y
por interferencia de oferta
c) Sean operaciones efectuadas a través de una oferta pública de adquisición y/o canje autorizados por CNV

VII - 1. Situación de los títulos públicos. Derogación del inciso k) del artículo 20 de la LIG
Uno de los aspectos más significativos de la reforma, en materia de rentas financieras, es la supresión de la exención de la que
gozaban los títulos públicos, mediante la derogación del inciso k) del artículo 20 de la LIG, tanto en lo referente a sus rendimientos
como a los resultados de su enajenación.
Concomitante y complementariamente se crea el impuesto cedular para aprehender dichas rentas, diferenciando la alícuota aplicable
según la moneda de emisión, y se establecen criterios de imputación de las ganancias por incorporaciones sobre o bajo la par,
cuestiones sobre las que no nos extendemos por exceder el alcance de esta colaboración.
Como se observa en el cuadro que mencionamos en el acápite anterior, la referida exención sigue en vigor -por estar ahora
contenida en el inc. w) del mismo artículo- para los beneficiarios del exterior que cumplen ciertas condiciones allí indicadas
(entendemos que es una u otra, es decir o bien los sujetos residen en un país cooperante o bien los fondos provienen de un país
cooperante).

VIII - SUSPENSIÓN DEL EFECTO DE EXENCIONES POR TRANSFERENCIA DE INGRESOS A


FISCOS EXTRANJEROS
El artículo 21 de la LIG deja sin efecto las exenciones o desgravaciones que afecten al impuesto a las ganancias, sea que estén
contenidas en la ley del tributo o en otra, en la medida en que ello pudiera derivar en la transferencia de ingresos a fiscos extranjeros
(es decir que la circunstancia de no pagar en la Argentina genere un ingreso de impuesto a la renta en el exterior).
La caducidad de las exenciones no es aplicable a determinadas ganancias que expresamente enumera el primer párrafo del
mencionado artículo, y que en consonancia con las modificaciones y derogaciones de los incisos del artículo 20 de la LIG involucrados
fueron sustituidos en el artículo 21.
Los incisos del artículo 20 de la LIG que, en definitiva, quedan excluidos de la condición de no transferir ingresos a fiscos extranjeros
son ahora:
i - el t) (intereses originados por créditos obtenidos en el exterior por los fiscos y el BCRA).
ii - el w), analizado en el apartado VII.
Las situaciones en que, no obstante producirse una transferencia de ingresos a fiscos extranjeros, las exenciones o desgravaciones
mantienen sus efectos, se completan del siguiente modo:
i - cuando afecte acuerdos internacionales suscriptos por la Nación en materia de doble imposición,
ii - respecto del artículo primero incorporado sin número a continuación del 90 por la reforma y
iii - respecto del artículo cuarto incorporado sin número a continuación del artículo 90.
Entendemos que las dos últimas situaciones, que no apuntan a exenciones o desgravaciones propiamente dichas (y, por ende, en
rigor no entrarían en el ámbito del art. 21, LIG), apuntan a preservar la aplicación de la alícuota cedular reducida del impuesto, aun
cuando ello generara un mayor impuesto a favor de fiscos extranjeros.

IX - VIGENCIA DE LAS MODIFICACIONES


En términos generales, las disposiciones comentadas surtirán efecto para los ejercicios fiscales o años fiscales que se inicien a partir
del 1/1/2018, inclusive, con las siguientes excepciones:
a) La exención para el resultado por enajenación de la casa-habitación tendrá efectos para las enajenaciones de bienes adquiridos a
partir del 1/1/2018 -en los términos que al respecto establezca la reglamentación- o, en caso de bienes recibidos por herencia,
legado o donación, cuando el causante o donante lo hubiese adquirido con posterioridad a esta última fecha, todo ello en
consonancia con la entrada en vigencia del nuevo hecho imponible referido a tales ganancias.
b) Para la determinación de la ganancia bruta a que se refiere el cuarto párrafo del cuarto artículo agregado a continuación del
artículo 90 de la ley del impuesto a las ganancias, texto ordenado en 1997 y sus modificaciones, en el caso de valores comprendidos
en los incisos a) y b) del primer párrafo de ese artículo, cuyas ganancias por enajenación hubieran estado exentas o no gravadas
con anterioridad a la vigencia de la ley, el costo a computar será el último precio de adquisición o el último valor de cotización de los
valores al 31/12/2017, el que fuera mayor.
c) En el caso de certificados de participación de fideicomisos financieros y cualquier otro derecho sobre fideicomisos y contratos
similares y cuotapartes de condominio de fondos comunes de inversión a que se refiere el segundo párrafo del artículo 1 de la ley
24083 y sus modificaciones, comprendidos en el inciso c) del primer párrafo del cuarto artículo agregado a continuación del artículo
90 de la LIG, las disposiciones allí previstas se aplicarán, en la medida que las ganancias por su enajenación hubieran estado
exentas o no gravadas con anterioridad a la vigencia de la ley, para las adquisiciones de tales valores producidas a partir de esa
vigencia.
Finalmente, es preciso reiterar la necesidad de contrastar lo aquí expuesto con el texto definitivo de la ley que se hubiera aprobado,
así como con las normas reglamentarias que se dicten en su consecuencia.

Cita digital: EOLDC097239A Editorial Errepar - Todos los derechos reservados.

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