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Derecho Sociedades
CLASE 28/08/15
DERECHO DE SOCIEDADES
Tenemos que reconocer en materia de sociedades lo que tiene que ver con las ciencias de la filosofía
del derecho. Hay que saber lo que son los elementos de la naturaleza y su esencia.
El sujeto de derecho o es la persona natural o la persona jurídica, la natural tiene origen de viabilidad
y vitalidad; y el derecho la reconoce, en su esencia es que es persona humana, y eso nos lleva a la
lógica de la filosofía jurídica. Es el sujeto desde su concepción hasta que fallezca. En su esencia puede
ser de distinta nacionalidad, edad, costumbres, etc. La esencia es que el ser humano será un ser
humano.
Lo primero que se tiene que reconocer qué es en su esencia la sociedad. Si no reconozco la esencia
de mi sociedad, es poco probable ejercerla. Se tienen que empezar a reconocer los conceptos de la
sociedad en cuanto a su esencia. La sociedad en su esencia es una persona jurídica, respecto de la
teoría de la realidad, ficción y propiamente jurídica. En la práctica es que el código reconoce la teoría
reconoce la teoría de la ficción porque dice que es un ente ficticio creado por la legislación, de igual
forma contemplamos la teoría jurídica, en que el legislador reconoce la voluntad de los ciudadanos
y por otra parte orienta jurídicamente esa voluntad. La constitución a través del 19,24… reconoce
el derecho que tiene el hombre para reunirse…
Si es una persona jurídica en su esencia hay que empezar a reconocer su teoría, y hay que reconocer
su naturaleza, y en su naturaleza está S.A., E.I.R.L., SPA, etc.
La naturaleza jurídica de una sociedad solo tiene dos respuestas, su naturaleza específica y su
naturaleza general.
Qué tipo de sociedad es, va a depender si es una ley de responsabilidad limitada que es la ley 3918,
una S.A. por la ley 18.049, una E.I.R.L ley 20.897 y otras como S.P.A., J.V., D.L, etc. Cualquiera de
estas, aun cuando sea específica, va a tener que cumplir con los elementos generales, pero para
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descubrir estos, tengo que entender cuál es la esencia de la sociedad, y la puedo reconocer en el
código civil, cuando hablamos de los contratos.
En el 2053 el C. Civil se dice qué son los contratos. Contratos en cuanto a su naturaleza y su esencia.
Hay que ver contratos en lo general y lo específico. El contrato de sociedad nos lleva a analizar los
contratos en su esencia, ahí tenemos que ver un contrato como por ejemplo el artículo 102.
Tenemos que ver cuáles son los contratos que reconoce el ordenamiento jurídico.
Elementos de la esencia de la persona jurídica sociedad (va a variar de acuerdo al modelo específico
que tengamos, pero esta es la base)
Cuando tengo estos tres estoy hablando de una persona jurídica que sí es sociedad. Para entrar a
ver una sociedad tenemos que ver las normas generales de la sociedad, en ese aspecto tenemos
que ver las normas por las que nos vamos a regir (C.C. o C. de C.) No puede ser contrato si no tiene
el título, qué tipo de contrato. (El contrato tiene cláusulas, no artículos/cláusula primera)
El título de Contrato
Que es el contrato
La ley nos dice que el convenio tiene que tener los requisitos del 1445
Hay convenios o convenciones en materias de derecho internacional como es la convención
internacional de los derechos del niño , el convenio puede producir plenos efectos solo con la
firma de un obligado, no como en el contrato que para obligarse deben firmar todas las partes
involucradas . Otro ejemplo de convenio de accionistas.
Una cosas es el contrato que sirve como medio que acredita el acto y se utiliza como título
traslaticio de dominio válidamente al igual que otros como la sucesión por causa de muerte, así
mismo cabe indicar que este es válido como se indicó tanto como para los que son muebles o
para aquellos que la normativa los reputa como inmuebles(aeronaves y buques y navíos) , el
contrato viene a ser el título que permite el cambio de dominio, pero este solo se ejecuta a través
De la tradición
A través del contrato se logra el acceso al crédito de carácter oneroso ya sea para personas
naturales o para el comerciante en el ámbito mercantil vía cuenta corriente persona o mercantil
según corresponda , existen otros contratos de crédito de carácter oneroso como son el mutuo y
no así el comodato que es por esencia gratuito ; también a través del contrato se permiten títulos
de crédito como en el caso de los cheques y en materia comercial las facturas cada vez que van
asociadas a un pago en virtud de un contrato .
Función de Garantía
El contrato cumple una función de garantía toda vez que con él se pueden fortalecer los derechos
del acreedor para asegurar el cumplimiento de una obligación principal como es el pago y su
incumplimiento, frente a ello con el contrato el acreedor dispone de una herramienta que le
permite accesoriamente asegurarse su cumplimiento realizando gestiones cuyo origen se dan en
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el contrato como ley para las partes, en este sentido encontramos las siguientes garantías
contractuales como lo son :
La Prenda Civil
La prenda industria
La Hipoteca
La Fianza
Boleta de garantía de fiel cumplimiento del contrato
Función de Custodia
La función de custodia del contrato es aquella que permite al suscribiente exigir el cumplimiento
de cuidado por sobre las cosas individualizadas en el contrato de manera tal que se deban de
conservar al momento de retirarlas y es un modelo de contrato muy utilizable en la vida practica
ya sea por los bancos u hoteles entre otras
La función laboral del contrato recae principalmente en que con el contrato se plasman las
variantes del contrato de trabajo y se estipula los elementos de la relación laboral , no obstante la
persona cuando es útil puede prestar sus servicios no solo en virtud del contrato de trabajo regido
por el código del trabajo en una relación laboral , ejemplo en la administración pública cuando se
entra a prestar servicios al ser vinculada entre a ser parte de la planta vía resolución interna que
es un decreto de nombramiento y según el grado sujeto a honorarios
La función de previsión y salud: A través del contrato la persona puede optar por un sistema que le
permita prevenir su futuro de mejor manera a las opciones que le da el estado, ya sea en materia
de salud o en cuanto a su pensión de gracia. En este sentido, en el caso de la salud, el estado podrá
otorgarle un sistema público a través del fondo nacional de la salud; no obstante, si la persona no
lo requiere o no le gusta, suscribiendo un contrato con una isapre, podrá optar por un mejor sistema
según el plan que siga para lo cual debe firmar un contrato. O ir a una AFP que le permita tener una
mejor pensión (o anteriormente INP en el que algunos se encuentran incluidos)
La función recreacional: A través del contrato se logra que la persona para el período estival pueda
generar para sí un ingreso arrendando de manera especial aquellos inmuebles destinados a la
recreación y también a través del contrato la persona puede organizar y planificar su feriado legal
anual cada vez que quiera salir del territorio nacional.
CONTRATO DE SOCIEDAD
Las sociedades de manera específica y sociedades en materia económica. Hay que distinguir la
sociedad para la economía y sociedad para el derecho.
Sociedades contrato en especial: La génesis de las sociedades se encuentra en el 2053 del código
civil y la historia de las sociedades que emana del derecho romano. En este sentido, para nuestro
ordenamiento jurídico en el tema corporativo de las sociedades está continuamente en boga y en
evolución y se van plasmando distintos modelos, por lo cual podemos reconocer que hay sociedades
o compañías que por la práctica han quedado obsoletas y otras que se han mantenido vigentes,
debiendo individualizarse y reconocerse al menos las siguientes: Por un lado, están las empresas
individuales y colectivas, estas se encuentran reguladas por el código civil. En segundo lugar,
tenemos las empresas de Responsabilidad Limitada que se encuentran reguladas por una norma
especial que es la ley 3918 del 1946 bajo el gobierno de Arturo Alessandri. También tenemos las
Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada (EIRL), que se encuentran regularizadas por
otra norma especial que es la ley 19587 del año 2005. En cuarto lugar, tenemos las Sociedades
Anónimas que se regulan por la ley 3918 del año 1942 o 1947. También, las Sociedades por
Acciones que se regulan por la ley 20190 del año 2008.
Las sociedades a título singular son aquellas en que ingresan al patrimonio social solamente
aquellos bienes que están individualizados por los socios como parte del patrimonio destinado a la
sociedad, siendo ellas las Sociedades de Responsabilidad Ltda., o Individual de Responsabilidad
Ltda., y las sociedades por acciones.
Las sociedades mercantiles son aquellas cuyo objeto o giro social siempre será de carácter
comercial y recaen en las sociedades comerciales de Responsabilidad Ltda., las Sociedades
Anónimas, las Sociedades por Acciones y los Join Payture Internacionales y las asociaciones
extranjeras corporativas. Hay que tener cuenta que el O.J nuestro es distinto al de otros países, por
lo tanto las empresas que son corporation (alianzas), incorporated (conglomerado), enterprises
(fusiones) que no van acorde a nuestro O.J. pero sí son empresas, por ejemplo, South West
Corporation no hay que entender que es una corporación.
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El Origen Histórico de los Contratos de Sociedades.
Otros autores señalan que esta es una moción del origen de la sociedad. Para otros el origen no
se da en este contexto histórico ,sino que se da en virtud de las primeras concesiones que se
dan en Roma para la creación de los caminos y las obras publicas que Roma iba realizando
para los territorios conquistados y que se unían al imperio en virtud de los jefes militares que
había en las zonas , estos jefes militares formaban con gente de su confianza asociaciones de
construcción de obras públicas que le garantizaran la interconexión del imperio en sus rutas y
las obras publicas de estos nuevos territorios .
Nuestro ordenamiento jurídico que las empresas pueden tener distintas naturalezas y
según su contexto histórico será civil o comercial y según su giro y actividad de acuerdo a las
distintas normas especiales que hay .
La Economía Clasifica a las empresas , que son compatibles con el derecho , para la economía al
empresa tiene relevancia porque es uno de los factores de la cadena productiva , la empresa
para la economía tiene una definición “ es una unidad de producción encargada de combinar
los distintos factores productivos siendo alguno de ellos los recursos predominantes tales como
recurso humano , capital, bienes naturales o ficticios con el objeto de producir bienes o servicios,
colocarlos en el mercado y con ello generar la oferta y demanda de estos “, como podemos ver,
para la economía la empresa tiene una determinada definición que es bastante técnica más que
jurídica , el derecho nos dice que la empresa es un contrato que habla de ciertas partes y genera
utilidades , cosa que esta definición no toma en cuenta porque es de carácter funcional y
productiva .
Para la economía, la empresa va a tener ciertas clasificaciones en función de: sus ventas
y en función de la cantidad de trabajadores que al empresa tenga, considerando en esto a los
socios
Factor A (ventas)
FACTOR A
Fue creada en 1924 con la ley 3918 de Arturo Alessandri , la cual dio este modelo como respuesta
a los fraudes y desfalcos que se generaron por el modelo anterior , en el modelo anterior estaba
el beneficio de exclusión , que debían cumplirse ciertas características o plazos o condiciones
para el cumplimiento de la deuda, pago mi deuda el 29 de febrero .
DIRECTORIO
DIRECCION
En primer lugar la empresa parte por sus cúspide que es el directorio en las sociedades anónimas
, este directorio elije al director de la empresa , este director requiere un equipo de trabajo ,
donde tendrá a su ayudante o ayudantía que es el cuerpo formado por los mayordomos,
secretarias , el chofer; el otro punto que depende de la dirección es la oficina de partes
,registradura o correspondencia que es donde está el domicilio de la empresa y se pueden
encontrar ayudantes en prácticas , personal técnico en área de documentación.
Luego está el departamento de apoyo donde opera personal técnico administrativo que
cumplen funciones de mantención de los bienes de la empresa y del diario desgaste de la empresa
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La Sub Dirección de la empresa es bastante importante , está a cargo del Sub Director quien
podrá operar como gerente general , es quien manda en la cadena productiva y tienen como
función proponer al directorio el director subrogante , bajo del director está el departamento
comercial , están los ingenieros comerciales y también está el departamento de marketing y
publicidad y un departamento de atención al cliente , todo esto a cargo del gerente comercial
Hay que distinguir dos cosas, una materia con lo que hoy en día es el proceso tradicional de
formación de una empresa y el proceso actual , en primer lugar el modelo tradicional de creación
de empresas , surge de la aplicación de las normas del código civil, del código de comercio y
normas de leyes particulares , las empresas se creaban por cuadros sinápticos , hoy el día el
proceso de constitución tiene otro sistema , conlleva a que participen otras entidades como
organismos administrativos como el registro de comercio, el diario oficial e intervienen ministro
de fe como notarios .
La primera etapa se realiza con el abogado y su cliente y que nos contienda el contrato
de sociedad que se necesita , se firma el contrato de honorarios y se prepara el contrato de
sociedad , el contrato se conoce como pacto societario , que va con el nombre del abogado que
lo realizo, antes de esto debe cerrarse el contrato de honorarios del abogado , el proceso de
formación de una empresa demora más menos 60 días corridos .
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En una segunda etapa los socios tienen que firmar el pacto sucesorio ante un notario ya que
se va a reducir a escritura pública , además se tiene que preparar el extracto, estos documentos
son válidos con el timbre y firma del notario, luego de esta etapa pasamos al conservador de
bienes raíces a través del registro de comercio , solicitan el extracto notarial y el formulario de
inscripción y calculan el monto de la inscripción según el aporte de capital de los socios , el
notario entrega un código de verificación y se pasa a la siguiente etapa que es el diario oficial ,
con ese código de verificación de puede publicar vía internet o hacerlo por ventanilla y se lleva
la publicación del registro de comercio y el extracto , en el registro de comercio se deben inscribir
todas las modificaciones que se hagan de la empresa , en definitiva hay dos registros , uno de
empresas y otro registro de poderes .
La siguiente etapa es opcional en cuanto al abogado, porque lo podrían hacer los dueños de la
empresa, si lo hace el abogado con mandato notarial de los dueños para el SII para hacer el
inicio de actividades de la empresa donde solicitan toda la documentación anterior .
Hay una ley que establece in procedimiento moderno que e s la 20.659.- , permitió agilizar el
trámite de formación de empresas a través de las herramientas tecnológicas y el uso de la
informática www.tuempresaenundia.cl.gob, hay ciertas obligaciones informáticas para quien crea
la empresa, se genera un registro oficial en el ministerio de economía , tener las firmas
registradas digitalmente de los socios , elegir modelo de empresa, link al conservador de y luego
publicar en el diario oficial , hay ciertas falencias o criticas de este sistema como que no todas
las personas manejan las herramientas tecnológicas, se puede generar phsing (suplantación de
identidad)
EIRL
Utilizadas por comerciantes que quieren ser empresarios, tomando sus propias decisiones, son
usuales en las micro empresas y las pequeñas empresas, es para un empresario, persona natural
y tienen amplios objetos sociales, este empresario responder de su deuda hasta el monto de su
aporte, pero no con su patrimonio personal, en materia tributaria , tributan en cuanto al impuesto
anual de primera categoría en una tasa que va del 22.5 hasta el 27% y tienen una ventaja de una
contabilidad simplificada . de igual manera tienen una tabla progresiva de un 0 a un -40% en un
impuesto de crédito fiscal y además el extranjero goza de una preferencia tributaria de una tasa
única de un 35 % , al crecer en sus ventas y porcentajes deben de ser modificadas a una RL o
una SPA , si es RL tiene que tener otro socio, deben ser administradas por el socio, se permite
nombrar un gerente y se mantienen con una documentación tributaria simplificada y la ley no
permite el ingreso de socios en virtud de la venta de derechos , el origen de esta empresa se
establece para potenciar el desarrollo de nuevas iniciativas comerciales de los pequeños y micro
empresarios en la actividad mercantil y su patrimonio , buscan poner etrmino a las sociedades
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ficticias de papel donde un socio tenia e 99% y el otro socio el 1%, sus características son las
siguientes :
Su naturaleza siempre será comercial, puede desarrollar actividades civiles, salvo las de banco
Administrativamente tienen el beneficio que se pueden crear en virtud de una sola persona.
Hay cliente hay que pedirle su estado de cuenta corriente (patrimonio Financiero)
RL
Socios: 2
76n
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Se tratan en la Ley 18.046, nos dice los que son las sociedades anónimas, clasifica las sociedades
anónimas , como se constituyen las sociedades anónimas .
La sociedad Anónima como concepto es una persona jurídica formada por un fondo común
suministrado por accionistas responsables hasta el monto de sus aportes y administrada por un
directorio integrada por miembros esencialmente revocables .
Primero se le reconoce a la sociedad anónima que es una persona jurídica y deben haber
personas naturales que formen esa persona jurídica y lo hace distinto al concepto de
sociedad que da el código civil .
En segundo lugar eta formada por un patrimonio común aportado por accionistas
En tercer lugar el accionista se hace responsable hasta sus aportes, pero se reconocen
responsabilidades administrativas y legales del cargo para el directorio.
En cuarto lugar la sociedad anónima debe ser administrada por un directorio cuyos
miembros son esencialmente revocables.
Hay que distinguir en primer lugar a la Junta de accionistas ,suele ocurrir que va estar
formada por los socios que tienen acciones en la sociedad anónima respectiva . El directorio es el
órgano administrativo judicial y extrajudicial que representa a la empresa y a los accionistas, las
decisiones se van adoptando por el directorio y sus miembros , este directorio o sus miembros
pueden actuar independientemente , de manera autónoma , no requieren mayor burocracia para
participar en los actos de la empresa .
Este directorio puede delegar sus funciones mediante mandato hacia algún gerente y
finalmente responden de los perjuicios y daños que causen a la sociedad de manera solidaria ,
además está el gerente que es aquella persona que ejecuta los actos y operaciones para su
departamento de acuerdo a las directrices dadas por el directorio debiendo llevar la productividad
de la empresa .
Otra clasificación dice relación con que la empresa puede tener matrices y filiales
Cuando hablamos de matriz y filial , tiene que ver con el control de una empresa ejerce sobre
la otra y empieza a adquirir acciones de la otra empresa y se encuentra en el art 86 , Matriz es
el que tiene el control de la otra empresa porque tiene más del 50 % de las acciones de la otra
empresa o del capital con derecho a voto o tiene a la mayoría de los directores de esa empresa
que se ha apropiado , o controla el capital o controla la cabeza. La filial
La filial es la empresa controlada por la matriz , que tiene el 49% de las acciones o tiene
la minoría de directores .
Una tercera clasificación dice relación con coligante y coligada (art 87), la empresa coligante es
aquella que tienen participación en otra sociedad que a su vez pasa a llamarse coligada ,
pudiendo estar bajo el amparo de un mismo directorio y esta participación se puede dar de dos
formas, por un lado tiene el 10 % del capital con derecho a voto o por otro lado puede elegir o
hacer elegir a un administrador o miembro del directorio . Esta clasificación tiene relación con las
sociedades anónimas cerradas
La constitución de una sociedad anónima (art 3 en adelante )se forman y existen por escritura
pública , para constituirla debe hacerse el contrato y reducirlo a escritura pública en conjunto con
el extracto de este mismo y esto debe autorizarse por el notario competente inscribiéndose en
el registro de comercio respectivo, publicándose en el diario oficial, aquí la ley de sociedades
anónimas en el art 3 y 5 inciso uno y dos expresamente nos señala que hay un plazo de 60 días
desde la escritura de constitución , a diferencia de las otras sociedades, en este tenor podemos
ver que las menciones que debe contener esta escritura son las siguientes y se encuentran a
partir del art 4 :
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Nombre , profesión y domicilio de los accionistas, a diferencia del pacto societario normal,
se nos pide por la ley de sociedades anónimas los datos de los accionistas y no de
socios
Nombre y domicilio de la sociedad, en cuanto al nombre se puede poner cualquiera pero
debe incluir las palabras sociedades anónimas o S.A , además el nombre o la marca
suelen ser iguales , no obstante a veces se diferencian , en cuanto al domicilio a diferencia
de la ley de sociedades corrientes, para las sociedades anónimas debe indicarse
expresamente la ciudad y dirección exacta de la empresa , esto es relevante porque no
solamente determina la competencia de los jueces y el ejercicio de una acción , sino que
en materia administrativa a la superintendencia de sociedades anónimas bancos e
instituciones financieras , en el evento que no se consigne el domicilio de manera correcta
, se va a regir por la regla del articulo 5
En cuanto al objeto de la sociedad, la ley hace relación directa del objeto y su giro , por un
lado es variado y extensivo y por otro lado claro y preciso , la importancia de esto está en
lo que señala el art 9 de la ley que indica que la sociedad solo podrá realizar aquellos
actos que están dentro de su giro social
El pacto societario deberá indicar si la sociedad es definida o indefinida, si nada dice es
indefinida
El capital de la sociedad y el número de acciones que este contiene dividido
expresamente en serie y privilegios, esto significa que hay acciones de distinto tipo y
con distintos derechos y si es que los hay el valor que estas tendrán y la forma y plazo
que los accionistas deben entregar los aportes , el art 11 expresamente indica que e l
capital social debe ser fijado en forma clara y precisa en el estatuto social dividido en
acciones e igual valor , y si el capital está divido en acciones de distinta serie , cada serie
deberá tener el mismo valor , pero entre series podrán tener valores distintos , hay que
hacer la diferencia entre capital y patrimonio, el capital será en consecuencia la suma de
dinero o los bienes valorados que los miembros de la sociedad aportan para el actuar
comercial , el patrimonio son los activos y pasivos, son los derechos y obligaciones
susceptibles de ser valorados pecuniariamente .
La regla general de acuerdo a lo que consagra el art 15 es que los aportes de los socios
se hagan en dinero , habiendo acuerdo de los socios pueden aportarse bienes pero estos
deben valorizarse de acuerdo al estándar de mercado al momento de la constitución , si
no hay acuerdo en los socios en la valorización de los bienes, procede que estos sean
valorizados al momento de constitución por peritos individualizándose ellos en el acta
de constitución
Las Modalidades de Administración social y su fiscalización , esto tiene que quedar
establecido en el pacto de accionistas ya que se refiere a la regulación y fiscalización que
se pueda hacer sobre la sociedad , la sociedad anónima abierta es fiscalizada por la
superintendencia , la fiscalización que se hace hacia los directores por los accionistas se
estipula en la forma de administración , aquí la ley de sociedades anónimas para los
accionistas reconoce juntas ordinarias y extraordinarias según el art 55 hay que generar
citaciones para ambos casos, la diferencia es que e n las extraordinarias además de citar
se deben indicar taxativamente los temas a tratar .
El directorio puede delegar sus funciones en los gerentes y debe acatar lo expuesto por
la junta , ya sea un junta ordinaria o extraordinaria , la junta decide y el resto debe acatar.
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Las corporaciones y fundaciones las entendemos en chile sin fines de lucro , en otras sociedades
extranjeras no es así, en Argentina las sociedades anónimas demás de SA pueden ser SACI
(sociedades anónimas comerciales industriales) , en USA la sociedad anónima suele ser denominada
cuando es matriz como corporation (Corp) y cuando es colegiada es incorpórate y su abreviatura
es Inc , en Francia se dice societte anonime y en Italia se dice Societa Ariazoni , en Mexico se
denominan Sociedades anónimas CV (capital variable)o sociedades Anonimas AB (bursátil), en los
países anglosajones las acciones se denominan stock option, haciendo un paralelo entre otros
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ordenamientos jurídicos se pueden presentar ciertos puntos en común para con el nuestro
relativo la constitución y los elementos del contrato que ya se expuso , por ejemplo debe de haber
un mínimo de accionistas y que ellos suscriban una acción con un determinado capital , suele de
existir un mínimo de capital o acciones para cada modelo , en Argentina por ejemplo lo mínimo
son 70 , los pactos de sociedades establecen mínimas participaciones de sujetos como aquí en
chile que hay accionistas y directorios, por estos motivos en Uruguay se habla de una fundación
o creación simultánea y una sucesiva, en la creación simultánea es similar a lo que podríamos
considerar el pacto de constitución pero sin mención al capital , los s ocios estipulan crear una
empresa, asignar cargos y giro, la duración y el objeto , pero a través de la creación de carácter
sucesiva se va creando por etapas el capital de la sociedad y sus acciones y la participación de
ellas en personas naturales o jurídicas , otro punto comparativo dice relación con las formas de
administración que la sociedad puede tener ya que es común que los ordenamientos jurídicos
establezcan un órgano ejecutivo a cargo de la dirección y un órgano administrativo a cargo de la
gestión diaria de la sociedad encargada de la relación con el público y terceros , la administración
suele estar comparativamente dentro de los primeros 20 artículos de las distintas leyes , es
normal que los ordenamientos jurídicos estimen la administración de acuerdo a los estatutos sin
que sea una estructura rígida y por lo tanto el modelo chileno de a revocación del directorio, no
es exclusivo, así ocurre también en México, en este sentido las fórmulas que se han presentado
son las siguientes .
Por un lado la sociedad la administran aquellos que son designados por los accionistas
(Chile, México)
Por otro lado la administración puede recaer en terceros designados por la sociedad que
son ajenos a estos , esto podría entenderse como que los gerentes designan
administradores pero los accinistas designan los gerentes , en este caso se produce un
giro en las funciones ya que el trabajo lo ejecuta el gerente , pero la planificación el tercero
administrador
Puede existir una junta directiva o consejo de administración y este consejo va a estar
integrado según el modelo de sociedad por accionistas, gerentes directores y algunos
trabajadores .
También puede ser administrad por un administrador socioeconómico como lo es el caso
de Brasil , que es muy similar al de Chile cuando una empresa controla otra como filial
.
En áreas de la administración se encuentra lo relativo a las juntas de accionistas , las
juntas de accionistas puede ser considerada como una asamblea general de socios
encargada de distintas materias siendo determinados estos por ley o los estatutos y en el
caso de Chile juntas ordinarias o extraordinarias viéndose dentro de ellas materias
propias e la administración o designación de administradores, la reunión de accionistas o
junta es el órgano o instancia más determinante para la sociedad, por algo las juntas
son complejas y deciden varias cosas, en la junta solo pueden participar aquellos que
están formalmente habilitados para ello y según diversos ordenamientos, para esto a veces
hay documentos privados y reservados o documentos de carácter público como en el
caso de Chile, aun cuando las materias de la junta son reservadas .
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Debe indicar:
Por lógica el notario que hizo la escritura debe ser el mismo que vea el extracto. Si se acude a otra
notaria se produce vicio de nulidad por notario incompetente.
El extracto tiene que ser hecho en el domicilio fijado en la escritura. Si el domicilio esta en asiento
de corte hay más notarias que lo puedan legalizar.
El capital de la sociedad se divide en acciones y estas acciones al momento de crearse se les debe
dar un valor, hay que tener en cuenta un punto determinante, el tema del capital en lo que se refiere
al tipo de sociedad que voy a crear.
La ley no da un mínimo de acciones, salvo las compañías de seguro y bancos, estas si tienen un límite
mínimo de acciones que la compañía debe crear. Estas acciones son la representación de un valor o
mobiliario de un titulo de dinero.
Para el valor de las acciones lo que la ley exige de acuerdo al artículo 4° y 5° que este capital debe
ser fijado de forma clara y precisa y que el pago puede ser en dinero o en bienes avaluables en
dinero, si nada se dice la ley asume que es en dinero.
La valorización la realiza un perito. La valorización debe estar en la escritura. El perito debe estar
inscrito en la Corte o el tribunal lo asigna. La valorización la realiza en un informe.
Contrato de suscripción: es un acto jurídico en virtud del cual una persona natural o jurídica se obliga
a formar parte de una sociedad anónima entregando una cantidad de dinero a cambio de una
cantidad de acciones. Lo relevante es que en este contrato se consignan las partes, el accionista
que compra y la cantidad de acciones, su precio y forma de pago.
La ley exige que a 3 años de firmado el contrato la acción se anula si no está pagada.
2° efecto jurídico. La compra de la acción conlleva que el accionista acepta el estatuto de la sociedad
al momento de la compra.
Al momento de firmarse el contrato de suscripción, junto con los datos tambien se debe indicar la
fecha de la entrega de la acción y el lugar de entrega.
Esta acción es un titulo que refleja un dinero y que va a contener un derecho autónomo y leteral
similar a un titulo de crédito.
Acciones pagadas o suscritas : son aquellas que efectivamente han sido ingresadas con su valor
a las arcas de la empresa en dinero al momento o en un plazo determinado en virtud del contrato
de cesión de acciones con un máximo de tres años , pero se ha pagado a lo menos algo por estas
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Acciones Pagadas en dinero o aportadas en bienes : la regla general es que se pagan en dinero
y si nada se dice se entiende que es en efectivo , si no es en efectivo tiene que aportarse en
bienes los cuales serán avaluados por los peritos correspondientes
Acciones de pago y libres de pago: las acciones de pago son aquellas acciones que efectivamente
han sido pagadas en dinero o en bienes evaluables en dinero , las libres de pago son las que se
han emitido por la sociedad anónima pero que se van a pagar con cargo a las utilidades de la
sociedad, no por los accionistas , se tienen que dar ciertos requisitos y formalidades, como
requisito debe existir junta ordinaria de accionistas y que se convenga por la totalidad de estos
no distribuir utilidades dejándolas retenidas, como segundo requisito, en una junta extraordinaria
se generan nuevas acciones , si no respetan los protocolos no es válido lo decidido en la junta
extraordinaria
Acciones con valor nominal y acciones sin valor nominal :con valor nominal son aquellas que
expresamente en el titulo reflejan su determinado valor y sin valor nominal en el título de la acción
no reflejan el valor de esta pero si indican el porcentaje que representa la acción en el capital de
la empresa
Acciones de capital y acciones de industria o trabajo : las acciones de capital son aquellas que
se pagan exclusivamente en dinero o en vienes avaluables en dinero y de industria o trabajo son
las que se cargan al trabajo del accionista por descuento para darse por pagadas
Las ordinarias son aquellas que no van a ser privilegiadas y las privilegiadas son las que tienen
ciertos beneficios consagrados en el estatuto ya que otorgan derechos especiales a los
accionistas, por ejemplo a voz y voto y así mismo participación mayoritaria en las utilidades,
la ley permite que las acciones no solo otorguen derechos, si no limitaciones y estas limitaciones
son las acciones no privilegiadas y para que existan deben estar expresamente consagradas en
los estatutos, o sea tiene que haber una junta desde el momento de constituirse que establezcan
que crearan acciones privilegiadas y ordinarias , las privilegiadas alteran las reglas comunes de
las acciones, existen pero no en la generalidad, se aplica la normativa del art 21 en el inciso 4 se
establece este derecho para poder hablar de acciones privilegiadas y dice que normalmente s
si se han cumplido todos los requisitos para que se creen acciones privilegiadas, estas pueden
nacer al derecho, pero si omitió uno de los requisitos todas sus acciones pasan a ser no
privilegiadas
La ley lo permite, no obstante el reglamento de sociedades anónimas solo permite que existan
nominativas , en la práctica jamás hay una acción al portador, deben ser registradas en el libro
de accionistas.
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Los efectos que produce el derecho de retiro, genera por un lado que si el accionista se retira la S.A.
pasa a ser dueña de las acciones de ese accionista. Por otro lado, si el accionista se retira y la
sociedad se hace dueña de las acciones, para la sociedad se genera la obligación de vender estas
acciones en un plazo de a lo menos un año. Y acá se produce el tercer efecto, esta venta que la
sociedad está obligada a realizar, no es una venta que se haga de manera primeriza al público, es
una venta preferente aunque la acción no sea preferente, se deben ofrecer a los que ya son
accionistas de la sociedad (Artículo 25)
Esto dice relación con el registro de accionistas, este registro es un libro que debe llevarse por
cualquier medio siempre y cuando éste otorgue certeza y seguridad, no permitiéndose
intercalaciones, supresiones o adulteraciones que puedan afectar los datos e información que en él
se contienen (Art. 12) Este registro permite conocer el número de accionistas y de acciones de la
sociedad y quienes llevan su control, y genera la tradición en el título del contrato o retiro del
accionista. Puede ser que el título se extravíe, lo roben y por eso el reglamento permite que el
registro produzca un nuevo título, para lo cual previamente debe hacerse una publicación en un
diario de amplia circulación nacional, informándose que el título ha quedado inutilizado de acuerdo
al artículo 20 del reglamento; y además, sobre la posibilidad para los accionistas de adquirir nuevas
acciones (tienen un año para venderlas, sino pasa a venta pública)
LA JUNTA
La junta es una de las formas de administración y no solo de las sociedades, pero principalmente
cuando se trata de la administración de una sociedad, por el solo concepto, se desprende que ésta
corresponde al directorio. Sin embargo, en la práctica, esta administración no es solo del directorio
como da el concepto de la ley. En lo macro la administración entera va a recaer entre tres o incluso
en 4 entes. (En la práctica, son: El órgano colegiado, la junta ordinaria o extraordinaria, directorio y
gerente)
Respecto de las utilidades de la empresa: En este sentido la junta debe de decidir sobre los
dividendos y su repartición (incluso la junta puede no repartir utilidades pero al accionista
minoritario tiene que asegurar el 30%)
Los miembros de la junta no solo deben pronunciarse dentro de los miembros del directorio sino
también otros como liquidadores y fiscalizadores. La junta puede pronunciarse sobre cualquier otra
materia de interés social (de la sociedad)
Liquidadores: Son aquellos peritos especiales, terceros ajenos que le ponen término a la sociedad y
así mismo los que van a participar en el proceso de fin y valorización de la sociedad, similar a un
síndico de quiebras.
Fiscalizadores: Son aquellos terceros que participan como inspectores de cuenta y auditores
externos (Art. 51 y 52)
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Junta extraordinaria
Puede desarrollarse cuando las necesidades de la empresa lo requieran. Las materias son (57):
La junta para ser convocada, hay ciertas solemnidades tanto en los plazos como en el desarrollo de
la junta (antes, durante o después de ésta)
Convocación:
Para una junta ordinaria, como la ley nos dice que tiene que ser a lo menos una vez al año, ¿cómo
sabré que es la primera junta? Desde que la creé tendré que establecer una fecha para mi balance
de carácter anual, entonces como el balance es un tema de la junta, la primera junta tiene que ser
en el primer cuatrimestre después de ese balance.
Para una junta extraordinaria, no hay plazo determinado siempre y cuando se hable de los temas
específicos ya indicados.
También hay otra convocatoria especial que dice relación con la junta extraordinaria (esto es lo
atípico), se produce cuando los accionistas con acciones privilegiadas con derecho a voto así lo han
solicitado y estos accionistas son más del 10% de las acciones.
Funcionamiento: Se reúne ocasionalmente para aprobar ciertos estatutos que la ley o los estatutos
entregan a su voluntad. La voluntad social se manifestará a partir de los quórums que se contemplan
en la ley. El alcance de la voluntad podrá tener diverso valor jurídico vinculante frente a terceros (Ej.
Modificaciones de estatutos), o habilitante (Ej. Caucione, enajenaciones, etc.)
- Designar y remover a los directores, pero con el límite de que la remoción debe ser en
bloque (libro indica esto, profesor no se ha referido)
- Designar y remover a los contralores permanentes de la administración: Inspectores de
cuenta y auditores externos.
- Fijar la remuneración de los directorios.
- Acordar la emisión de bonos como fórmula de financiamiento para proyectos sociales.
- Acordar la enajenación del 50% o más de su activo o de planes de negocios que impliquen
dicha enajenación e incluso la enajenación de un 20% de su activo si ese porcentaje resulta
de la enajenación de un 50% o más del activo de una filial, o de la enajenación de acciones
que implique para la sociedad la pérdida de su calidad controladora de la sociedad emisora
de las mismas.
- Acordar el otorgamiento de cauciones para garantizar obligaciones de terceros que no sean
filiales de la sociedad.
Otras funciones que se refieren al control interno de la sociedad, de manera directa o indirecta,
ejemplo de este último caso consiste en cuanto se requiere de su opinión, o deba autorizar
determinados actos o contratos.
Las juntas de accionistas se clasifican en ordinarias y extraordinarias (la diferencia está en los objetos
o materias que deban dilucidarse en ambas)
Los accionistas deben reunirse, al menos una vez al año para resolver asuntos de necesaria u
ordinaria ocurrencia en la vida de la sociedad, como por ejemplo, pronunciarse sobre las cuentas de
resultado, repartos de dividendos o capitalizaciones, elegir administradores y fiscalizadores.
Se rigen por las mismas normas, pero presentan entre ellas las siguientes diferencias:
- Juntas ordinarias: Por mandato de ley deben realizarse una vez al año, en el primer
cuatrimestre.
- Juntas extraordinarias: Deben convocarse cuando alguien facultado para ello lo acuerda o
exija. Sin embargo, si no se cita a junta ordinaria en el tiempo fijado, la que se celebre
después, para tratar de asuntos propios de la junta ordinaria, se rige en cuanto a
convocatoria y citación por las normas de la junta extraordinaria.
Las juntas serán convocadas por el directorio de la sociedad, quien podrá hacerlo:
- En relación a las juntas ordinarias, en el primer cuatrimestre siguiente a la fecha del balance,
con el objeto de conocer todos los asuntos de su competencia.
- A junta extraordinaria, siempre que a su juicio los intereses de la sociedad lo justifiquen.
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- A junta ordinaria o extraordinaria, según sea el caso, cuando así lo soliciten accionistas que
representen a lo menos el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, expresando e
la solicitud los asuntos a tratar en la junta.
- A junta ordinaria o extraordinaria, cuando así lo requiera la Superintendencia de Valores y
Seguros respecto de las sociedades anónimas abiertas o especiales sin perjuicio de su
facultad para convocarlas directamente. En el caso de las sociedades cerradas, si el
directorio no ha convocado a la junta cuando corresponde, accionistas que representen a
lo menos el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, podrán efectuar la citación a
junta ordinaria o extraordinaria, según sea el caso, mediante la publicación de un aviso en
un diario de circulación nacional, en el cual se expresarán la fecha y hora en que se llevará
a cabo y los asuntos a tratar en la junta.
Las juntas convocadas en virtud de la solicitud de accionistas o de la Superintendencia de
Valores y Seguros, deberán celebrarse dentro de 30 días a contar de la respectiva solicitud.
CLASES 14-11-2015
La ley para una junta ordinaria nos dice que tiene que ser a lo menos una vez al año.
La ley en el artículo 56 y 57 nos dice que es importante cuándo cito sino también cómo cito, tiene
que ser por un diario de circulación nacional y en un caso tengo que indicar el por qué, y en otro
caso no tengo que indicar el por qué. Para las j …………untas ordinarias tengo que indicar la fecha y
el lugar, pero para las juntas extraordinarias tiene que indicar además el por qué; o sea, en las
extraordinarias es importante el fondo y se pueden hacer cuando quiera. En las ordinarias a la ley
les interesa la forma.
ANTES DE LA JUNTA
Cuánto tiempo antes el aviso, acá hay que aplicar una regla matemática. Su citación puede
ser declarada nula si no cumple ciertos plazos:
Los avisos de citación tienen que ser con a lo menos 20 días de anticipación.
El primer aviso en estos 20 días tiene que estar dentro de los 15, los otros ya los elige la
persona. O sea, en estos 20 días mínimos al día 15 tiene que ser el primero dado como
mucho. En esos 5 días que ha en la práctica se da que el órgano colegiado tiene el proceso
para cotizar el diario y evaluar cuántos accionistas son. O sea que la ley da 5 días
administrativos para que vean qué tipos de accionistas son, cuántos accionistas son en total,
qué tipo de acciones tienen, dónde van a despachar las cartas (entonces yo puedo haber
publicado tomando en cuenta que no solo con la publicación van a llegar todos, saliendo un
poco más de la simple obligación se suelen mandar cartas certificadas desde las empresas
a los accionistas-es un plan B) O sea que la ley me dice que la citación tiene que realizarse a
lo menos con 20 días, pero la primera publicación tiene que ser en los 15.
Se publican indicando el lugar, la fecha y la hora en que será. (Esta citación junto con
publicarse en las sociedades anónimas abiertas, es obligación enviar por correo la citación
al accionista, artículo 59 inciso 2º debe enviarse con al menos 15 días de anticipación a la
fecha de la celebración de la junta a cada accionista) No está prohibido en las sociedades
anónimas cerradas, se hizo costumbre y la costumbre obliga, entonces en ese contexto la
práctica en las s.a. cerradas es cumplir con la ley es enviar una carta certificada, como
costumbre.
La superintendencia de Sociedades Anónimas también entra en este juego: Debe también
de comunicársele el aviso de esta junta de S.A. abierta. La superintendencia que es el
organismo que la va a fiscalizar, el superintendente tiene las atribuciones para mediante
acto administrativo, suspender la junta y dejarla sin efecto, toda vez que no se cumplió con
las formalidades que se dieron.
Si habiendo efectuado la citación como corresponde y habiendo llegado la junta y ningún
accionista concurre debo volver a citar pero 45 días después de esa junta fallida
(considerando los 5 días primeros para estudiar todos los documentos y buscar el diario)
Quien no acate el protocolo de la junta es suspendido durante la sesión, ya que hay todo un
protocolo. No se puede filtrar un accionista dentro de los privilegiados si no lo es.
Se presentan los accionistas personalmente o a través de un mandatario. De acuerdo a
artículo 64 del reglamento, se indican las normas especiales de este mandato y esto se tiene
que estipular por escritura pública: El mandato que se otorga no es el mandato tipo que se
hace por notaría, es un mandato que el accionista tiene que hacer por puño y letra y
reducirlo a escritura pública. Tiene que estipular las facultades que otorga, a quién, cómo y
para qué. (el libro de accionistas jurídicamente se llama registro de accionistas, entonces
tiene que ser por puño y letra que en ese libro se firma, entonces se corrobora que nadie lo
está suplantando en el mismo registro de accionistas, es por eso que el poder tiene que ser
por puño y letra) Se revisan los poderes de los mandantes y si no corresponden no puede
ingresar a la junta.
Se van a revisar los poderes y se van a excluir de participar en tres casos:
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DESPUÉS DE LA JUNTA
Se debe realizar un acta de acuerdo que se firma por el Presidente, el Secretario y tres
integrantes elegidos en la misma junta.
En esta se tiene que indicar la materia por la cual fue citada la junta ordinaria o
extraordinaria.
Esta acta se reduce a escritura pública, se incorpora a los registros de la sociedad y se emite
una copia del registro notarial a su domicilio.
El Directorio
Características
Es temporal
Esencialmente revocable
Duran al menos 3 años en su cargo según el art 31
Normalmente el directorio es designado en los estatutos y ratificado en una junta ordinaria, pero
hay que considerar suplentes por funciones de vacancia o ejercicio de feriado legal .
Los directores se reúnen y hacen sesiones que pueden ser ordinarias y extraordinarias y se deben
realizar mínimo una vez al mes. Estas sesiones ordinarias para las sociedades anónimas cerradas
hay que regularla según los estatutos y si el estatuto nada dice se entenderá de acuerdo a las
leyes de sociedades anónimas abiertas que lo obliga a reunirse una vez al mes .
En cuanto a las sesiones extraordinarias aquí opera la misma noema que las juntas, las materias
de la junta son de fondo, las sesiones extraordinarias del directorio se realizan cuando la empresa
lo requiera y según los temas de fondo de la empresa , las sesiones de directorio no vana escritura
pública y quedan en unos libros especiales llamados libros de acta de directorios , este libro se
tienen que llevar con rigurosidad que el libro del registro de accionistas, sin adulteraciones o
espacios en blancos y debe ser fidedigno .
El gerente tiene todas las facultades que e l directorio le designa , o sea derecho a voz para las
reuniones del directorio y a veces derecho a voto, porque el gerente es el que está en la marcha
de la sociedad y en una sociedad anónima cerrada a veces se confunden en el cargo(director y
gerente) , en una sociedad anónima abierta los cargos son incompatibles , El vínculo que se genera
entre el gerente y la sociedad e s que su análisis se puede tomar en dos perspectivas :
Si es una Sociedad anónima cerrada, puede ser empleado de la sociedad , si es una sociedad abierta
tiene un mandato de los directores y es de carácter mercantil .
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En cuanto al término de la sociedad anónima se produce de dos aristas conforme al art 103 de
sociedades anónimas:
Disolución: las causales por la que una sociedad anónima puede disolverse son
o Vencimiento del plazo: se cumplió el tiempo por el cual la sociedad fue creada.
o Reunión de todas las acciones en una sola persona.
o Acuerdo de junta extraordinaria de accionistas
o Revocación de persona jurídica o autorización de existencia.
o Por sentencia Judicial ejecutoriada (art 103).
Liquidación: es otra manera de poner término a esta pero solo opera luego de la
disolución. esta liquidación se realiza por una comisión liquidadora y esta comisión no
va a funcionar en dos ocasiones
o Hay sentencia
o Cuando hay reunión de acciones en un solo sujeto.
Cuando se decreta la liquidación, la sociedad anónima continua funcionando con las
siglas en liquidación y el objeto de la comisión liquidadora es un órgano encargado de
pagar los créditos y redistribuir el activo restante, para esto tiene amplias facultades,
por ejemplo solicitar peritos y representaciones judiciales o extrajudiciales, administrar
bienes que no sean privados para los accionistas o firmar contratos y su termino
La comisión liquidadora está integrada por tres miembros y de estos tres se elige uno
como presidente , el otro como suplente y el que queda como secretario . Esta comisión
representa extrajudicial y judicialmente a la sociedad y su objeto es pagar pasivos y hacer
repartos, en el evento que se formara excedente, distribuirlo. Aquí los liquidadores
responden en el ejercicio de su cargo por el daño que causen a la sociedad y sus funciones.
o Fusión por creación : cuando el activo y pasivo de las dos sociedades se unen y
forman una sociedad nueva
o Fusión por absorción : tienen que haber dos empresas que están con su patrimonio
en detrimento y estas son adquiridas por una tercera sociedad que disuelve el
patrimonio de las anteriores en su totalidad el pasivo y con lo restante crea una
nueva
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