Lima, 9 de septiembre de 2018

Señores
(______________)
Presente. -

Atención: Sra. ( )

Estimados señores:

Por medio de la presente nos dirigimos a ustedes con relación a su solicitud para
informarles todo lo referente a los delitos de corrupción en el ámbito privado,
incorporados al Código Penal mediante Decreto Legislativo N° 1385.

I. OBJETO DE LA CONSULTA

Es objeto de consulta analizar la trascendencia e importancia de los nuevos

delitos incorporados al Código Penal, siendo estos los siguientes: corrupción
en el ámbito privado (Art. 241-A) y corrupción al interior de entes privados
(Art. 241-B); así como especificar cuales son las medidas que vuestra empresa
debe tomar al respecto, ya sea en temas de prevención o en lo referente al
procedimiento que se debe seguir al momento de comunicar a la autoridad
competente la comisión de los delitos antes señalados.

II. ANÁLISIS JURÍDICO

Con la entrada en vigor del Decreto Legislativo N° 1385 se han incorporado al Capítulo
IV denominado “De otros delitos económicos” del Código Penal, los artículos 241-A y
241-B referentes a los delitos de corrupción en el ámbito privado y corrupción a
nivel de los entes privados respectivamente.

Ahora procederemos a efectuar un análisis jurídico de los dos tipos penales

incorporados mediante el Decreto Legislativo N° 1385.

A. CORRUPCIÓN EN EL ÁMBITO PRIVADO

Que, el artículo 241-A del Código Penal ha tipificado el llamado delito de corrupción
en el ámbito privado, sobre el cual consideramos pertinente realizar las siguientes
precisiones:
 Primer párrafo:

“El socio, accionista, gerente, director, administrador, representante legal,

apoderado, empleado o asesor de una persona jurídica de derecho privado,
organización no gubernamental, asociación, fundación, comité, incluidos los
entes no inscritos o sociedades irregulares, que directa o indirectamente acepta,
reciba o solicita donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio
indebido de cualquier naturaleza, para sí o para un tercero para realizar u
omitir un acto que permita favorecer a otro en la adquisición o comercialización
de bienes o mercancías, en la contratación de servicios comerciales o en las
relaciones comerciales, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor
de cuatro años e inhabilitación conforme al inciso 4 del artículo 36 del Código
Penal y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa”.

Sujeto activo

En principio, vuestra empresa debe tener en cuenta que en el primer párrafo de este
delito se señala que podrán ser sujeto activo aquellas personas vinculadas a una
persona jurídica (en este caso alusud), desde sus socios o accionistas hasta los
empleados e incluso asesores de ésta, que acepten, reciban o soliciten un beneficio
indebido de cualquier naturaleza (no solo pecuniaria) para favorecer a ellos mismos o
a otro (persona natural o jurídica) en la adquisición o comercialización de bienes o
prestación de un servicio para la empresa que representan.

Conductas típicas

Las acciones mediante las cuales se materializa este delito son las siguientes:

Aceptar, la cual deberá entenderse como el hecho de que alguno de los sujetos
calificados (de la empresa alusud) adoptan o aceptan donativo, promesa o cualquier
otra ventaja o beneficio indebido de cualquier naturaleza, para sí o para un tercero para
realizar u omitir un acto que permita favorecer a otro en la adquisición o
comercialización de bienes o mercancías, en la contratación de servicios comerciales
o en las relaciones comerciales.

Cabe indicar, que la conducta se materializa cuando alguno de los sujetos calificados
de la empresa alusud se deja influenciar por la dadiva que acepta y actúa en favor de
los intereses del que entrega el donativo, ventaja o beneficio, transgrediendo de esa
forma sus deberes o funciones ante la persona jurídica (alusud) de la cual forma parte.

La segunda modalidad es recibir, que se entiende como percibir, aceptar, acoger. En

tal sentido, la conducta se perfecciona con el simple hecho de que el sujeto especial de
la empresa alusud, reciba por parte del agente el donativo o cualquier otra ventaja con
el fin de favorecerlo.

La tercera modalidad es solicitar, la cual, para efectos del tipo penal en análisis, el
delito se configura cuando algún sujeto especial de la empresa alusud , de forma directa
(el agente mismo) o indirecta (por intermedio de otra persona) pide, procura, gestiona,
solicita o requiere la entrega de un donativo, promesa o cualquier ventaja o beneficio
para realizar un acto en violación a sus deberes.

Medios comisivos

Una vez analizados los verbos rectores del presente tipo penal, procedemos a detallar
y conceptualizar cada uno de los medios comisivos que materializan la conducta
delictiva.

Así tenemos, que el primero de estos es el donativo, el cual también puede ser
expresado como un obsequio, dadiva o un regalo. Cabe señalar, que de la descripción
del tipo penal en análisis se desprende que el donativo puede ser de cualquier
naturaleza, y no necesariamente que tenga un contenido económico o patrimonial.

El segundo objeto corruptor es la promesa, la cual se concretiza mediante el

ofrecimiento hecho al agente de efectuar la entrega de donativo, ventaja de cualquier
naturaleza, debidamente identificada o precisa en un futuro mediato o inmediato, si es
que se cumple con lo solicitado; esta promesa debe cumplir con los presupuestos
formales, esto es que sea material y físicamente posible.

El tercer y último objeto corruptor es cualquier otra ventaja o beneficio indebido, el

cual se desenvuelve como un objeto subsidiario y abarcará todas aquellas acciones
que no puedan ser enmarcadas dentro de los parámetros cubiertos por los objetos
corruptores donativo o promesa anteriormente analizados.

Segundo párrafo:

“Será reprimido con las mismas penas previstas en el párrafo anterior quien,
directa o indirectamente, prometa, ofrezca o conceda a accionistas, gerentes,
directores, administradores, representantes legales, apoderados, empleados o
asesores de una persona jurídica de derecho privado, organización no
gubernamental, asociación, fundación, comité, incluidos los entes no inscritos o
sociedades irregulares, una ventaja o beneficio indebido de cualquier
naturaleza, para ellos o para un tercero, como contraprestación para realizar u
omitir un acto que permita favorecer a éste u otro en la adquisición o
comercialización de bienes o mercancías, en la contratación de servicios
comerciales o en las relaciones comerciales”.

Sujeto activo:

Por su parte, de la descripción literal del segundo párrafo respecto a las modalidades
activas, se desprende que puede ser sujeto activo cualquier persona, no siendo
necesaria su vinculación a una persona jurídica (alusud). Este párrafo sanciona los
actos de prometer, ofrecer y conceder.

De esta manera, por prometer, ofrecer −al ser considerados sinónimos− deben
entenderse como el hecho de que una persona señala que hará algo,
comprometiéndose u obligándose a ello. En ese sentido, este debe entenderse como
el ofrecimiento hecho al agente de efectuar una ventaja o beneficio indebido de
cualquier naturaleza para ellos o para un tercero como contraprestación para realizar u
omitir un acto que permita favorecer a éste u otro en el ámbito de la competencia o
relaciones comerciales.

Por conceder según la Real Academia Española debe entenderse como dar, otorgar,
hacer merced y gracia de algo. Es así, que para efectos de esta modalidad delictiva,
este verbo rector implicará el hecho de dar a un sujeto vinculado a una persona jurídica
(alusud), alguna ventaja o beneficio de cualquier naturaleza para ellos o para un tercero
como contraprestación para que este realice u omita alguna de sus funciones dentro de
la persona jurídica.

Dato importante que debe ser tomado en cuenta por alusud:

Este delito se configura independientemente de que lo prometido, solicitado u ofrecido

no se haga realidad o pese a que el agente que recibió realmente lo prometido,
solicitado u ofrecido, no haya favorecido al tercero que entregó la dadiva, es suficiente
acreditar que el agente aceptó, solicito o admitió el donativo, promesa o cualquier
ventaja.

B. CORRUPCIÓN A NIVEL DE LOS ENTES PRIVADOS

El segundo delito incorporado es el de corrupción en el interior de entes privados, el

cual se encuentra tipificado en el artículo 241-B del Código Penal, precepto legal que a
la letra señala lo siguiente:

Artículo 241-B.-

“El socio, accionista, gerente, director, administrador, representante legal,

apoderado, empleado o asesor de una persona jurídica de derecho privado,
organización no gubernamental, asociación, fundación, comité, incluidos los
entes no inscritos o sociedades irregulares, que directa o indirectamente acepta,
recibe o solicita donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio indebido
de cualquier naturaleza para sí o para un tercero para realizar u omitir un acto
en perjuicio de la persona jurídica, será reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de cuatro años e inhabilitación conforme al inciso 4 del artículo 36 del
Código Penal y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.

Será reprimido con las mismas penas previstas en el párrafo anterior quien,
directa o indirectamente, promete, ofrece o concede a accionistas, gerentes,
directores, administradores, representantes legales, apoderados, empleados o
asesores de una persona jurídica de derecho privado, organización no
gubernamental, asociación, fundación, comité, incluidos los entes no inscritos o
sociedades irregulares, una ventaja o beneficio indebido de cualquier
 naturaleza, para ellos o para un tercero, como contraprestación para realizar u
omitir un acto en perjuicio de la persona jurídica”.

Sujeto activo

El primer párrafo de igual forma (que el Art. 241-A) sanciona a las personas calificadas
que pertenecen a una persona jurídica que directa o indirectamente acepta, recibe o
solicita donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio indebido de cualquier
naturaleza para sí o para un tercero para realizar u omitir un acto en perjuicio de la
persona jurídica

El segundo párrafo de este delito sanciona a cualquier persona que de forma directa o
indirecta promete, ofrece, concede a los sujetos calificados antes descritos una ventaja
o beneficio de cualquier naturaleza, para ellos o para un tercero como prestación para
realizar u omitir un acto en perjuicio de la persona jurídica.

Aspecto objetivo

Un elemento objetivo que se debe destacar de este tipo penal es la presencia de un

perjuicio a la persona jurídica, el cual debe entenderse como un menoscabo a los
intereses comerciales, organizacionales y estructurales de ésta, los mismos que no
necesariamente deben tener un contenido económico o patrimonial tal como se
describe en el tipo penal en análisis.

Este delito sanciona el acto de recibir una ventaja o beneficio indebido, pero en este
caso ya no para favorecer al proveedor, sino para realizar u omitir un acto que
perjudique a la persona jurídica, como por ejemplo aceptar la sobrevaloración de
precios propuestos por el proveedor en la adquisición de bienes, o la creación de
necesidades inexistentes con la finalidad de que la persona jurídica requiera los
servicios de determinado proveedor.

Ejercicio privado de la acción penal

Además, es importante señalar que en las dos modalidades que prevé el artículo 241-
B, solo procederán mediante el ejercicio privado de la acción penal. De esta manera,
como se puede deducir del artículo 459° del Código Procesal Penal, en los delitos de
ejercicio privado de la acción, el Ministerio Público no interviene como parte en ningún
caso, por lo que será el directamente ofendido –querellante particular- el único impulsor
del procedimiento, el que promoverá la acción penal, indicando su pretensión penal,
civil, pudiendo desistirse de la misma.

Penas:

La pena para estos dos nuevos delitos incorporados al Código Penal es no mayor a
cuatro años, entendiéndose que la duración mínima es de 2 días conforme los establece
el artículo 29° del referido Código.

Asimismo, las otras penas estipuladas para estos delitos son las siguientes:
 • Inhabilitación conforme al inciso 4 del artículo 36 del Código Penal1.

• Ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.

III. CONCLUSIONES

Primera: La corrupción en las entidades públicas y su excesiva burocracia

son las dos condiciones que más facilitan las prácticas anticompetitivas y la
corrupción en el sector privado.

Segunda: La incorporación de los delitos de corrupción en el ámbito privado

(Art. 241-A) y corrupción al interior de los entes privados (Art. 241-B) en
nuestro Código Penal, tiene como finalidad reforzar la lucha del Estado
contra todas las formas y ámbitos en los que se manifiesta la corrupción.
Tercera: Que, en el delito de corrupción en el ámbito privado (Art. 241-A) no
se exige un perjuicio a la persona jurídica, así como tampoco se estipula un
ejercicio privado de la acción penal, por lo que se puede deducir que podrá
-en este delito- el Ministerio Público iniciar una investigación de oficio.

Cuarta: Consideramos que lo que trata de proteger el legislador mediante el

artículo 241-B es tanto el patrimonio de la persona jurídica como el adecuado
ejercicio de las funciones encomendadas por ésta a sus funcionarios y
empleados.

Quinta: En el delito de corrupción al interior de entres privados solo podrá

iniciarse cuando el sujeto legitimado interpone la denuncia, quedando
prohibido el inicio de una investigación de oficio por parte del Ministerio
Público, por ser un delito de acción privada.

IV. RECOMENDACIONES

Ante ello vuestra empresa debe adoptar y difundir políticas claras y de

imperativo cumplimiento que regulen la aceptación y entrega de incentivos y
regalos, además de incorporar dentro de modelo de gestión de riesgos
penales (compliance penal) los derivados del incumplimiento de estas
directrices. De esta manera, se podrá identificar el riesgo, evaluarlo, mitigarlo
haciendo uso de instrumentos de gestión, brindar formación al personal
expuesto a los riesgos identificados y dotar de permanente monitoreo. Todo
esto con la finalidad de reducir a niveles tolerables la posibilidad de que en

1
Incapacidad para ejercer por cuenta propia o por intermedio de tercero profesión, comercio, arte o
industria, que deben especificarse en la sentencia
 nuestra organización se cometa un delito de corrupción privada. Las políticas
más resaltantes son las siguientes:

 Establecer políticas o directivas prohibiendo prácticas contra la Libre

Competencia y la participación regular de los competidores.
 Establecer políticas o directivas de entrega aceptación de regalos o
dadivas.
 Que estas políticas o directivas sean aceptadas y difundidas.
 Capacitar al personal del alcance de estas políticas y directivas, además
de las consecuencias de su no acatamiento.
 Incorporar estas acciones/actividades dentro de la Matriz de Riesgos.

Sin otro particular, quedo atento a cualquier comentario y/o aclaración que tengan
a bien solicitar.

Atentamente,

JORGE MUÑIZ ZICHES FREDDY ROJAS LOPEZ