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LA FAMILIA
Concepto de Familia
Conjunto normas jurídicas que regulan las relaciones personales y patrimoniales de los
pertenecientes a la familia entre sí y respecto de terceros (Ferrara)
Características
1. El Derecho de Familia es de contenido eminentemente ético. Ello explica que en él se
pueden encontrar preceptos sin sanción o con sanción atenuada, obligaciones incoercibles, porque
el Derecho o es por sí mismo incapaz de provocar mediante la coerción la observancia de dichos
preceptos, o cree más conveniente confiar su observancia al sentimiento ético, a la costumbre, a
otras fuerzas que actúan en el ambiente social. Así ocurre por ejemplo, con aquella norma de
nuestro Código Civil que establece que el hijo debe respeto y obediencia a sus padres (art. 222);
con aquella otra que establece el derecho y el deber de cada cónyuge de vivir en el hogar común
(art. 133), etc. Fácil es entender que si una mujer casada, por ejemplo, quiere dejar el hogar común,
no se le va a poder obligar a que permanezca en él. Por su naturaleza no es posible obtener un
cumplimiento forzado de esa obligación, quedando su cumplimiento entregado al sentido ético del
cónyuge.
3. En el Derecho de Familia hay un claro predominio del interés social sobre el individual. El
interés individual es sustituído por un interés superior, que es el de la familia. Ese es el que se aspira
a tutelar.
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a) Las normas reguladoras del Derecho de Familia son de orden público, y como tales
imperativas, inderogables. Es la ley únicamente, y no la voluntad de las partes, la que regula el
contenido, extensión y eficacia de las relaciones familiares. Cierto es que la voluntad de los
individuos juega, pero sólo en el inicio, pues posteriormente es la ley la que regula íntegramente
esos actos. El mejor ejemplo es el matrimonio. Si las partes no consienten no hay matrimonio. Pero
lo que de allí se deriva lo establece la ley, no las partes. Y en cualquier otro acto de familia ocurre
lo mismo. Piénsese en el reconocimiento de un hijo, en la adopción, etc.
d) Exceptuados los derechos de potestad recién referidos, los demás derechos familiares
son recíprocos, v. gr. la obligación de los cónyuges de guardarse fe, de socorrerse y de ayudarse
mutuamente en todas las circunstancias de la vida, de respetarse y protegerse (art. 131). Así
también en los derechos de alimento y sucesorios.
e) Las relaciones de estado familiar son, en buena medida, derechos y deberes, p. ej. la
patria potestad, confiere al padre o madre una serie de derechos que también son deberes
(administrar los bienes del hijo, representarlo, etc.); en el régimen de sociedad conyugal, la
administración de los bienes sociales y de los de la mujer es un derecho y un deber del marido.
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h) Otra característica típica del Derecho de Familia es que la mayor parte de sus actos son
solemnes, al revés de lo que ocurre en derecho patrimonial en que la tendencia es al
consensualismo. Ejemplos los encontramos en el matrimonio (art. 102); en el reconocimiento de
un hijo (art. l87); en el pacto del artículo l723; en las capitulaciones matrimoniales (art. 1716), etc.
Noción de familia
“Conjunto de personas unidas por el vínculo jurídico del matrimonio, del parentesco o de la
adopción.” (SOMARRIVA)
Fuentes
Parentesco; matrimonio y adopción
• PARENTESCO: Vínculo que se genera por consanguinidad, afinidad, adopción o
matrimonio.
• Matrimonio: Contrato solemne, por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse
mutuamente
• Adopcion ley 19.620: Sistema filiación emanado de sentencia judicial. (Equipara relación
padre/hijo
Marco Constitucional
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Art. 1 inciso 2°CPR: “La familia es el núcleo fundamental de la sociedad". Agrega que “Es deber del
Estado resguardar la seguridad nacional, dar protección a la población y a la familia, propender al
fortalecimiento de ésta...".
Estado Civil
Concepto y Críticas
ART. 304 CC. “La calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer
ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles”.
CRITICAS:
Características
Toda persona tiene un estado civil: por ser un atributo de la personalidad.
Es uno e indivisible: no se puede tener más de un estado civil emanado de
una misma fuente. Ej. No se puede ser: hijo de filiación matrimonial e hijo
de filiación no matrimonial. *Indivisible: Las sentencias en esta materia
producen efectos respecto de todos, como excepción al art. 3° (Art. 315 cc).
Leyes sobre estado civil son de orden público: irrenunciable, inembargable,
fuera del comercio humano, imprescriptible, intransigible.
Es permanente: no se pierde mientras no se adquiera otro estado.
Consecuencias
Da origen a Derechos y Obligaciones: Estado civil de casado = derechos y
obligaciones entre los cónyuges.
En ocasiones influye en la capacidad de las personas: Si individuo cambia su estado
civil, su capacidad puede modificarse. Ej. Mujer se casa en Soc. Conyugal: marido
administra bienes propias de la mujer.
Da origen al Parentesco: El parentezco emana de las relaciones de familia.
Fuentes
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LA LEY. Estado civil de hijo: filiación se ha determinado de conformidad Libro I
Título VII Código Civil.
LA VOLUNTAD DE LAS PARTES. Estado civil de casado.
LA OCURRENCIA DE UN HECHO. Muerte cónyuge: viudo.
LA SENTENCIA JUDICIAL. Sentencia declara calidad de hijo. Las sentencias en
esta materia producen efectos respecto de todos, como excepción al art. 3° (Art. 315
cc). Art. 306 cc Requisitos sentencias: efectos absolutos
- Autoridad de cosa juzgada.
- Se hayan pronunciado contra legítimo contradictor. (317CC)
- No haber colusión en el juicio.
Efectos
Son los derechos y obligaciones que de él derivan.
Sus efectos son de orden público: Los señala la ley.
o Casado: fidelidad, ayuda mutua, socorro, etc.
o Padre: autoridad paterna, alimentos, derechos hereditarios.
Prueba
La prueba del estado civil, está sometida a reglas especiales que el Código establece
en el Título XVII del Libro I, artículos 304 y siguientes, que deben aplicarse con preferencia
a las contenidas en el Título XXI del Libro IV "De la Prueba de las Obligaciones".
Existen a) medios de prueba principales, constituidos por las partidas (art. 305); y b) a falta
de partidas, se admite una prueba supletoria, distinguiéndose entre la prueba del
matrimonio (art. 309 inc. 1º) y la prueba de la filiación (art. 309 inc. 2º).
El artículo 305, en su inciso 1º señala que "el estado civil de casado, separado judicialmente,
divorciado o viudo, y de padre, madre o hijo se acreditará frente a terceros y se probará
por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte, de nacimiento o bautismo” (inc. 1º).
Esta disposición emplea las formas verbales “acreditará” y “probará”. Con ello quiere
significar que las partidas cumplen una doble función: servir de prueba de la filiación en
juicio; y servir de medio de acreditar una filiación determinada ante cualquier
requerimiento del quehacer jurídico.
El inciso 2º del artículo 305 dice “El estado civil de padre, madre o hijo se acreditará o
probará también por la correspondiente inscripción o subinscripción del acto de
reconocimiento o del fallo judicial que determine la filiación”.
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En relación con la prueba de las partidas del registro civil, se hace necesario explicar que en
Chile existe un servicio público denominado “Registro Civil e Identificación” que, como su
nombre lo indica, tiene por función principal, llevar un registro de los principales hechos
constitutivos del estado civil de una persona. Tal servicio fue creado por una ley de 17 de
julio de 1884 que comenzó a regir el 1º de enero de 1885. Con anterioridad, esta materia
estaba entregada a las Parroquias. La Ley de Registro Civil fue reemplazada por la Nº 4.808
de 10 de febrero de 1930 que, con algunas modificaciones, es la que rige hoy día.
De acuerdo al artículo 2º de la Ley 4.808, "El Registro Civil se llevará por duplicado y se
dividirá en tres libros, que se denominarán: 1º De los nacimientos; 2º De los
matrimonios; y 3º De las defunciones".
Si existe un servicio público creado para llevar el registro del estado civil, resulta
absolutamente lógico, que los hechos asentados en tales registros constituyan el medio
idóneo de prueba del estado civil. Sin embargo, la ley no se puede desentender de que
pudieren no haberse realizado las inscripciones o simplemente haberse extraviado los
registros. Por ello tuvo que permitir la existencia de otros medios supletorios.
De manera que si se quiere probar el estado civil de casado, por ejemplo, se deberá
acompañar una copia de la inscripción del matrimonio. Sin embargo, la ley permite que se
pueda probar con certificados que expidan los Oficiales del Registro Civil y que ellos tienen
la obligación de otorgar (art. 84 Nº 3º de la Ley 4.808). Estos certificados y las copias de las
inscripciones o subinscripciones que otorgan los Oficiales del Registro Civil, tienen el
carácter de instrumentos públicos y surtirán los efectos de las partidas de que hablan los
artículos 305, 306, 307, 308 del Código Civil (art. 24 de la Ley 4.808).
De acuerdo con el artículo 305, se podrá probar con las partidas el estado civil de casado,
separado judicialmente, divorciado o viudo y de padre, madre o hijo. Se prueba el estado
civil de casado, con el certificado o copia de la inscripción de matrimonio; se prueba el
estado civil de viudo, con el certificado de matrimonio y el certificado de defunción del
cónyuge difunto; se prueba el estado civil de separado judicialmente o de divorciado con
el certificado de matrimonio (pues las sentencias que declaran la separación judicial o el
divorcio deben subinscribirse, artículos 32 y 59 de la Ley 19.947, respectivamente), se
prueba el estado civil de hijo matrimonial por las respectivas partidas (o certificados) de
nacimiento y, en el caso del hijo no matrimonial, por la partida (o certificado) de nacimiento
donde conste la subinscripción del reconocimiento o del fallo que determine la filiación.
Con la combinación de distintas partidas, se pueden probar otros parentescos. Así por
ejemplo, la condición de hermano se probará con la partida (o certificado) de matrimonio
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de los padres y las partidas (o certificados) de nacimiento de los hijos.
Las partidas sirven también para probar la edad y la muerte de una persona.
Así lo establece el artículo 305 inciso final. En cuanto a la prueba de la edad de una persona,
a falta de partida de nacimiento, la establece el tribunal oyendo el dictamen de facultativos
o de otras personas idóneas. Así lo dice el artículo 314, norma que señala además que a falta
de partidas, se le debe atribuir una edad media entre la mayor y la menor que parecieren
compatibles con el desarrollo y aspecto físico del individuo.
De acuerdo al artículo 306, las partidas se presumen auténticas, cuando están en la forma
debida. Ello significa, entonces -contrario sensu-, que pueden impugnarse si no son
auténticas, si se han falsificado.
Es lógico que la partida no puede hacer fe de lo que las partes declaren, por tratarse de un
hecho que al Oficial Civil no le consta. Pero, por otra parte, se presume que las partes dicen
la verdad. Por eso, sus declaraciones se presumen verídicas, sin perjuicio de que esta
presunción pueda destruirse probando que no era cierto lo que en ellas se dijo. Incumbe el
onus probandi al que alega la falsedad, porque él invoca una situación anormal (que las
partes mintieron).
Esta forma de impugnación está contemplada en el artículo 307: "Podrán rechazarse los
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antedichos documentos, aun cuando conste su autenticidad y pureza, probando la no
identidad personal, esto es, el hecho de no ser una misma la persona a que el documento se
refiere y la persona a quien se pretenda aplicar".
Respecto a los medios de prueba supletorios, es necesario hacer una distinción entre: a)
prueba del estado civil de casado; y b) prueba de la filiación.
La regula el artículo 309 inc. 1º. La falta de la partida de matrimonio podrá suplirse
4°Prueba del estado civil de casado por la posesión notoria ( Posesión notaria)
Se entiende por poseer un estado civil, su goce público, sin protesta ni reclamo de nadie.
Tres elementos constituyen la posesión notoria de un estado civil:
el nombre,
el trato y
la fama.
Sólo se pueden probar por este medio el estado civil de casado (art. 309 inc. 1º).
La posesión notoria del estado de matrimonio -dice el artículo 310- consiste principalmente
en haberse tratado los supuestos cónyuges como marido y mujer en sus relaciones
domésticas y sociales (nombre y trato); y en haber sido la mujer recibida en ese carácter
por los deudos y amigos de su marido, y por el vencindario de su domicilio en general
(fama).
Requisitos de la posesión notoria para que sirva de prueba de estado civil de casado
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De acuerdo a los artículos, 310 al 313, los requisitos son los siguientes:
ART. 310 haberse tratado los supuestos cónyuges como marido y mujer…
ART. 312 para que se reciba como prueba del EC: mín. 10 años continuos
ART. 313 por un conjunto de testigos fidedignos, que lo establezcan de
modo irrefragable. (A falta de partida; pérdida o extravío del registro o
libro)
LA FILIACIÓN
Concepto
• Vínculo jurídico que une a un hijo con su padre o con su madre, y que consiste en
la relación de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y su inmediato
descendiente, o sea, su descendiente en primer grado.
• SOMARRIVA: “Relación de descendencia entre dos personas una de las cuales es
padre o madre de la otra”.
Clases
A) Filiación por naturaleza, que puede ser: 1) determinada y 2) no determinada.
o matrimonial;
o no matrimonial; y
o por fecundación mediante la aplicación de técnicas de reproducción
humana asistida (arts. 179, 180, 181 y 182.).
Diversas clasificaciones
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posterioridad a él, siempre que se reúnan los requisitos señalados por la ley para
cada caso.
Filiación No Matrimonial: aquella que deriva de una procreación que no reúne los
requisitos señalados para que sea matrimonial.
Nota: No es correcto hablar de filiación extramatrimonial: connotación negativa.
Dice el artículo 179 que “La filiación por naturaleza puede ser matrimonial o no
matrimonial”. Y en conformidad al artículo 180, la filiación matrimonial se produce en los
siguientes casos:
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Los elementos de la filiación no matrimonial son sólo la paternidad, la maternidad o ambos.
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Filiación adoptiva
El artículo 179 inciso 2º establece que “la adopción, los derechos entre adoptante y adoptado
y la filiación que pueda establecerse entre ellos, se rigen por la ley respectiva”.
Acciones de filiación
Regulación: Libro I, Título VIII CC
Las acciones de filiación son comunes a la filiación matrimonial como a la filiación no
matrimonial.
Aspectos comunes a todas las acciones de filiación. Las acciones propiamente tales son:
ACCIÓN DE RECLAMACIÓN: es la acción que tiene por objeto obtener el estado
de hijos y correlativamente el de padre o madre, determinando la filiación
correspondiente.
ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN: es la acción que tiene por objeto desvirtuar un
estado de hijo y su correlativo de padre o madre, desplazando a las personas que
detentaban una filiación que no era la suya. (Álvarez Cruz)
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Inc. 3° Si la acción es ejercida por el padre o la madre, deberá el otro progenitor intervenir
forzosamente en el juicio, so pena de nulidad.
Sólo es necesario emplazarlo, sin que sea necesario que haga gestiones en la
causa.
Art. 207. Si hubiere fallecido el hijo siendo incapaz, la acción podrá ser ejercida por sus
herederos, dentro del plazo de tres años contado desde la muerte. Inc. 1
Si el hijo falleciere antes de transcurrir tres años desde que alcanzare la plena capacidad, la
acción corresponderá a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho
plazo. Inc. 2
El plazo o su residuo empezará a correr para los herederos incapaces desde que
alcancen la plena capacidad. Inc. 3
Caso hijo póstumo (nace después de muerto el padre): Art. 206. Si el hijo es
póstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los ciento ochenta días
siguientes al parto, la acción de reclamación podrá dirigirse en contra de los
herederos del padre o de la madre fallecidos, dentro del plazo de tres años,
contados desde su muerte o, si el hijo es incapaz, desde que éste haya
alcanzado la plena capacidad.
Si la acción es ejercida por el representante legal del hijo: el plazo de 3 años se cuenta
desde la muerte del padre o la madre.
Si la acción es ejercida por el hijo: el plazo de 3 años se cuenta desde que haya alcanzado
su plena capacidad.
El plazo de 3 años contado desde la muerte del padre o madre también se aplicará cuando
el hijo hubiere fallecido siendo incapaz: en este caso la acción corresponde a los herederos
del hijo.
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Fallecido el supuesto padre o madre ¿Es posible demandar a sus herederos toda
vez que art. 1097cc los herederos representan al causante y RG derechos y
obligaciones son transmisibles?
- La doctrina Gral.: estima que acción reclamación se debe intentar en vida del
supuesto padre o madre, SALVO EXCEPCIÓN ESPECIAL del art. 206 (hijo póstumo o
alguno de los padres fallece dentro de los 180 días sgtes. al parto)
(Nota: Considerar que en doctrina existen extensos Fundamentos sobre este punto )
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Valor probatorio: El juez podrá dar a estas pruebas periciales, por sí solas, valor suficiente
para establecer la paternidad o la maternidad, o para excluirla. Inc. 2°
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Sanción padre o madre se opone a la determinación de la filiación
Art. 203 Cuando la filiación haya sido determinada judicialmente contra la oposición del
padre o madre, aquél o ésta quedará privado de la patria potestad y, en general, de todos
los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes
del hijo o de sus descendientes. El juez así lo declarará en la sentencia y de ello se dejará
constancia en la subinscripción correspondiente. (INC. 1°)
Padre o madre pierde sus derechos, tanto de la persona como de los bienes del hijo. PERO
mantiene sus obligaciones: El padre o madre conservará, en cambio, todas sus
obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes.
(INC. 2°)
Inc. 1° 203 se debe relacionar con 324 Inc. Final
ART. 324 Inc. Final “Quedarán privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la
madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la filiación haya debido ser
establecida por medio de sentencia judicial contra su oposición”
Crítica a la sanción: Padre o madre (especialmente Padre) puede oponerse por “dudar” si
el hijo es suyo. Por lo tanto, se puede OPONER a la demanda con la finalidad que de
pruebe en juicio la paternidad.
Parte de la doctrina: no es adecuada una sanción tan drástica.
Se evita la sanción: se puede reconocer voluntariamente al hijo, mientras no haya sentencia
firme.
- Juez: debe rechazar el libelo de la causa por haber mediado reconocimiento
voluntario (Jurisprudencia)
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Tribunal competente conocer acción de reclamación
Tribunales de Familia: Es juez competente para conocer de las acciones de reclamación de
filiación, el del domicilio del demandado o demandante, a elección de éste último.
EFECTOS DE LA FILIACIÓN
Los efectos de la filiación son los derechos y obligaciones que derivan de ella:
1. Autoridad paterna,
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2. Patria potestad;
3. Derecho de alimentos; y
4. Derechos hereditarios.
Autoridad Paterna
Tradicionalmente ha sido definida como el conjunto de derechos y obligaciones de
contenido eminentemente moral, existente entre padres e hijos.
El Código Civil dedica a esta materia el Titulo IX del Libro Primero, artículos 222
al artículo 242. Para su estudio, hay que distinguir entre:
a) Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes; y
b) Derechos-deberes de los padres para con los hijos.
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Cuidado Personal 224-227
• (Art. 228 derogado)
• Principio de la Corresponsabilidad.
• Art. 224 inciso 1º parte 2ª. “Éste se basará en el principio de
corresponsabilidad, en virtud del cual ambos padres, vivan juntos o
separados, participarán en forma activa, equitativa y permanente en
la crianza y educación de sus hijos.”.
Titularidad
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Art. 226 cc “Inhabilidad física o moral”: Art. 42 Ley 16.618 sobre Protección de
Menores
a) Incapacitados mentalmente.
b) Padecieren alcoholismo crónico.
c) No velaren por crianza, cuidado personal o educación del hijo.
d) Consintieren que hijo se entregue en vía pública o lugares públicos a la
vagancia o la mendicidad.
e) Condenados por secuestro o abandono de menores.
f) Maltrataren o dieren mal ejemplo al menor; o permanencia en el hogar
constituye peligro para su moralidad.
Art. 370 bis CP:
Privado del cuidado personal cuando haya sido condenado por un delito de
significación sexual cometido en la persona del hijo.
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Custodia Compartida
Es aquella forma de organización del Cuidado Personal en el estado
de separación.
Art 225 Inc 2º “El cuidado personal compartido es un régimen de vida que
procura estimular la corresponsabilidad de ambos padres que viven
separados, en la crianza y educación de los hijos comunes, mediante un
sistema de residencia que asegura su adecuada estabilidad y continuidad”.
Régimen alternativo y convencional.
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Derecho de Corrección del Hijo
• Art 234 Inc. 1º. Los padres tendrán la facultad de corregir a los hijos,
cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal.
• Excluye toda forma de maltratos.
• Facultad se extiende a toda persona que tenga el cuidado personal, en
ausencia, inhabilidad o muerte de ambos padres, Art 235.
Crianza y Educación del Hijo
Educación: en sentido amplio: supervisar educación formal + formarlo para que
logre el pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida.
Padres privados del derecho de educar:
Art 237 – 238 – 239 CC y 370 bis CP. (condenado por un delito de
significación sexual cometido en la persona del hijo).
• Gastos de Crianza y Educación:
Dependerá del régimen matrimonial. Bienes propios del hijo
(conservar capitales).
Soc. conyugal.
Ambos padres en proporción a sus facultades económicas.
Patria Potestad.
Este efecto de la filiación está regulado en el titulo X del Libro Primero del
Código Civil, artículos 243 al 273.
El artículo 243 la define diciendo que “es el conjunto de derechos y deberes que
corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados”.
La gran innovación que en esta materia incorporó la ley Nº 19.585, es conferir la
patria potestad tanto al padre como a la madre, y, además, sin distinguir si la
filiación de los hijos es matrimonial o no matrimonial (antes los padres de los hijos
naturales no tenían la patria potestad).
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Titulares de la patria potestad
1. Ejercicio de la patria potestad si los padres viven juntos.
El artículo 244 prescribe que “la patria potestad será ejercida por el padre o la
madre, o por ambos conjuntamente, según convengan...”
Los padres pueden acordar que la patria potestad la tenga el padre, la madre, o
ambos en conjunto. Este acuerdo es solemne, siendo la solemnidad el que se haga
por escritura pública o en acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil
(art. 244 inc. 1º).
A falta de acuerdo, al padre toca el ejercicio de la patria potestad (art. 244 inc. 2º).
Cuando el interés del hijo lo haga indispensable, a petición de uno de los padres,
el juez puede confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que carecía
de este derecho, o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercían conjuntamente
(art. 244 inc. 3º).
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Tanto en el caso del acuerdo de los padres, como de existir una resolución judicial
que atribuya la patria potestad a alguno de ellos o a ambos, deberá subinscribirse
el acuerdo o la sentencia, al margen de la inscripción de nacimiento del hijo. Tal
subinscripción deberá practicarse dentro de los treinta días siguientes a su
otorgamiento.
En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y deberes
corresponderán al otro de los cónyuges (art. 244 inc. final).
El artículo 245 establece que “si los padres viven separados, la patria
potestad será ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo,
de conformidad al artículo 225. Sin embargo, por acuerdo de los padres, o
resolución judicial fundada en el interés del hijo, podrá atribuirse al otro padre la
patria potestad…”.
La facultad que tiene el padre para gozar de ciertos bienes del hijo pasó con
la ley 19.585, a llamarse “Derecho legal de goce”, cambio que parece adecuado
considerando que no corresponde a la idea del derecho real de usufructo, entre
otras razones, porque no da derecho de persecución contra terceros adquirentes
de los bienes del menor. Sin embargo, el legislador para evitar cualquier duda,
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precisa que “el derecho legal de goce recibe también la denominación de usufructo
legal del padre o madre sobre los bienes del hijo...”, agregando que “en cuanto
convenga a su naturaleza, se regirá supletoriamente por las normas del Título IX
del Libro II” (art. 252 inc. final), esto es, por las reglas del derecho real de
usufructo.
Definición.
El derecho legal de goce está definido en el artículo 252: “es un derecho
personalísimo que consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus
frutos, con cargo de conservar la forma y substancia de dichos bienes y de
restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del
mismo género, o de pagar su valor, si son fungibles”. No hay dudas que esta
definición se inspira en la del derecho real de usufructo contenida en el artículo
764.
Características
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253: Si el Padre o Madre no puede, pasará al otro.
Si ambos no pueden: hijo tendrá plena propiedad y curador la administrará
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Bienes sobre los que recae el derecho legal de goce.
Este aspecto está regulado por el artículo 250. La patria potestad confiere el
derecho legal de goce sobre todos los bienes del hijo, con las siguientes
excepciones:
a) Bienes que integran el peculio profesional o industrial del hijo (art. 250 Nº
1). Respecto de estos bienes, el goce lo tiene el hijo (art. 251);
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2. Administración de los bienes del hijo.
b) Respecto de los otros bienes los administra el padre o madre que tenga el
derecho legal de goce (art. 253 inc. 1º). Si el padre o la madre que tiene la patria
potestad no puede ejercer el derecho de goce sobre uno o más bienes del hijo, este
derecho pasará al otro; y si ambos estuvieren impedidos, la propiedad plena
pertenecerá al hijo y se le dará un curador para la administración (art. 253 inc.
2º).
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una norma prohibitiva (arts. 10, 1466, 1682). Tratándose de bienes muebles, para
donarlos requiere de autorización judicial. El juez sólo autorizará estas
donaciones cuando exista "una causa grave, como la de socorrer a un
consanguíneo necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pública u otro
semejante, y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y que
por ellas no sufran un menoscabo notable los bienes productivos" (art. 402 inciso
2º). El padre no tiene limitaciones para hacer gastos de poco valor destinados a
objetos de caridad o de lícita recreación (art. 402 inc. 3º). La sanción si no se otorga
la autorización judicial es la nulidad relativa (art. 1682)
La designación de partidor, salvo la que haya sido hecha por el juez, debe
ser aprobada por la justicia (art. 1326).
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La falta de autorización judicial para provocar la partición o la omisión de
la aprobación judicial del partidor nombrado, trae consigo la nulidad relativa de la
partición.
El artículo 256 agrega que "La responsabilidad del padre para con el hijo se
extiende a la propiedad y a los frutos, en aquellos bienes del hijo en que tiene la
administración pero no el goce, y se limita a la propiedad cuando ejerce ambas
facultades sobre los bienes” (inc. 2º).
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• Efectos: Si se suspende respecto de:
Padre o madre que ejercía la PP: será ejercida por el otro padre.
Ambos padres: hijo quedará sujeto a guarda.
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Representación extrajudicial del hijo
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Efectos de los actos o contratos del hijo ajenos a su peculio profesional
o industrial, realizados a través de sus representantes legales o autorizados
por éstos.
d) Larga ausencia u otro impedimento físico del padre o madre que la ejerza,
de los cuales se siga perjuicio grave a los intereses del hijo, a que el padre o madre
ausente o impedido no provee.
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La suspensión de la patria potestad opera por sentencia judicial
El juez, en interés del hijo, podrá decretar que el padre o madre recupere la
patria potestad cuando hubiere cesado la causa que motivó la suspensión (art.
268 inc. 2º).
El inciso final del artículo 268 ordena que la resolución que decrete o deje
sin efecto la suspensión debe subinscribirse al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo.
Efectos de la suspensión
La emancipación
• Definición. Art 269. Hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la
madre o de ambos.
• Causales:
• Legal: Art 270.
• Judicial: Art 271. Por decreto de juez. Subinscripción al margen de
la inscripción de nacimiento.
• Efectos:
• No transforma al menor en capaz: salvo mayoría de edad. Art 273.
• Irrevocabilidad: Art 272. Excepciones 272 Inc. 2°
• Revocación: procederá sólo por una vez. 272 Inc. Final
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Fuentes de la familia
1.- EL PARENTESCO
2.- EL MATRIMONIO (Art. 102 CC)
3.- LA ADOPCIÓN (Ley 19.620)
Los esponsales:
Art. 98-101 cc
Origen etimológico: del latin “spondere” = prometer
Concepto
a) Es la promesa de un matrimonio futuro.
b) Art. 98 “Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente
aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y
conciencia del individuo, y que no produce obligación alguna ante la ley civil.
No se podrá alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el
matrimonio, ni para demandar indemnización de perjuicios”.
Características
a) Hecho privado (no puede invocarse provocar celebración mat)
b) No produce obligación alguna ante la ley civil
c) Su cumplimiento queda enteramente al honor y conciencia de la persona.
Los esponsales: carecen de obligatoriedad
Promitente no puede ser obligado a contraer matrimonio en cumplimiento del compromiso.
CC esponsales constituyen un Hecho Privado.
Inc. 2° art. 98 Ni siquiera se podrá demandar indemz. Perjuicios.
Art. 99 cc si se ha pactado multa: ésta no podrá hacerse efectiva, pero da derecho a retenerla
a quien le fue pagada voluntariamente
Derecho comparado
Jurisp. Francesa (si bien carecen de texto expreso): equipara el incumplimiento de
los esponsales a la situación que crea un delito, procediendo la indemnización por
daño moral.
D° Español. Art. 43 señala que incumplimiento sin causa de la promesa de
matrimonio: sólo obliga a resarcir a la otra parte los gastos efectuados y las
obligaciones contraídas en atención al matrimonio prometido.
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Efectos
o No puede invocarse para provocar la celebración del mat.
o No permite pedir indemnización de perjuicios ante incumplim.
o No permite pedir el cumplimiento forzado de la promesa: con el fin
de garantizar la libertad plena del consentimiento matrimonial. La
base del matrimonio es el consentimiento libre y espontáneo, exento
de vicios.
Matrimonio
Concepto
ART. 102 CC “Es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse
mutuamente”
Naturaleza Jurídica
Antecedentes: CC Francés, a la época de su dictación concebía al matrimonio como un
Contrato (ppios. libertad y racionalismo)
Otros: contrato sólo en parte inicial.
Actualmente: como una institución.
Principales solemnidades: presencia oficial del registro civil y testigos hábiles (art. 17 y 45
LMC)
3.- QUE SE CELEBRA ENTRE UN HOMBRE Y UNA MUJER
Los contrayentes deben ser sujetos de diferente sexo.
No pueden contraer el matrimonio quienes sean del mismo sexo.
Se unen: UN hombre y UNA MUJER (singular). Se descarta la poligamia y poliandria
(mujer en matrimonio con varios hombres. Ej. Etnias del tibet)
4.- POR EL CUAL SE UNEN ACTUAL E INDISOLUBLEMENTE Y POR TADA LA VIDA.
“Actual”: no admite modalidad.
“Por toda la vida”: antes de la entrada en vigencia Ley 19.947, indicaba que el matrimonio
es indisoluble.
40
Actualmente: Mat. no es indisoluble, pero el art. 102 cc no fue modificado, pues se
entendió que el divorcio es una situación excepcional (Se casan para vivir juntos por toda
la vida y no para divorciarse)
CORRAL T.: Existen 2 conceptos de matrimonio en la nueva normativa
- Matrimonio-Compromiso: Art. 102 cc
- Matrimonio-Convivencia: Divorcio por cese de la vida en común.
5.- CON EL FIN DE VIVIR JUNTOS, DE PROCREAR Y AUXILIARSE MUTUAMENTE.
- Estos fines no tienen el carácter de ensencial.
- La finalidad no es sólo procrear: no se admitiría matrimonio de personas enfermas,
en artículo de muerte, ancianos.
Requisitos de existencia
1.- Consentimiento: Acuerdo de voluntades, que consiste en “querer” contraer
matrimonio. Ej.: Matrimonio en obra de teatro. Matrimonio simulado.
2.- Diferencia de sexo: art. 102 cc / Art. 80 LMC: Matrimonio celebrado en el extranjero
tendrá efecto en nuestro país si es entre un hombre y una mujer.
Caso especial es el de los Transexuales. Según Ramos Pazos podría casarse con un varón si
ha tomado la condición de sexo femenino (tramitación en registro civil.)
3.- Presencia oficial registro civil: matrimonio celebrado ante un cónsul es inexistente (es
una apariencia o tentativa de matrimonio)
4.- Matrimonio celebrado una institución religiosa con personalidad jurídica de derecho
público:
Art. 20 LEY 19.947
Se celebra ante un ministro de culto que pertenece a la institución religiosa que goza de
personalidad jca. de D° Público.
Produce los MISMOS EFECTOS que el matrimonio celebrado ante un oficial del registro
civil siempre que cumpla con los REQUISITOS señalados en la ley: 3 requisitos
1.- Matrimonio celebrado ante un ente religioso con personalidad jurídica de
derecho público.
2.- Inscripción y Ratificación de consentimiento en el registro civil.
3.- Dentro de 8 días siguientes a la celebración del matrimonio.
Fatal.
Días corridos.
Improrrogable.
No se cuenta el día de celebración del matrimonio. (art. 48 cc plazos de días con
completos)
Oficial competente: será competente para inscribir el matrimonio cualquier
oficial del registro civil.
• Sanción: si matrimonio no se inscribe y ratifica en le registro civil dentro del plazo
establecido, la doctrina mayoritaria sostiene que el matrimonio es INEXISTENTE
por falta de requisito de existencia.
41
Posibilidad de ratificar (reiterar lo hecho) el consentimiento en el registro civil a través de
un mandatario: SE DISCUTE
Parte de la doctrina NO ES POSIBLE: la ratificación es válida sólo si la hacen los
contrayentes. Art. 15 Ley 4.808 del registro civil. (Ramos Pazos)
ES POSIBLE: Argumentan que si art. 103 CC permite celebración de matrimonio
por medio de mandatario (especial y solemne), con mayor razón se puede ratificar
el consentimiento.
Este MATRIMONIO RELIGIOSO ¿Desde cuándo produce efectos?
A) Doctrina mayoritaria: Una vez ratificado en el registro civil, los efectos de carácter civil
del matrimonio se retrotraen a la fecha de la celebración del matrimonio religioso.
B) HERNÁN CORRAL: desde la celebración del matrimonio religioso, la ratificación sólo
reitera lo efectuado.
Requisitos de validez
Capacidad
Consentimiento libre y espontaneo
Solemnidades
Presencia testigos hábiles
1° Requisito de Validez
1.- Capacidad (Ley 19.947 art. 5, 6, y 7): aptitud legal de una persona para contraer
válidamente un matrimonio.
RG Capacidad
Excepción: Incapacidades ”IMPEDIMENTOS”
Impedimentos Dirimentes (absolutos o relativos)
Impedimentos Impedientes o prohibiciones
Impedimentos DIRIMENTES: hechos o circunstancias que obstan a la celebración de un
matrimonio válido (Nulidad)
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES
Pueden ser de 2 Clases:
Absolutos: obstan a una persona de contraer matrimonio con CUALQUIER persona.
(Art. 5 LMC)
Relativos: sólo impiden la celebración de un matrimonio válido con DETERMINADAS
personas Art. 6 y 7 LMC
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Debe tenerse presente Art. 49 LMC “Cuando, deducida la acción de nulidad fundada en la
existencia de un matrimonio anterior, se adujere también la nulidad de este matrimonio, se
resolverá en primer lugar la validez o la nulidad del matrimonio precedente”.
Art. 5 N°2: Los que se hallaren ligados por un acuerdo de unión civil vigente, a menos que
el matrimonio lo celebre con su conviviente civil
Numeral intercalado por Ley N°20.830 21 abril 2015. Vigencia a partir del 22.10.15
Art. 5 N°4: Los que se hallaren privados de uso de la razón; y los que por un trastorno o
anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para
formar la comunidad de vida que implica el matrimonio.
2 hipótesis:
a) Los que se hallaren privados del uso de la razón
Razón: facultad de discernir, distinguir una cosa de otra señalando las diferencias de
ambos. Ej. Demente. (interdicto o no) la ley no distingue. (Evitar heredar esta anomalía).
A partir del 465 cc, en la antigua LMC se discutió si demente podría casarse en intervalo
lúcido. Doctrina mayoritaria fue que no: psiquiatría no acepta tales intervalos (Eugenio
Velasco)
b) Trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente diagonsticada
Se discute: si la norma alcanza a quienes sufren síndrome de down. Ramos Pazos
señala que hay que distinguir el grado de desarrollo de la enfermedad.
Norma sólo contempla anomalía psíquica y no física.
Enfermedad debe estar fehacientemente diagnostica, que no deje lugar a dudas.
Art. 5 N°5: Los que carecieren de suficiente jucio o discernimiento para comprender y
comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio.
2 elementos copulativamente: COMPRENDER Y COMPROMETERSE
43
- Deducir la acción de nulidad de este disposición, la que es IMPRESCRIPTIBLE.
Art. 5 N°6: Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya
sea en forma oral, escrita o por medio de lenguajes de señas
La ley siempre favorece al matrimonio, no sólo a través de los medios descritos. Otros
medios Ej: sistetizador de hardware independiente. (Silla Stephen Hawking)
IMPEDIMENTOS O PROHIBICIONES
Están reglamentados en el Código Civil, artículos 105 a 116 y 124 a 129.
CONCEPTO: “Son ciertas circunstancias que la ley establece como requisito para celebrar
un matrimonio válido, cuyo incumplimiento tiene determinadas sanciones previstas en la
ley, las que no producen nulidad del matrimonio”
Son:
I. 1. Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio (105-
116 CC. arts. 9 y 12 de la ley 19947)
II. 2. El impedimento de las Guardas (116 CC)
III. 3. El impedimento de las Segundas Nupcias (124-128 CC)
1.- Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio (105-116 CC. arts.
9 y 12 de la ley 19947)
Art. 106 CC Mayores de 18 años no están obligados a obtener el consentimiento de
persona alguna para poder casarse.
Mayor de 16 años: tiene aptitud legal para contraer matrimonio válido. (no es
necesario que sea plenamente capaz).
Entre los 16 y 18 años se considera un “menor hábil”: Para contraer matrimonio
necesitan el disenso o licencia de determinadas personas. (art. 105 CC)
Personas que deben prestar el consentimiento
44
Hay que distinguir entre hijos con filiación determinada e hijos de filiación
indeterminada:
a) Hijos de filiación determinada: (certeza de quienes son sus padres o al menos
uno de ellos esta determinado).
Las personas llamadas a prestar su ascenso: art.107cc
El oficial del registro civil está obligado a exigir esta licencia o disenso en virtud de lo que
señala el art. 9 LMC
Se entiende que falta el padre o la madre en los casos que menciona el artículo 109 – 110
CC.
Padre o madre que se a opuesto al reconocimiento del hijo, luego es condenado a ser
padre o madre: no se les puede solicitar el ascenso a estas personas (art. 203 CC).
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De estar embarazada no puede contraer matrimonio hasta antes del parto o no habiendo
señales de preñez, antes de cumplirse los 270 días subsiguientes a la disolución o
declaración de nulidad.
El artículo 129 CC, señala que deberá acreditarse ante el oficial del registro civil que la
mujer no se encuentra en el impedimento ya descrito.
Sanción: Art 130 inc. final CC.
2° Requisito de Validez.
Consentimiento libre y espontáneo: Art. 8 N°1, 2 y 3
El consentimiento no reunirá este requisito en los siguientes casos:
Art. 8 N°1 “Si ha habido Error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente”
Esta causal es excepcional en la práctica. Ej. Contraer mat. con el gemelo del otro
contrayente.
Art. 8 N°2 “Si ha habido error acerca de alguna de la cualidades personales que, atendida
la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para
otorgar el consentimiento”
Dolo quedaría contemplado en este caso: legislador no distingue si error es espontáneo o
provocado por un 3°.
Ej.: En Francia: Mujer musulmana no era virgen (Error cualidad de la persona)
Art. 8 N°3 “Si ha habido Fuerza, en los términos de los artículos 1456 y 1457 del Código
Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido
determinante para contraer el vínculo”
Coacción psíquica en orden a provocar miedo a una persona, de manera que ello la hace
consentir y que de no mediar estas circunstancias no habría consentido.
Requisitos de fuerza: GRAVE, INJUSTA Y DETERIMINANTE.
El temor reverencial no queda incluido aquí.
La fuerza puede provenir ya sea: - Del otro contrayente. Un tercero. Una
circunstancia o por un hecho ajeno al hombre
Ej.: Estado de embarazo
3° Requisito de Validez.
PRESENCIA DE TESTIGOS HÁBILES (arts. 16, 17 y 45 de la ley de matrimonio civil)
Falta de testigos hábiles o concurriendo testigos inhábiles: produce nulidad del
matrimonio.
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2. Solemne: se otorga por escritura pública. Esto constituye una excepción a la regla
del art. 2123 que indica que el mandato sea consensual.
3. Determinado: debe indicar nombre, apellido, profesión y domicilio de los
contrayentes y del mandatario.
b) Información: es aquella que consiste en acreditar con a lo menos dos testigos hábiles
sobre el hecho de que los interesados no tienen ningún impedimento o prohibición para
contraer matrimonio. (art. 14)
Art. 15: rendida la información y DENTRO DE LOS 90 DÍAS SIGUIENTES, deberá
procederse a la celebración del matrimonio. Transcurrido dicho plazo sin que el
matrimonio se haya efectuado, habrá que repetir las formalidades.
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d)Presencia Oficial RC/Culto): Es competente cualquier oficial del registro civil, con
independencia del domicilio de los contrayentes.
e) Presencia 2 testigos hábiles: art. 17 y 45
1. DEBER DE FIDELIDAD
El deber de guardarse fidelidad el uno al otro: principal O° del mat.
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Art. 131cc : “Los cónyuges están obligados a guardarse fe...“. (no tener relaciones sexuales
con terceros, no cometer adulterio).
Art. 132 cc "el adulterio constituye una grave infracción al deber de fidelidad que impone
el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley contempla". Agrega que "cometen
adulterio la mujer casada que yace con varón que no sea su marido y el varón casado que
yace con mujer que no sea su cónyuge".
SANCIONES
a) Si el incumplimiento del deber es grave, haciendo intolerable la vida en común, es
causal de separación judicial y de divorcio.
b) La mujer casada en régimen de sociedad conyugal, puede pedir la separación judicial
de bienes (artículo 155 inciso 2° del Código Civil).
2. DEBER DE SOCORRO
Art, 131 y 321 N° 1 CC: el primero señala que los cónyuges están obligados "a socorrerse",
y el segundo precisa que se deben alimentos entre sí.
Respecto de este deber, los cónyuges pueden hallarse en diversas situaciones:
a) Casados en régimen de sociedad conyugal y viviendo juntos.
Marido debe proporcionar alimentos a la mujer, lo que hará con cargo a la sociedad
conyugal.
b) Separados de bienes o casados en régimen de participación en los gananciales. (art. 134
y 160)
Ambos cónyuges deben proveer a las necesidades de la familia común a proporción de sus
facultades.
c) Pueden estar separados judicialmente.
El cónyuge culpable tiene derecho para que el otro lo provea de lo que necesite
para su modesta sustentación. El juez reglará la contribución teniendo en especial
consideración la conducta del alimentario antes, durante o con posterioridad al
juicio respectivo (art. 175).
Ambos cónyuges deben proveer a las necesidades de la familia común en
proporción a sus facultades. El juez podrá reglar la contribución (art. 178 en
relación al art. 160).
d) Pueden estar separados de hecho. (art. 160)
e) Pueden estar divorciados. Cesa la obligación alimenticia.
f) Pueden haber anulado su matrimonio.
En este caso cesa la obligación de prestarse alimentos, aunque el matrimonio hubiere sido
putativo.
SANCIONES
a) Si el incumplimiento del deber es grave, haciendo intolerable la vida en común, es
causal de separación judicial y de divorcio.
b) La mujer casada en régimen de sociedad conyugal, puede pedir la separación judicial
de bienes (artículo 155 inciso 2° del Código Civil).
c) Si un cónyuge no proporciona alimentos al otro que los necesita, podrá verse enfrentado
a una demanda de alimentos.
49
3. DEBER DE AYUDA MUTUA
Consiste en los cuidados personales y constantes que los cónyuges se deben
recíprocamente. (Art.131cc)
SANCIONES
a) Si el incumplimiento del deber es grave, haciendo intolerable la vida en común, es
causal de separación judicial y de divorcio.
b) La mujer casada en régimen de sociedad conyugal, puede pedir la separación judicial
de bienes (artículo 155 inciso 2° del Código Civil).
7. DEBER DE COHABITACIÓN
Obligación que tienen los cónyuges de tener relaciones sexuales entre sí. Art. 33 de la Ley
de Matrimonio Civil.
SANCIÓN causal de separación judicial y de divorcio, en la medida que el
incumplimiento sea grave y torne intolerable la vida en común.
50
artículos 166 o 167, no puede demandar expensas, a menos que sean insuficientes,
caso en que podrá pedir lo necesario.
Concepto
Reglamentada en el Capítulo III de la LMC, artículos 21 y siguientes.
Es aquella que se produce cuando cesa la convivencia de los cónyuges.
Tipos
Tipos de separación:
1. De hecho (art. 21-25 de la ley de matrimonio civil)
2. Judicial.
51
- Si el cumplimiento del acuerdo exige alguna inscripción, subinscripción o
anotación en un registro público, se tendrá por fecha del cese de la convivencia
aquélla en que se cumpla tal formalidad.
¿La nulidad de una o más cláusulas del acuerdo otorgado por escrito, afecta la fecha de
cese de la convivencia?
No, según texto expreso del artículo 22 inc. final de la LMC.
52
Causales para solicitar Separación Judicial
1) SEPARACIÓN JUDICIAL POR CULPA.
2) SEPARACIÓN JUDICIAL POR EL CESE DE LA CONVIVENCIA
53
Separación judicial ha sido por culpa: se pierden los derechos sucesorios (arts. 993-994
CC) e incurre en una causal de desheredamiento (arts. 1882 parte final y 1208 CC).
En materia de alimentos (arts. 174, 175, 177 CC): contempla posibilidad de atenuar su
contribución con los alimentos, tarea que corresponderá al juez teniendo especial
consideración la conducta que haya observado el alimentario antes del juicio respectivo,
durante su desarrollo o con posterioridad a él.
Nulidad matrimonio
54
¿Son aplicables a este tipo de nulidad las normas contenidas en el Título XX del Libro IV
del Código, artículos 1681 y siguientes?
Se ha sostenido que, en principio, no hay inconvenientes en aplicar esas normas a esta
materia, en cuanto no se produzca incompatibilidad.
55
Características acción nulidad de matrimonio
La acción de nulidad de matrimonio corresponde sólo a las personas que señala el artículo
46 de la LMC.
Debemos decir que, para intentar esta acción, el cónyuge menor de edad y el interdicto por
disipación pueden ejercer por sí mismos la acción de nulidad (art. 46 inc. final LMC).
Regla General: le corresponde a cualquiera de los presuntos cónyuges (art. 46 inc. 1º LMC).
Excepciones
a) Nulidad fundada en matrimonio de una persona menor de 16 años: podrá ser
demandada por cualquiera de los cónyuges o por alguno de sus ascendientes.
Pero alcanzados los 16 años, la acción se radica únicamente en él o los que lo contrajeron
sin tener edad (art. 46 letra a) LMC).
b) Nulidad fundada en vicios del consentimiento del artículo 8 LMC: la acción sólo le
corresponde al cónyuge que ha sufrido el error o la fuerza (art. 46 letra b) LMC).
c) En los casos de matrimonio celebrado en artículo de muerte: la acción también
corresponde a los demás herederos del cónyuge difunto (art. 46 letra c) LMC).
d) Nulidad fundada en vínculo matrimonial no disuelto: la acción también corresponde al
cónyuge anterior o sus herederos (art. 46 letra d) LMC).
e) Nulidad fundada en alguna de las causales de los artículos 6 y 7 de la LMC: podrá ser
solicitada, además, por cualquier persona en el interés de la moral o de la ley (art. 46 letra
e) LMC)
56
b) Nulidad fundada en vicios del consentimiento del artículo 8 LMC: acción prescribe en el
plazo de 3 años desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error o la
fuerza (art. 48 letra b) LMC).
c) En los casos de matrimonio celebrado en artículo de muerte: la acción prescribe en 1 año
contado del fallecimiento del cónyuge enfermo (art. 48 letra c) LMC).
d) Nulidad fundada en vínculo matrimonial no disuelto: acción podrá intentarse dentro
del año siguiente al fallecimiento de uno de los cónyuges (art. 48 letra d) LMC).
e) Nulidad fundada en la falta de testigos hábiles: acción prescribirá en 1 año contados
desde la celebración del matrimonio (art. 48 letra e) LMC).
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Divorcio Concepto. Clases
La ley de matrimonio civil no ha definido que debe entenderse por divorcio. Sin embargo,
la doctrina ha creado un concepto:
“El divorcio es la disolución de un matrimonio válido en vida de los cónyuges por causa
prevista por la ley y en virtud de una sentencia judicial”
Análisis de la definición
1. Disuelve el matrimonio: el art. 42 n°1 señala que el matrimonio termina por
SENTENCIA FIRME DE DIVORCIO
2. Produce la disolución de un matrimonio VÁLIDO.
3. La disolución tiene lugar en VIDA DE LOS CÓNYUGES: por lo que la definición
de matrimonio del art. 102 CC quedaría como una mera declaración de principios.
4. POR CAUSA LEGAL: no se admite el divorcio por “mutuo acuerdo” Requiere de
una SENTENCIA JUDICIAL que declare el divorcio.
Clases de divorcio
A) Divorcio por culpa o Divorcio Sanción (art. 54)
B) Divorcio por cese de la convivencia o Divorcio remedio (art. 55)
1) Solicitado de Común Acuerdo
2) Divorcio Unilateral
58
forma de transgresión grave de los deberes del matrimonio”. Se requiere más de un acto,
la norma exige que dicha transgresión sea REITERADA. Ramos Pazos señala que la
infidelidad tendría que ser reiterada para configurar esta causal. Otros señalan que
bastaría un solo acto de infidelidad, es decir, grave.
54 n°3. “Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los crímenes o simples delitos
contra el orden de las familias y contra la moralidad pública, o contra las personas,
previstos en el libro II, Títulos VII y VIII, del Código Penal, que involucre una grave
ruptura en la armonía conyugal.” La doctrina ha señalado que en vez de decir “armonía
conyugal” debiera decir “armonía FAMILIAR”.
54 n°4 “Conducta homosexual”. Esta causal requiere más que una inclinación homosexual,
una conducta que se traduzca en actos de homosexualidad. (Inclinación hacia una relación
erótica con un individuo del mismo sexo).
La inclinación o tendencia homosexual podría ser causal de nulidad del art. 8 n°2, error en
las cualidades personales.
54 n°5 ”Alcoholismo o drogadicción que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cónyuges o entre éstos y los hijos”.
54 n°6 “Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos”.
Titular de la Acción de Divorcio por Culpa: Es aquel cónyuge inocente de la causa por la
cual se demanda el matrimonio.
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3. Cese de convivencia efectivo durante un lapso mayor a UN AÑO.
El cese de convivencia se prueba a través de alguno de los instrumentos señalados en el
art. 22 LMC (Particularmente los matrimonios celebrados con posterioridad a la entrada en
vigencia de la nueva ley de matrimonio civil (18/11/2004).
No obstante, los matrimonios celebrados bajo el imperio de la ley de matrimonio anterior,
se sujetarán a la nueva en lo que diga relación a la nulidad, separación judicial y divorcio.
Además, para estos matrimonios, no habrá limitación probatoria para acreditar el cese de
convivencia, salvo la confesión judicial. (art. 1° transitorio, regla 3°, n°7 y art. 2°
transitorio).
4. El divorcio debe ser decretado por SENTENCIA JUDICIAL.
“Animus convivendi”
• Habrá cese de convivencia en el caso de que se pierda el “animus convivendi” aún
cuando los cónyuges vivan bajo el mismo techo. Claro está que habrá una
dificultad probatoria para acreditar el cese efectivo e ininterrumpido del cese de la
convivencia.
60
Efectos del divorcio
Compensación económica
Concepto
Es el derecho que le asiste a uno de los cónyuges en casos de divorcio o nulidad cuando,
por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar común, no
pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo
que podía o quería, a fin que se le compense el menoscabo económico sufrido por esta
causa
Requisitos
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Criterios del juez
Debe tenerse presente el art. 62 inc final toda vez que influye en la cuantía la causal de
culpa en el divorcio ya que el juez podrá denegar la compensación económica que habría
correspondido al cónyuge que dio lugar a la causal, o disminuir prudencialmente su
monto.
Por otro lado, en la discusión parlamentaria sobre la ley de matrimonio civil, se ha
estimado que la compensación económica es independiente a la indemnización por daño
moral que demande el cónyuge inocente ante el juez civil competente. Este último caso
sólo procedería en el divorcio por culpa ya que el divorcio por cese de la convivencia es
una causal objetiva.
62
FORMA DE PAGO DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA
Art. 65, en la sentencia el juez determinará la forma de pago de la compensación, para lo
cual podrá establecer las siguientes modalidades:
Características relevantes
CARACTERÍSTICAS RELEVANTES COMPENSACIÓN ECONÓMICA
Entre otras, destacamos:
1. Es un derecho personal o de crédito: por cuanto sólo puede reclamarse de ciertas
personas (el otro cónyuge)
2. Procede en los casos de divorcio o nulidad de matrimonio
- Evitar juicios fraudulentos de nulidad que persigan eludir su pago.
- Permitir acceder a este beneficio patrimonial a quienes por convicciones morales o
religiosas no deseen instar el divorcio.
- No procede en separación judicial. (Cónyuges siguen estando casado)
3. Es un derecho cuya adquisición se efectúa a título gratuito. El cónyuge beneficiario la
recibe sin dar nada a cambio de ella.
4. Es un derecho excepcional. No procede automáticamente por la sentencia de divorcio o
de nulidad, sino sólo en aquellos casos en que se acredite
5. Es un derecho cuyo establecimiento le corresponde a los cónyuges y, subsidiariamente,
al juez. (Art. 63 y 64 inciso 1º LMC)
6. Es un derecho que consiste en una suma única e inmutable. Fijada no admite la
posibilidad de modificar su cuantía con posterioridad.
7. No procede de oficio. No procede su concesión si no ha sido solicitada.
8. Es prescriptible. Al no decir nada la ley, deberá recurrirse a las reglas generales. Así,
prescribirá en el plazo de tres o cinco años, según se trate de una acción ejecutiva u
ordinaria (artículo 2515 CC), contados desde que la obligación se hizo exigible (artículo
2514 CC).
Bienes familiares
Concepto y particularidades
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La declaración de bien familiar sólo puede ser solicitada por los cónyuges, no pueden
hacerlo los hijos ni ningún otro miembro de la familia
La denominación de bienes familiares corresponde a un propósito de la doctrina a fin de
evitar que a la separación de los padres siga la desintegración física del hogar del grupo
familiar.
Características
1º Son de orden público
2º Son irrenunciables
3º Aplicable a todos los regímenes matrimoniales
4º Se refiere sólo a ciertos bienes
5º La declaración de bienes familiares sólo pueden solicitarla los cónyuges.
Ámbito de aplicación
1º Opera cualquiera sea el régimen matrimonial.
Análisis: Afectación.
1. Afectación del inmueble que constituye la residencia principal de la familia.
Se exige una serie de requisitos:
Tiene que tratarse de un inmueble. Quedan fuera aquellos bienes que no
tengan esa calidad tales como carpas, casa rodantes, etc.
Debe ser de propiedad de uno de los cónyuges o de ambos. Puede ser del
marido separado de bienes, de la mujer o de ambos.
Debe constituir la residencia principal de la familia.
Del art. 141 fluye que esta declaración puede referirse a “un sólo inmueble”. Una parte
doctrina critica esta limitación. Rodríguez Grez: partidario de que pudieran declararse
bienes familiares más de un inmueble. (Ej. familia tuviera además una casa de veraneo).
PERO el tercer requisito es lapidario: debe constituir la residencia principal de la familia.
Así quedan excluidas las casas de veraneo o de fin de semana.
64
1º Leslie Tomassello. (uno de los autores redacción de la ley que creó la institución BF).
Hay que tomarla como sinónimo de bienes que conforman “el ajuar de una casa”.
Por tanto le aplica el artículo 574 inciso 2º.(los muebles de una casa no se comprenderá,
entre otros, los carruajes o caballerías o sus arreos).
Atendiendo a nuestros tiempos, no consideraría como muebles de una casa los
automóviles.
2º Hernán Corral. Ha de ser entendida en sentido más amplio: quedando incluidos todos
los bienes muebles que la familia emplea habitualmente, ya se para usar de ellos, sea para
servirse de los mismos, o bien para fines de ornato según su condición económica y social.
Ej.: Una cuadro (pintura) podría ser considerada parte de los bienes que guarnecen el
hogar y no ser excluida como dispone el art. 574 Inc. 2.
Mientras se discutía esta institución en el congreso nacional, el diputado Víctor Pérez-
Varela consultó si el automóvil era considerado dentro de los bienes que guarnecen el
hogar: no hubo respuesta.
Jurisprudencia francesa e italiana: automóvil que se usa normalmente para el traslado de
la familia debe quedar incluido dentro de los bienes que guarnecen el hogar.
3º Carlos López D. Partidario de considerar al automóvil como bien mueble que guarnece
el hogar, pudiendo ser declarado bien familiar.
El autor se cuestiona sobre la posibilidad de afectación exclusivamente de los bienes
muebles: Responde a la pregunta
¿Podría un matrimonio que no es dueño del inmueble que constituye la residencia
principal de la familia, pedir que se declaren familiares los muebles que la guarnecen?
Todos los autores están de acuerdo en que no es requisito, para declarar familiares los
bienes muebles que guarnecen el hogar, el ser propietario alguno de los cónyuges del
inmueble: por lo que la afectación opera independientemente.
Forma de afectación
La afectación de estos bienes (inmueble y bienes muebles que guarnecen el hogar)
se produce en forma judicial, incluso el Inc. 3° del art. 141 cc precisa “Con todo, la
sola interposición de la demanda...”.
La forma como se declarará los bienes familiares está establecida en el Inc. 2º art.
141 cc.
Tribunales de Familiares: competentes para resolver estas materias.
Afectación provisoria
a) La afectación provisoria de bienes muebles.
• Se produce con la sola interposición de la demanda.
• La doctrina sostiene que con la sola interposición de la demanda, el bien queda
“provisoriamente” transformado en bien familiar.
65
• Leslie Tomassello: lo anterior no nos debiera parecer tan extraño. Si bien la regla
general es que las resoluciones judiciales para producir sus efectos necesitan ser
notificadas en conformidad a la ley, hay ciertos casos excepcionales en que el
legislador permite que estas produzcan sus efectos aun sin estar notificadas. Ej.:
Las medidas precautoria pueden decretarse y practicarse, sin previa notificación.
(art. 802 CPC).
Limita sus facultades de disposición (Art. 142 cc): Se aplica esta norma cualquiera
sea el régimen matrimonial. Si quiere enajenar o gravar necesita la autorización del
cónyuge no propietario.
Coarta la facultad de administración: Necesita la autorización del otro cónyuge o
de la justicia en subsidio, para celebrar contratos de arrendamiento, comodato y
cualquier otro que otorgue derechos personales como el uso y el goce.
En caso de que el cónyuge propietario enajene, grave o prometa gravar un bien
declarado familiar se aplicará una sanción: la nulidad relativa del acto. El titular de
dicha acción es el cónyuge no propietario.
66
NOTA: De la afectación de Derechos Incorporales Sólo saber el caso.
Efectos declaración bien familiar respecto de los acreedores del cónyuge propietarios.
Regímenes matrimoniales
Concepto
Es el estatuto jurídico que regla las relaciones pecuniarias de los cónyuges entre sí y
respecto de terceros.
Pablo Rodríguez: considera que esta materia debiera denominarse Régimen patrimonial.
Importancia
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Determina a quien pertenecerán los frutos que produzcan los bienes durante el
régimen.
Derechos de cónyuges o herederos al finalizar régimen matrimonial.
Efectos respecto de terceros, entre otros aspectos
Tipos
Existen numerosos regímenes matrimoniales.
La mayoría de los autores nacionales distinguen los siguientes tipos de regímenes:
1º Régimen de Separación de Bienes.
2º Régimen de participación en los gananciales
3° Sociedad Conyugal
4° Régimen de Comunidad
5º Régimen sin comunidad
6º Régimen dotal
CONCEPTO: Es el que se caracteriza porque cada cónyuge tiene su propio patrimonio que
administra con absoluta libertad.
CLASES DE SEPARACIÓN DE BIENES
a) Atendiendo a su fuente puede ser:
1)Legal.
2)Judicial.
3)Convencional.
b) Atendiendo a su extensión puede ser:
Total: si se refiere a todos los bienes
Parcial: sólo a algunos de los bienes y respecto de los demás opera el régimen de
sociedad conyugal, la ley expresamente lo permite
68
Separación legal total
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e) Estos bienes responden en el caso de que la mujer hubiere realizado un acto o celebrado
un contrato respecto de un bien propio, autorizada por la justicia, por negativa del marido
(artículo 138 bis).
f) Si la mujer confiere mandato al marido para la administración de una parte de estos
bienes responderá como simple administrador (artículos 166 Nº1 y 162).
g) Si la mujer es incapaz, se le dará un curador para que los administre. El marido puede
ser curador de la mujer, pues no lo impide el artículo 503, que se refiere a los casos de
separación total.
h) Los frutos producidos por estos bienes y todo lo que con ellos adquiera pertenecen a la
mujer.
Pero disuelta la sociedad conyugal, los frutos y lo que adquirió con ellos ingresan a los
gananciales, a menos que la mujer los renuncie, caso en que los hace definitivamente
suyos.
Si la mujer acepta los gananciales, el marido responderá de las obligaciones contraídas por
la mujer en esta administración separada, sólo hasta el monto de la mitad de lo que le
correspondió por los frutos y adquisiciones hechas con esos frutos. Esto último porque se
aplican a este caso las normas del art. 150 cc que otorgan al marido un verdadero beneficio
de emolumento.
Beneficio de Emolumento: Artículo 1777 cc:
“La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia de su
mitad de gananciales.
Mas para gozar de este beneficio deberá probar el exceso de la contribución que se le
exige, sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y tasación, sea por otros
documentos auténticos”.
Características:
1. Es total.- (nunca será una separación parcial) En virtud de la sentencia, se sustituirá
el régimen de sociedad conyugal o el de participación en los gananciales, por el de
separación total de bienes.
2. Sólo procede por las causales taxativamente señaladas en la ley.
3. La acción para pedir la separación de bienes la puede ejercer exclusivamente la
mujer. Excepcionalmente la podrá ejercer el marido (Art. 19 Inc. 1º, Ley 14.908 Ley
abandono de familia y pago de pensiones alimenticias) “Cualquiera de los cónyuges podrá
solicitar la separación de bienes si el otro, obligado al pago de pensiones alimenticias, en
su favor o en el de sus hijos comunes, hubiere sido apremiado por dos veces en la forma
señalada en el inciso primero del artículo 15”.
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4. La acción es irrenunciable. Lo dispone el artículo 153. Constituye una de las
capitulaciones matrimoniales expresamente prohibidas por la ley.
5. La acción es imprescriptible. La acción puede ser ejercida durante el tiempo que
dure el matrimonio, sin importar a cuantos años se extienda el mismo. Pero ¿que ocurre si
los hechos que configuran la causal que faculta a la mujer para demandar la separación
judicial de bienes ocurrieron 5 años antes de presentar la demanda? La doctrina nada
señala al respecto.
5. Mal estado de los negocios del marido por consecuencia de especulaciones aventuradas,
o de una administración errónea o descuidada, o hay riesgo inminente de ello (artículo 155
inc. final).
El marido puede oponerse prestando fianza o hipotecas que aseguren suficientemente los
intereses de la mujer.
6. Incumplimiento culpable del marido de las obligaciones que le imponen los artículos
131 y 134 (artículo 155 inc. 2º).
7. Incurrir en alguna causal de separación judicial, según los términos de la LMC (artículo
155 inc. 2º).
8. Ausencia injustificada del marido por más de un año (artículo 155 inc. 3º).
9. Si sin mediar ausencia, existe separación de hecho de los cónyuges por más de un año
(artículo 155 inc. 3º).
Análisis
1º La insolvencia del marido: tiene lugar cuando el pasivo supera al activo.
2º Administración fraudulenta: la administración es dolosa, aquella en la que el marido
deliberadamente busca perjudicar los intereses de la sociedad conyugal. Ej.: si compra
bienes a nombre de otra persona. (Dolo no se presume, mujer deberá probar)
3º Incumplimiento culpable de las obligaciones que imponen los artículos 131 y 134:
obligaciones personales que nacen para los cónyuges como consecuencia de la celebración
del matrimonio.
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4º Incurrir en una violación grave de las obligaciones y deberes que impone el matrimonio,
o de las obligaciones que la ley impone respecto de los hijos comunes: incurrir en alguna
causal de separación judicial establecidas en la Ley de matrimonio civil.
5º Ausencia injustificada del marido por más de un año: marido se ausenta sin justificación
alguna por un período superior a un año.
6º Separación de hecho de los cónyuges por más de un año.- Se produce una separación de
cuerpos entre los cónyuges.
7º Mal estado de los negocios del marido.- Es decir, muestran una tendencia a la baja. Sin
embargo este mal estado debe obedecer a las siguientes razones:
8º Que haya riesgo inminente de que caigan en mal estado los negocios del marido.- No es
necesario que los negocios efectivamente caigan en mal estado, basta que exista el riesgo
de que ello ocurra, sin embargo debe ser inminente, vale decir, amenazador y próximo.
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7. Decretada la separación de bienes, ésta es irrevocable. De manera que ya no se puede
volver al régimen de sociedad conyugal o de participación en los gananciales (art. 165).
Con respecto a la participación en los gananciales, la posibilidad de volver a pactarla está
contemplada sólo para el pacto del art. 1723 y la reconciliación de los cónyuges con motivo
de la separación judicial (art. 40 LMC).
Tratándose de la separación total, son los mismos que estudiamos para la separación
judicial, salvo que en este caso, el marido puede ser designado curador de su mujer
incapaz, debido a que el art. 503 inciso 2° lo permite expresamente.
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Régimen participación en los gananciales
Concepto.
régimen convencional, alternativo, que durante el cual se comporta como el de separación
total de bienes (con una sola excepción “cauciones personales”), y una vez disuelto el
régimen se comparan los gananciales obtenidos por cada uno de los cónyuges, y el que
tuvo más gananciales está obligado a participar al otro de la mitad del excedente.
Características
1. En las capitulaciones matrimoniales que celebren los esposos antes del matrimonio.
2. En las capitulaciones que se celebren al momento del matrimonio.
3. Los que se hubieren casado en el extranjero pueden pactar este régimen al tiempo de
inscribir el matrimonio en la primera sección de Santiago, comuna de recoleta (art. 135
inciso 2º).
4. Durante la vigencia del matrimonio, mediante el pacto del artículo 1723 cc)
Funcionamiento
Mientras está vigente el régimen: funciona como el régimen de separación total de bienes,
por lo que los contrayentes conservan su propio patrimonio, es decir, los bienes que tenían
en dominio antes del régimen quedan en su exclusivo patrimonio y aquellos bienes que
adquieran durante el régimen también le pertenecerán de manera exclusiva (art. 1792-2
cc).
Disuelto el régimen de participación en los gananciales: cada cónyuge continuará siendo
dueño exclusivo de todos los bienes, sea que hayan sido adquiridos con anterioridad a la
formación del mismo, como aquellos adquiridos durante la vigencia de este. (art. 1792-5
cc)
Además, tener presente
Art. 1792-2 Inc. 1°, 2° parte Art. 1792-6
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Conceptos esenciales: Gananciales. Patrimonio originario. Patrimonio final
Gananciales
Artículo 1792-6.- Se entiende por gananciales la diferencia del valor neto entre el
patrimonio originario y el patrimonio final de cada cónyuge.
II Patrimonio originario
Art. 1792-6 inc. 2º. Se entiende por patrimonio originario de cada cónyuge el existente al
momento de optar por el régimen de participación en los gananciales.
¿Cómo se calcula a cuanto asciende el patrimonio originario?
El art. 1792-7. Este resulta de deducir del valor total de los bienes de que sea titular cada
cónyuge al iniciarse el régimen, el valor total de las obligaciones de que sea deudor en esa
misma fecha.
¿Qué pasa si uno de los cónyuges tiene más obligaciones que bienes?
En este caso su patrimonio originario se considerará “carente de valor”. (No es un régimen
de participación en las deudas).
Agregaciones al patrimonio originario
1º Las adquisiciones a título gratuito efectuadas durante el régimen.Si durante el régimen
le donan a uno de los cónyuges una finca, se considerará que forma parte de su
patrimonio originario (artículo 1792-7 inciso 2º).
2º Todas las adquisiciones que, aunque se hayan perfeccionado durante el régimen, la
causa o título de adquisición sea anterior a este. El legislador señala siete casos en el
artículo 1792-8.
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2º Ambos cónyuges tienen gananciales pero en proporciones diferentes.
Ella = 100 Él = 20 Excedente = 80
La mitad del excedente, es decir 40, es lo que ella debe participar a él. Se compensan los
gananciales de ambos cónyuges hasta concurrencia del menor. El exceso constituye el
excedente, y la mitad de este es lo que debe pagar el que obtuvo más ganancia al cónyuge
que obtuvo menos gananciales.
3º Puede que uno de los cónyuges haya disminuido su patrimonio y el otro cónyuge lo
haya aumentado.
Patrimonio originario Patrimonio Final
Luis = 100 Luis = -200 (deuda)
María = 1 María = 101
Se considera que el que perdió tiene un patrimonio carente de valor y tendrá un crédito
por la mitad del excedente contra el cónyuge que obtuvo gananciales.
No se participa de las deudas, lo que indicado.
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8º Es prescriptible
El art. 1792-26 establece que la acción para pedir la liquidación de los gananciales prescribe
en 5 años contados desde la extinción del régimen, pero no ha dado normas sobre el plazo
en que prescribe la acción para exigir el pago del crédito.
Por lo anterior, se aplican en esta materia las reglas generales, de 3 años para la acción
ejecutiva y de 5 años para la ordinaria, plazos que se cuentan desde que la obligación se
haya hecho exigible.
Sociedad conyugal
Concepto. Comienza y termina.
Concepto: Sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges por el hecho del
matrimonio. (A la luz del art. 135 inc. 1° cc)
1. La sociedad conyugal comienza con el matrimonio. (cualquier estipulación en
contrario es nula art. 1721)
Salvo sociedad conyugal no comienza con el matrimonio, sino con
posterioridad: personas que se han casado en el extranjero, los que se mirarán
en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el
Registro de la Primera Sección de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad
conyugal. (art. 135 inc. 2º)
Naturaleza jurídica
Se ha discutido. 3 tesis:
a) Es un contrato de sociedad
b) Es una comunidad
c) Es una persona jurídica.
a) Es un contrato de sociedad.
Existen varias diferencias que demuestran que la sociedad conyugal, no obstante su
nombre, no es una sociedad.
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En la sociedad conyugal necesariamente debe existir diferencia de sexo,
circunstancia irrelevante en el contrato de sociedad.
Es una comunidad.
Argumentos para estimar que la sociedad conyugal es una institución distinta a la
comunidad:
Mientras dura la SC, la mujer no tiene ningún derecho sobre los bienes sociales:
- Art. 1750 cc: marido es, respecto de terceros, dueño de los bienes sociales, como si ellos y
sus bienes propios formaran un solo patrimonio.
- Art. 1752 cc: "La mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales
durante la sociedad, salvo en los casos del artículo 145" (si bien esta norma no ha sido
modificada, debemos entender hecha la referencia al artículo 138 y no al 145, pues la Ley
19.335 cambió la numeración).
- Historia fidedigna de la ley: Anotación de Bello en el Proyecto de 1853: "se ha descartado
el dominio de la mujer sobre los bienes sociales durante la sociedad, ese dominio es una
ficción que a nada conduce".
Otra razón para descartar la idea de comunidad: la comunidad nace al momento
en que la sociedad conyugal se disuelve, los comuneros serán los cónyuges o el
cónyuge sobreviviente con los herederos del cónyuge fallecido. Disuelta la
sociedad, la comunidad que se forma será liquidada de acuerdo a lo establecido en
los artículos 1765 y siguientes cc.
78
El HABER de la Sociedad Coyugal: Absoluto, relativo, Especialmente el haber propio.
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b) Si es indivisible: Ej. la pintura de un cuadro, la confección de una estatua. El honorario
se entenderá devengado cuando la obra esté terminada (antes no tiene valor pecuniario),
pasando a ser los honorarios propios o sociales, según corresponda
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Réditos: Significa “renta, utilidad o beneficio renovable que rinde un capital”
Lucro: es la ganancia o provecho que se saca de una cosa.
Si un bien social produce rentas: esas rentas ingresan al activo absoluto de la sociedad
conyugal.
Si un bien es propio de uno de los cónyuges: rentas ingresan al activo absoluto de la SC.
Pareciera injusto, lo justo sería que estas rentas ingresaran al haber del cónyuge dueño del
bien.
Este principio se rompe: porque los ingresos producidos por los bienes propios o sociales
están destinados a atender las necesidades de la familia.
Situación de los frutos (Art. 1725 N°2 no distingue)
Ingresarán al haber absoluto de laSC: tanto los frutos civiles como los naturales.
Lo único importante es que los frutos "se devenguen durante el matrimonio" (durante la
SC):
a) Los frutos civiles se devengan día a día (art. 790).
b)Los frutos naturales para saber a quién corresponden habrá que ver sí están pendientes
o percibidos (645, 781, 1772).
Usufructo del marido sobre los bienes propios de la mujer
- CC, Artículos 810 y 2466 inciso final.
- Ley de Quiebras, art. 64 inciso 42.
La doctrina sostiene que el marido no tiene el usufructo sobre los bienes de su mujer, en
virtud de la siguientes razones:
a) Si el marido tuviere un derecho de usufructo cuando enajenare los bienes de la mujer,
estaría enajenando únicamente la nuda propiedad, y eso no es así.
b) Argumento de historia fidedigna. En los proyectos del Código Civil sólo se hablaba del
usufructo que tenía el padre sobre los bienes del hijo de familia. sólo vino a ser establecido
en el Proyecto Definitivo.
81
HABER RELATIVO de la Sociedad Conyugal
El haber relativo está formado por aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal,
pero que otorgan un crédito o recompensa al cónyuge aportante o adquirente, que se hace
efectivo a la disolución de la sociedad.
Ingresan al haber relativo los siguientes bienes:
1. Los dineros que los cónyuges aportaren al matrimonio o que durante la sociedad
conyugal adquirieren a título gratuito (art. 1725 N°3).
2. Los bienes muebles que los cónyuges aportaren al matrimonio o que durante la
sociedad conyugal adquirieren a título gratuito (art. 1725 N°4)
3. La parte del tesoro que se encuentre durante la vigencia de la sociedad conyugal (art.
1731)
4. Donaciones remuneratorias muebles, cuando el servicio prestado no da acción en contra
de la persona servida (art. 1738 inc. 2°)
5. Bienes muebles adquiridos a título oneroso durante la sociedad, cuando la causa o título
de la adquisición ha precedido a ella (art 1736 IF)
82
• En cuanto a los bienes muebles adquiridos durante el matrimonio, no dice el
artículo 1725 que para que ingresen al haber relativo los bienes muebles tienen que
haberse adquirido a título gratuito.
IMPORTANTE!!!
83
f) Los inmuebles subrogados a un inmueble propio, o a valores destinados a ese
objeto en las capitulaciones matrimoniales o en una donación por causa de
matrimonio.
84
5. CRÉDITOS O RECOMPENSAS QUE LOS CÓNYUGES ADQUIEREN CONTRA LA
SOCIEDAD Y QUE PUEDEN HACER VALER AL MOMENTO DE SU DISOLUCIÓN.
Ciertos bienes de los cónyuges ingresan al activo social, lo que genera en favor del
cónyuge aportante o adquirente un crédito o recompensa en contra de la sociedad
conyugal que hará valer al momento de que ésta se disuelva.
Estas recompensas o créditos constituyen un bien que permanece en el patrimonio
personal de cada cónyuge mientras está vigente la sociedad conyugal.
6. INMUEBLES SUBROGADOS A UN INMUEBLE PROPIO DE UNO DE LOS
CÓNYUGES O A VALORES.
Art. 1727 señala que, no obstante lo dispuesto en el artículo 1725 no entrarán a componer
el haber social:
a) El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de alguno de los
cónyuges (subrogación de inmueble a inmueble) (Nº1)
b) Las cosas compradas con valores propios de uno de los cónyuges, destinados a ello en
las capitulaciones matrimoniales o en una donación por causa de matrimonio
(subrogación de inmueble a valores propios) (Nº2)
Las disposiciones anteriores plantean la adquisición de un bien raíz por uno de los
cónyuges, a título oneroso, durante la vigencia de la sociedad conyugal.
A pesar de lo anterior, no ingresa al activo de la sociedad conyugal, como debería ocurrir
de acuerdo a lo dispuesto en el art. 1725 N°5 cc
Cierto es que el N°2 habla de "cosas compradas", sin distinguir si es mueble o inmueble.
(Queda claro que: si la cosa fuere mueble, entraría al activo relativo de la sociedad
conyugal).
Por lo tanto, estamos antes una excepción a la regla contenida en el artículo 1725 N°5, de
que todos los bienes adquiridos a título oneroso durante el matrimonio, ingresan al activo
absoluto de la sociedad conyugal.
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Es perfectamente claro que no obstante que la Ley 18.802 otorgó plena capacidad a la
mujer casada en régimen de sociedad conyugal, mantuvo la administración de los bienes
sociales y de los bienes propios de la mujer, en el marido.
ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES SOCIALES
ART. 1749 cc, norma que en su primera parte, según acabamos de ver, sienta el principio
de que el marido es el jefe de la sociedad conyugal y en tal carácter administra esos bienes.
Luego señala las limitaciones: "sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el
presente título se le imponen y a las que haya contraído por las capitulaciones
matrimoniales".
2 clases de limitaciones:
A. Las establecidas por los esposos en las capitulaciones matrimoniales.
Las impuestas por el título XXII del Libro IV del Código civil
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La autorización de la mujer. Características. Autorización judicial supletoria. Sanción
omisión de su autorización.
2) Solemne: 1749 inciso 7º: “la autorización de la mujer deberá ser específica y
otorgada por escrito o por escritura pública si el acto exigiere esta solemnidad...”
4) Previa: Debe ser previa a los actos que requieren de la autorización porque de lo
contrario ya no sería autorización
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Excepciones:
1. Cuando la mujer no autoriza el contrato de arrendamiento (o aquel en que se cede la
tenencia de un inmueble social) por más de 5 años si es urbano o por más de 8 si es rústico.
La sanción es la inoponibilidad de esos contratos más allá de los plazos máximos
señalados. Así lo dice el artículo 1757 inciso 1°, segunda parte: "En el caso del
arrendamiento o de la cesión de la tenencia, el contrato regirá sólo por el tiempo señalado
en los artículos 1749 y 1756".
2. Cuando el marido constituya cauciones para garantizar obligaciones de terceros. La
sanción consiste en que sólo obliga sus bienes propios. (No se obligan los bienes sociales).
88
Adm. Ordinaria del marido respecto de los bienes propios de la mujer.
Artículo 1754: “La mujer, por su parte, no podrá enajenar o gravar ni dar en
arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido,
sino en los casos de los artículos 138 y 138 bis"
Arts. 1749 y 1754: marido quien administra los bienes propios de la mujer, sin que ella
tenga más facultades que autorizar a su marido en ciertos casos.
SANCIÓN para el caso que la mujer contraviniere la norma del artículo 1754 inciso final:
SE DISCUTE
Es así como la sanción en caso de contravenir la norma del artículo 1754 es la nulidad
relativa. (Existen opiniones divididas)
89
5. Para enajenar los bienes muebles de la mujer que el marido esté o pueda estar
obligado a restituir en especie.
6. Para dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes raíces más allá de 5 u 8 años,
según se trate de predios urbanos o rústicos.
7. Para enajenar o gravar los bienes raíces de la mujer
Adm. Extraordinaria
Concepto
2. ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
CONCEPTO: “como la administración que ejerce la mujer como curadora del marido o de
sus bienes por incapacidad o ausencia de éste, o un tercero en el mismo caso”.
Término
Para que el marido recobre la administración de los bienes, debe cesar la causa que dio
origen a la curaduría.
Para protección de terceros, el marido recobrará sus facultades administrativas previo
decreto judicial.
No bastará entonces el cese de la causa de la curaduría, sino que se requiere un decreto
judicial. (Artículo 1763).
CAUSALES:
• La sociedad conyugal se disuelve por las causales contempladas en el artículo 1764
cc:
1. Por la disolución del matrimonio.
2. Por la presunción de muerte de uno de los cónyuges.
3. Por la sentencia de separación judicial o de separación total de bienes.
4. Por la declaración de nulidad del matrimonio.
5. Por el pacto de participación en los gananciales o de separación total de bienes.
Análisis:
1. Por la disolución del matrimonio: la sociedad conyugal no puede subsistir después
que el matrimonio ha sido disuelto.
90
2. Por la presunción de muerte de uno de los cónyuges: Art. 84 establece que en
virtud del decreto que concede la posesión provisoria, quedará disuelta la sociedad
conyugal. Si concurren las circunstancias para que se dicte el decreto de posesión
definitiva, este último disolverá la sociedad conyugal.
3. Por la sentencia de separación judicial o de separación total de bienes: si la
separación es parcial, continuará la sociedad sobre los bienes no comprendidos en
ella
4º Por la declaración de nulidad del matrimonio: Respecto de esta causal, si el matrimonio
fue declarado nulo su consecuencia sería que no produce efectos, por ende no se habría
formado la SC.
En este número 4º la ley se está refiriendo a la nulidad putativa, que es aquella que, no
obstante se declare nulo el matrimonio, respecto del cónyuge que de buena fe y con justa
cusa de error lo contrajo, produce los mismos efectos que el matrimonio válido, mientras
subsista la buena fe.
El cónyuge de buena fe podrá optar:
Que se liquide el régimen conforme a las reglas de la SC
Que se liquide conforme a las reglas del cuasicontrato de comunidad.
5º Por el pacto de participación en los gananciales o de separación total de bienes: según el
Título XXII-A del Libro Cuarto y el artículo 1723. Los cónyuges mayores de edad pueden
sustituir el régimen de sociedad conyugal por el de separación total de bienes o por el de
participación en los gananciales.
Efectos
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Acuerdo de Unión Civil
Regulación
• REGULACIÓN
Ley N° 20.830,268 publicada en el Diario Oficial de fecha 21 de abril de 2015.
Entró en vigencia: seis meses después. Art. 1° Transitorio.
Art. 48 arts.
• Siete títulos:
Título I: Del acuerdo de unión civil y de los convivientes civiles.
ítulo II: De la celebración del acuerdo de unión civil, de sus requisitos de validez y
prohibiciones.
Título III: De los acuerdos de unión civil celebrados en el extranjero.
Título IV: De los efectos del acuerdo de unión civil.
Título V: Disposiciones generals.
Título VI: Del término del acuerdo de unión civil.
Título VII: Modificaciones a diversos cuerpos legales.
Desde art. 1 al art. 28: AUC.
Los arts. 29 al 47: modificaciones introducidas otras leyes.
Art. 48: Reglamento de la Ley. DS N° 510, 15.07.2015 DO 16.09.2015
Vigencia: A partir del 22.10. 2015.
Concepto y análisis
Contrato solemne celebrado entre dos personas que comparten un hogar, con el propósito
de regular los efectos jurídicos derivados de su vida afectiva en común, de carácter estable
y permanente. (Arts. 1 y 5)
Análisis:
• Contrato.
• Contrato solemne: convenirse ante el Oficial del Registro Civil.
• Entre dos personas: Solamente entre DOS.
• Compartir un hogar común: los contratantes.
• Finalidad: regular los efectos jurídicos que derivan de su vida afectiva en común.
• La unión debe ser: estable y permanente.
Características
CARACTERÍSTICAS DEL AUC: Entre otras, destacan las siguientes:
• CONTRATO: patrimonial y de D° Familia.
• SOLEMNE: ante cualquier oficial del Registro Civil.
• BILATERAL: para ambas partes 2 grandes obligaciones:
Contribución a solventar los gastos de la convivencia.
Compensación económica. (O° Eventual)
• GENERA UN DEBER: deber de ayuda mutua.
• ENTRE DOS PERSONAS: Plenamente capaces. Excepción: disipador sujeto a
interdicción (art. 7).
• DE DURACIÓN INDEFINIDA: Fallecimiento uno de los contratantes.
92
Facultad de ponerle fin (uno
o ambos)
• CONTRATO: Típico – Puro y Simple – Principal – Oneroso
2°
AUC: Mayores de edad.
MAT: pueden celebrarlo menores de edad.
3°
AUC: No
MAT: A lo menos 2 testigos.
4°
AUC: No
MAT: Manifestación e información
5° Estado civil
AUC: conviviente civil
MAT: casado
93
AUC: a su término, se extingue
MAT: a su término, permance
7°
AUC: obligación genérica de aporte
MAT: derecho-deber alimentario entre los cónyuges.
. 8°
AUC: NO
MAT: genera deberes
9° Mutuo acuerdo.
AUC: NO
MAT: puede terminar por mutuo acuerdo.
10° Régimen participación en los gananciales
AUC: NO
MAT: SÍ
11°
AUC: Expira por voluntad unilateral
MAT: Termina por voluntad unilateral
13° Adopción
AUC: No pueden.
MAT: Pueden los cónyuges.
Si no son cónyuges, puede adopter persona: sotera, divorciada, viuda.
14° Causantes de Asignación familiar
AUC: No incluidos. DL N°150 (Nota: si pueden ser carga del otro en materia de
salud)
MAT: SI
REQUISITOS DE EXISTENCIA
1. Consentimiento: NULIDAD
2. Ante Oficial de Registro Civil
3. Que los contrayentes compartan un hogar común. (momento de celebrar el
contrato) NULIDAD
1° Requisito de Validez: Dos personas mayores de edad y que tengan libre administración
de sus bienes.
• Excepción: disipador interdicto de administrar lo suyo: podrá celebrar por sí
mismo este Acuerdo (art. 7).
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POR MEDIO DE MANDATARIO: facultado especialmente.
• Mandato: por escritura pública: Nombres, apellidos, nacionalidad, profesión u
oficio y domicilio de los contrayentes y del mandatario (art. 5, inciso 3°).
• El mandatario requerie facultad expresa: convenir comunidad de bienes a que se
refiere el art. 15 (Art. 5, Inc. 4°).
Formalidades
PREVIAS:
a) Solicitar hora. (Art. 4 Reglamento)
b) Acreditar el cumplimiento de los requisitos
correspondientes si se encuentra en las situaciones descritas en los artículos
8° y 9° del Reglamento (art. 5 del Reglamento)
COETÁNEAS:
a) Ante cualquier Oficial del Registro Civil (Art. 5 Inc. 1° Ley)
b) Ceremonia:. El oficial del Registro Civil deberá. (VER Art.
10 Reglamento)
- POSTERIORES:
- a) Libreta AUC (Art. 11 Reglamento)
b) Incripción del Acta: será remitida al Registro Especial. (Art. 11 Reglamento)
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Contrayentes gozarán de casi todos los derechos que las leyes establecen para quienes
contraen matrimonio.
Los derechos y obligaciones que emanan de dichos efectos, expirarán cuando se produzca
el término del Acuerdo. (Art. 28)
1° Origina Estado Civil de CONVIVIENTE CIVIL.
2° Los contratantes serán considerados parientes para los efectos previstos en el Art. 42 CC
(Art. 1 Inc. 1°).
3° Se origina parentesco por afinidad entre uno de los convivientes civiles y los
consanguíneos de la persona con la que está unida, mientras el AUC esté vigente. (Art. 4)
4° Deber de ayuda mutua (art. 14).
5° Obligación recíproca de contribución a solventar los gastos de la convivencia
6° Efectos patrimoniales, en los términos del art. 15
7° Afectación de Bienes Familiares. (Art. 15 Inciso final)
8° Derechos hereditarios y derechos en la partición de bienes del conviviente civil
fallecido. (Art. 16 Inc. 1° Ley en relación con Art. 988 cc y Art. 989 cc)
9° Legitimación para demandar indemnización de perjuicios. (Art. 20)
10° Presunción de paternidad. (Art. 21)
11° Derecho demandar compensación económica. (Art. 27)
12° Derechos previsionales.
13° Solicitar cuidado personal de un menor.
14° Se les aplican normas establecidas para los cónyuges (matrimonio
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TERMINO
1. Muerte natural de uno de los convivientes civiles.
2. Muerte presunta.
3. Comprobación judicial de la muerte de uno de los convivientes civiles efectuada
por el juez.
4. Matrimonio de los convivientes civiles entre sí, cuando proceda.
5. Mutuo acuerdo.
6. Voluntad unilateral de uno de los convivientes civiles.
7. Declaración de nulidad del Acuerdo.
4° Matrimonio de los convivientes civiles entre sí, cuando proceda: distinto sexo
convivientes civiles.
5° Mutuo acuerdo:
- constar por escritura pública o acta otorgada ante oficial del Registro Civil.
Constar por escritura pública o acta otorgada ante oficial del Registro Civil.
NOTIFICACIÓN:
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Falta de notificación: NO AFECTARÁ EL TÉRMINO DEL AUC. (Terminó con
subinscripción)
a) desaparecido.
b) Se ignora su paradero.
A) Uno o ambos contrayentes fueren menores de edad o estuvieren afectados por una
causal de incapacidad absoluta, al momento de celebrar el contrato.
B) Uno o ambos contrayentes, hubieren celebrado el AUC privados del uso de razón,
o padeciendo un trastorno o anomalía psíquica o careciendo del suficiente juicio o
discernimiento, en los términos previstos en el Art. 5 de la LMC, o estuviere comprendido
en la hipótesis de “homicidio” prevista en el Art. 7 LMC. (ART. 23 Ley)
Dos casos:
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