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Caso Nº 1.
4. Como juez de la causa y a tenor del art. 666 bis qué elementos de
juicio tendría en cuenta para fijar el cuantum de la penalidad.
Concepto
Fundamento
Podríamos decir que las astreintes tienen fundamentos de dos órdenes;
uno de orden público y otro de orden privado:
a) el fundamento de orden público está dado por el acatamiento que los
particulares deben dar a las resoluciones judiciales. No basta con
sancionar penalmente a quienes desobedezcan los mandatos de los
jueces 2; éstos deben disponer de medios que aseguren la eficacia de
la sentencia dictada, cuestión muy distinta, y
b) el fundamento de orden privado es servir de medio de compulsión
para presionar psicológicamente -a quien injustamente se niega a
acatar una resolución- a que cumpla con lo ordenado, a favor del
titular del derecho.
Nacimiento
Este medio de compulsión es de origen francés y de allí proviene su
nombre.
Desde antiguo los parlamentos lo utilizaron para hacer cumplir sus
decisiones; posteriormente los jueces lo fundaron en la facultad de dictar
mandamientos para hacer cumplir sus decisiones. Del derecho francés el
instituto ha pasado a otras legislaciones, como por ejemplo, la alemana.-
2
art. 240 del C. Penal
Nuestras leyes
La ley 17.711 ha introducido en nuestro Código, el instituto francés de
las “astreintes”, a través del artículo 666 bis, que dice: “Los jueces
podrán imponer en beneficio del titular del derecho, condenaciones
conminatorias de carácter pecuniario a quienes no cumplieron con
deberes impuestos en una resolución judicial.3
Caracteres
1) son provisionales y no pasan en autoridad de cosa juzgada. Pueden
ser reajustadas (en más) si el juez entiende que no surten el efecto
deseado; e incluso pueden ser dejadas sin efecto si el incumplidor
desiste de su resistencia o justifica total o parcialmente su proceder 4
2) el modo de fijarlas es discrecional. Se fijan en dinero, estableciéndose
una suma por cada período (día, semana, mes, etc.) de retardo en el
cumplimiento de un deber jurídico impuesto en una sentencia. Para
establecer su monto se atenderá a la importancia del patrimonio del
demandado; lógico, pues esta suma debe servir de presión psicológica
para obligarlo a cumplir. Pero también se deberá tener en cuenta el
monto de la deuda,
3) el beneficiario es el titular del derecho que la otra parte se resiste a
cumplir. Este titular será el que promueva y se encargue de hacerlas
cumplir. No pueden ser pronunciadas de oficio,
4) son susceptibles de ejecución sobre los bienes del condenado; si así
no lo fueran, resultarían ilusorias.-
Diferencias con los daños y perjuicios
Las astreintes tienen carácter conminatorio y no resarcitorio. Por ello es
aplicable aún a la inejecución de deberes que carezcan de contenido
patrimonial y en los que falte un interés indemnizable.
Las diferencias que podemos observar entre estas dos figuras son:
a) la astreinte no se proporciona con el perjuicio sufrido por el acreedor,
en cambio la indemnización se orienta a la reparación en justa medida
del perjuicio,
b) la astreinte atiende a la fortuna del sancionado y a la resistencia que
éste oponga; en cambio en la indemnización, la fortuna del obligado
es irrelevante, pues se fija objetivamente por el monto del daño (salvo
casos excepcionales, como el del art. 1069 del C.C. - atenuación de la
indemnización por razones de equidad),5
c) la determinación de las astreintes queda sometida al arbitrio del juez;
este arbitrio no juega en materia de indemnización que debe ser
calculada objetivamente,
3
ley 17.711
4
art. 666 bis, in fine, del C.C
5
art. 1069 del C.C.
d) la diferencia fundamental es que la indemnización sustituye a la
prestación incumplida; en tanto que las astreintes tienden a que dicha
prestación, o deber, se cumpla,
e) la indemnización fija definitivamente los daños sufridos; las astreintes
pueden ser alteradas (son provisorias) en más o en menos o incluso
ser dejadas sin efecto.-
Naturaleza Jurídica 6
6
G. A Borda Tratado de Derecho Civil Obligaciones I
c) No son tampoco una medida cautelar 7, pues ésta tiende a
asegurar cosas o derechos que son motivo de litigio o que sirven
de garantía del cumplimiento de una sentencia dictada o por
dictarse; las astreintes no aseguran ningún bien, sino que
constituyen una condenación accesoria. Las astreintes son
simplemente, una medida de coerción destinada a presionar sobre
el deudor para obtener el pago de la obligación 8. Es inútil
procurara asimilarlas a otras instituciones, porque tienen
naturaleza propia, singular, que se resiste a ser encuadrada a
otros moldes. Una de sus características esenciales es que se fijan
siempre en dinero9.
7
Esta opinión ha sido sostenida entre otros por RAIMUNDÍN, Las Astreintes en el Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación, J.A., Doctrina, 1969, p 537 y s. -
8
Llambías, Obligaciones, t1, n° 83; Salvat-Galli, Obligaciones, t1 n° 266; Belluscio-Zanoni. Código Civil
anotado, t3, p. 245.-
9
Art. 666 Bis.-
Requisitos para su aplicación10 :
Además, debe existir una resistencia por parte del deudor a cumplir la
condena, la que no puede ser acompañada ab initio de la imposición de
astreintes por si no se cumple, sino que una vez vencido el plazo que
determine la resolución judicial para ser cumplida, si efectivamente no lo
fuera, procederá a la fijación de las condenaciones conminatorias 12.
Como juez de la causa y a tenor del art. 666 bis qué elementos
de juicio tendría en cuenta para fijar el cuantum de la penalidad
10
Código Civil y Leyes Complementarias, comentado, anotado y concordado, t 3, Belluscio-Zannoni.-
11
Llambias, Obligaciones, I, n°89, p 111.-
12
Borda, La reforma, Cit., ED, 30-823, 5. CNCiv. Sala C, 26/10/67.
13
Conf. Llambias, Obligaciones, I, n° 89, p. 111.
14
Art. 666 bis Código Civil.
Que le sugiere la idea que “las “astreintes” configuran una
pretensión eventual y accesoria de una condena desoída
16
Jorge MOSSET ITURRASPE que: "El incumplimiento es un presupuesto para el dictado de la condena, sin
incumplimiento, no hay astreintes", en "Medios para forzar el cumplimiento", p. 57, Rubinzal - Culzoni, Santa
Fe, 1993.
17
"Astreintes: una revisión de los elementos salientes de las sanciones conminatorias", Anuario de Derecho
Civil, Fac. de Derecho y Ciencias Sociales, Universidad Católica de Córdoba, Nº 1, Año Académico 1993, p. 95
Ley 17.711