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TÍTULO:
“EL DESPIDO ARBITRARIO
EN LA LEGISLACIÓN LABORAL PERUANA”
FECHA DE SUSTENTACION:
21/02/2018
LIMA – PERU
2018
1
DEDICATORIA
2
AGRADECIMIENTO
3
INDICE
Contenido N° Pág.
Caratula 1
Dedicatoria 2
Agradecimiento 3
Índice 4-5
Resumen 6
Introducción 7
Referencias 61-64
5
RESUMEN
6
INTRODUCCIÓN
El despido arbitrario constituye una de las más graves violaciones del derecho al
trabajo, pues acaban con el medio de sustento económico del trabajador víctima
de dicho acto. Por ello, dado su carácter repudiable se encuentra prohibido en la
legislación laboral peruana, pero mediante la flexibilización de la protección del
derecho laboral en las década de los 90 y la emisión del Decreto Supremo Nº 003-
97-TR se han permitido que la figura del despido arbitrario pueda ser utilizada por
los empleadores para deshacerse de sus trabajadores de una manera sencilla,
rápida y con bajos costos económicos.
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Capítulo I
Debemos establecer que el despido arbitrario constituye una grave violación a los
derechos fundamentales de los seres humanos. Atenta contra su bienestar ya que
afecta su esfera económica y la de su familia, muchas veces pueden tener
consecuencias irreparables, ya que la falta de ingresos económicos pueden
afectar la salud física y psicológica del trabajador despedido arbitrariamente o la
de sus seres cercanos que depende económicamente de su persona.
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situación de desamparo que le generan serios problemas económicos en su
entorno personal.
a) ¿La situación actual del derecho laboral en el Perú ofrece un marco normativo y
procedimental suficiente y adecuado para la prevención de todo acto de despido
arbitrario?
b) ¿Actualmente las instancias de administración de justicia cumple un rol
proteccionista y resarcitorio de los derechos de los trabajadores que son
despedidos arbitrariamente?
c) ¿Cuál es el tratamiento específico que le dan el Tribunal Constitucional Peruano
al despido arbitrario?
d) ¿El enfoque del Tribunal Constitucional Peruano en la actualidad sobre el
despido arbitrario permite una mejor protección a los trabajadores?
e) ¿En la actualidad el despido arbitrario en el Perú permitido mediante el artículo
38 del Decreto Supremo Nº 003-97-TR deviene en inconstitucional?
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1.3.2 Objetivos específicos
a. Analizar el marco teórico y legal del despido arbitrario en el Perú, así como su
evolución en los últimos años.
b- Examinar las diferentes clases de despido que existen en el país y sus
diferencias, para así poder entender las situaciones específicas en las cuales se
configuran el despido arbitrario.
c. Observar como los diferentes pronunciamientos emitidos en las sentencias del
Tribunal Constitucional Peruano han permitido importantes mejoras en la legislación
laboral peruana, en busca de una mejor protección ante el despido arbitrario.
d. Examinar y analizar un caso específico sobre despido arbitrario, en aras de
entender el procedimiento en las instancias judiciales pertinentes ante tal situación.
e. Establecer que derechos tiene un trabajador en el Perú que sean víctima de
despido arbitrario.
1.4 Hipótesis:
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c- En la actualidad la legislación interna en materia laboral sobre el despido
arbitrario resulta incompleta e ineficaz para lograr la adecuada protección de los
trabajadores victimas de despido arbitrario, por lo que se requiere de una norma
interna que reformule la existente y establezca la prohibición absoluta del despido
sin causa justa y por ende la estabilidad laboral absoluta.
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A través de dicha Directiva, se busca establecer una verificación más expeditiva del
despido arbitrario, a efectos de que la diligencia inspectiva sea lo más dinámica
posible, evitando trámites o dilaciones innecesarias que dificulten su desarrollo.
1.6.1 Justificación
1.6.2 Importancia
El interés por el estudio del despido arbitrario, se dan a raíz de la importancia que
tiene a nivel nacional la estabilidad laboral absoluta y el respeto de los derechos
laborales de su población, para lograr consolidar un clima de bienestar general e
integral en el país, en aras del bien común.
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La investigación se limita al tema del despido en el Perú, especialmente el despido
arbitrario.
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Capítulo II
Marco teórico
Dicho texto legal fue derogador el 27 de julio de 1995 durante el gobierno del
Presidente Constitucional de la República Alberto Fujimori Fujimori mediante la
Ley N° 26513, la cual modifican el Decreto Legislativo N° 728.
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tiene un tope máximo, mediante el mencionado dispositivo legal el despido
arbitrario se convierte en una solución sencilla y rápida para que los empleadores
se puedan deshacer de sus trabajadores sin tener un motivo justo para tomar tal
decisión y con una bajo costo económico.
Una de estas mejoras en materia de legislación laboral se dan a inicios del año
2001 con la promulgación de la ley 27452 que dispone la creación de la Comisión
Especial encargada de la revisión de los ceses colectivos efectuados en las
empresas del Estado sometidas a procesos de promoción de la inversión privada.
La emisión de esta ley se dan luego de haberse verificado lo irregular de los ceses
colectivos ocurridos durante el gobierno del expresidente Alberto Fujimori, se
dispuso la restitución de muchos de los trabajadores cesados irregularmente y, en
otro caso, la compensación económica correspondiente a los trabajadores
afectados.
Asimismo, se dieron normas para ampliar los porcentajes para la contratación de
extranjeros, para poder variar unilateralmente los horarios de trabajo y consolidar
la legislación sobre descansos remunerados de los trabajadores sujetos al
régimen laboral de la actividad privada.
I- Concepto de despido:
- Por no haberse realizado bien los trámites y aspectos formales del despido.
- Por no existir suficientes razones para justificar la destitución del empleado.
- Por causas discriminatorias o por no respetar los derechos de los trabajadores.
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a- Despido justificado: El inciso g) del artículo 16° del Decreto Supremo N° 003-
97-TR consigna entre las causas de extinción del contrato de trabajo, al despido
en los casos y forma permitidos por la ley.
- Con la capacidad del trabajador: Las causas por las cuales el empleador
puede dar por terminada la relación de trabajo por la capacidad del trabajador son
las siguientes:
• El detrimento de la facultad física o mental o la ineptitud sobrevenida,
determinante para el desempeño de sus tareas.
• El rendimiento deficiente con relación a la capacidad del trabajador y con el
rendimiento promedio en labores y bajo condiciones similares.
• La negativa injustificada del trabajador a someterse a examen médico
previamente convenido o establecido por ley, determinantes de la relación laboral,
o a cumplir las medidas profilácticas o curativas prescritas por el médico para
evitar enfermedades o accidentes.
El reglamento del Decreto Legislativo 728 señala que una causa justa para el despido
de un trabajador debe estar relacionada a dos factores: la capacidad y la conducta del
colaborador, también se producen el despido arbitrario cuando a pesar de existir
causa justa se producen el despido si seguir el procedimiento legal.
Según Carlos Quispe, consultor y abogado laboralista del Estudio Rodrigo, Elías &
Medrano en el artículo publicado en el portal web de gacetalaboral, señala, se les
considera actos hostiles porque son "acciones graves al punto de que hacen
difícilmente llevadera la relación de trabajo".
1- Definición:
Una de las esferas del derecho al trabajo es el “no ser despedido sino por causa
justa”, Es por ello que a simple vista el artículo 34 del Decreto Supremo Nº 003-97-
TR deviene en inconstitucional por vulnerar el contenido esencial del referido
derecho.
Para estas clases de despido existen dos vías procedimentales para hacer valer el
derecho de los trabajadores: proceso de Amparo y el Contencioso Administrativo.
El segundo párrafo del artículo 34º del Decreto Supremo Nº 003-97-TR, establece
que frente a un despido arbitrario corresponde una indemnización "como única
reparación". No prevé la posibilidad de reincorporación. Dicha disposición es
incompatible con la Constitución, a juicio del Tribunal Constitucional, por las
siguientes razones:
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a- La indemnización por despido arbitrario.
La legislación laboral es una sola pero los fallos judiciales abren diversos aspectos
de un solo tema, tal como ocurre con las indemnizaciones laborales, las cuales
pueden ser solicitadas en los siguientes escenarios.
La indemnización por despido arbitrario procede una vez que el trabajador haya
superado el periodo de prueba, y no se haya expresado o comprobado una causa
justa para despedir.
El concepto de la indemnización por despido o del resarcimiento al trabajador por
la terminación de su vinculación laboral por voluntad del empleador, al contrario de
lo que podría pensarse, no es del todo novedoso.
El derogado Código de Comercio señalaban que si el contrato entre el
comerciante, y el mancebo, factor o dependiente, culminaba antes del plazo
pactado procedía la indemnización por daños y perjuicios. En el caso del contrato
a tiempo indeterminado, cualquiera de las partes podía darlo por terminado
avisando de tal decisión con un mes de anticipación. Ante el acto resolutorio del
empleador, el trabajador percibía el pago correspondiente a un mes.
Para los trabajadores del régimen ordinario con contratos de trabajo permanente o
plazo indeterminado, la indemnización será igual a una remuneración y media
ordinaria mensual por cada año completo de servicios con un tope máximo de 12
remuneraciones, En caso de años inconclusos las fracciones de año se abonan
por dozavos y treintavos. Para los trabajadores a plazo fijo (contratos
determinados), la indemnización equivale a una remuneración y media ordinaria
mensual por cada mes dejado de laborar hasta el vencimiento del contrato, con un
máximo de 12 remuneraciones.
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El trabajador que es despedido sin mediar una causa justa puede solicitar la
intervención de la Autoridad Administrativa de Trabajo, Asimismo, el trabajador
también puede recurrir a la autoridad policial acudiendo a la Comisaría del sector
para solicitar la constatación del despido.
El artículo 2 de la Ley Nº 29497 Nueva Ley Procesal del Trabajo, señala que es
Competencia por materia de los juzgados especializados de trabajo conocer los
siguientes procesos:
1. En proceso ordinario laboral, todas las pretensiones relativas a la protección de
derechos individuales, plurales o colectivos, originadas con ocasión de la
prestación personal de servicios de naturaleza laboral, formativa o cooperativista,
referidas a aspectos sustanciales o conexos, incluso previos o posteriores a la
prestación efectiva de los servicios. Se consideran incluidas en dicha
competencia, sin ser exclusivas, las pretensiones relacionadas a los siguientes:
a) El nacimiento, desarrollo y extinción de la prestación personal de servicios; así
como a los correspondientes actos jurídicos.
b) La responsabilidad por daño patrimonial o extrapatrimonial, incurrida por
cualquiera de las partes involucradas en la prestación personal de servicios, o
terceros en cuyo favor se presta o prestó el servicio.
Además el II Pleno Laboral precisó que aquellas demandas planteadas por los
trabajadores como “acciones de amparo” serán reconducidas a los juzgados
laborales siempre que no se superen los 30 días contados desde la presentación
de la demanda ante el juzgado civil o constitucional.
La legislación laboral fijó como plazo de caducidad 30 días cuando se impugna un
despido nulo (discriminación, afiliación sindical y otros) o despido arbitrario y
hostilidad.
Pero no se reguló los plazos para los despidos injustificados o fraudulentos, ya que
estas causales de reposición fueron creaciones del Tribunal Constitucional a través
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de sus sentencias vinculantes. En ese contexto, algunos juzgados aplicaban el
plazo de 60 días que rige para los reclamos que derivan al Tribunal Constitucional
(acciones de amparo); o 10 años (plazo máximo del Código Civil), al no tener una
regulación expresa.
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perjuicios presentada por un trabajador que fue despedido injustificadamente por
su empleador.
La Corte Suprema sostuvo que el trabajador sufre la ruptura del vínculo laboral de
una manera no arreglada a derecho. Asimismo, indicó que todo despido ilegítimo
trae consigo daños a la persona que lo sufre, por cuanto, de una manera u otra,
deja de percibir los ingresos con el que sostiene su vida propia y la de su familia,
quedando en el desamparo económico.
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c) Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las
autoridades competentes, salvo que configure la falta grave contemplada en el
inciso f) del Artículo 25;
d) La discriminación por razón de sexo, raza, religión, opinión o idioma;
e) El embarazo, si el despido se produce en cualquier momento del período de
gestación o dentro de los 90 (noventa) días posteriores al parto. Se presume que
el despido tiene por motivo el embarazo, si el empleador no acredita en este caso
la existencia de causa justa para despedir.
Lo dispuesto en el presente inciso es aplicable siempre que el empleador hubiere
sido notificado documentalmente del embarazo en forma previa al despido y no
enerva la facultad del empleador de despedir por causa justa.
Artículo 31.- El empleador no podrá despedir por causa relacionada con la conducta
o con la capacidad del trabajador sin antes otorgarle por escrito un plazo razonable no
menor de seis días naturales para que pueda defenderse por escrito de los cargos
que se le formulare, salvo aquellos casos de falta grave flagrante en que no resulte
razonable tal posibilidad o de treinta días naturales para que demuestre su capacidad
o corrija su deficiencia. Mientras dure el trámite previo vinculado al despido por causa
relacionada con la conducta del trabajador, el empleador puede exonerarlo de su
obligación de asistir al centro de trabajo, siempre que ello no perjudique su derecho
de defensa y se le abone la remuneración y demás derechos y beneficios que
pudieran corresponderle. La exoneración debe constar por escrito. Tanto en el caso
contemplado en el presente artículo, como en el Artículo 32, debe observarse el
principio de inmediatez.
Artículo 32.- El despido deberá ser comunicado por escrito al trabajador mediante
carta en la que se indique de modo preciso la causa del mismo y la fecha del cese.
Si el trabajador se negara a recibirla le será remitida por intermedio de notario o de
juez de paz, o de la policía a falta de aquellos.
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El empleador no podrá invocar posteriormente causa distinta de la imputada en la
carta de despido. Sin embargo, si iniciado el trámite previo al despido el
empleador toma conocimiento de alguna otra falta grave en la que incurriera el
trabajador y que no fue materia de imputación, podrá reiniciar el trámite.
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Artículo 40.- Al declarar fundada la demanda de nulidad de despido, el juez
ordenará el pago de las remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha en que
se produjo, con deducción de los períodos de inactividad procesal no imputables a
las partes.
Asimismo, ordenará los depósitos correspondientes a la compensación por tiempo
de servicios y, de ser el caso, con sus intereses.
Artículo 41.- En el caso de acción por nulidad del despido el juez podrá, a pedido
de parte, ordenar el pago de una asignación provisional y fijar su monto el que no
podrá exceder de la última remuneración ordinaria mensual percibida por el
trabajador. Dicha asignación será pagada por el empleador hasta alcanzar el saldo
de la reserva por la compensación por tiempo de servicios que aún conserve en su
poder.
Si resultara insuficiente, la asignación será pagada por el depositario de la misma
hasta agotar el importe del depósito y sus intereses. Si la sentencia ordena la
reposición, el empleador restituirá el depósito más los respectivos intereses con
cargo a las remuneraciones caídas a que se refiere el artículo anterior.
1- STC N° 1124-2001-AA/TC:
Este caso fue la primera contienda judicial donde se discute el despido arbitrario y
su problemática aparente de interpretación.
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Telefónica del Perú SA (demandada) venía realizando una seria de despidos
arbitrarios a sus trabajadores miembros de sindicatos mencionados (demandante)
otorgándoles su debida indemnización por despido arbitrario, cumpliendo, esto
último, con lo dispuesto el Art. 34° D.S. Nº 003-97-TR.
Según la empresa Telefónica planteó que el despido arbitrario era legal cuando se
otorgaba su respectiva indemnización por despido arbitrario, sin embargo,
mediante esta sentencia el Tribunal Constitucional muy bien estableció que “el
artículo 34°, segundo párrafo, es incompatible con el derecho al trabajo porque
vacía de contenido este derecho constitucional.
El Tribunal Constitucional expresa, que: "la forma de protección no puede ser sino
retrotraer el estado de cosas al momento de cometido el acto viciado de
inconstitucionalidad, por eso la restitución es una consecuencia consustancial a un
acto nulo. La indemnización será una forma de restitución complementaria o
sustitutoria si así lo determina libremente el trabajador, pero no la reparación de un
acto ab initio inválido por inconstitucional.
2- STC N° 00976-2001-AA/TC:
Caso Eusebio Llanos Huasco - Huánuco contra Telefónica del Perú S.A de fecha
13 de marzo del 2003.
12. a) Según la primera, en su dimensión sustantiva, esto es, aquella que atañe al
modo cómo ha de entenderse la protección adecuada contra el despido arbitrario
regulado por el artículo 27 de la Constitución, el legislador puede adoptar, entre
otras fórmulas intermedias, por las siguientes:
Este es, por cierto, el régimen legal que ha sido adoptado por el legislador
tratándose de trabajadores sujetos a la actividad privada. Por ello, a juicio del
Tribunal Constitucional, el artículo 34 del Decreto Legislativo N° 728, en
concordancia con lo establecido en el inciso d) del artículo 7 del Protocolo de San
Salvador vigente en el Perú desde el 7 de mayo de 1995, ha previsto la
indemnización como uno de los modos mediante los cuales el trabajador
despedido arbitrariamente puede ser protegido adecuadamente y, por ello, no es
inconstitucional.
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a) Despido nulo
b) Despido incausado
c) Despido fraudulento
3- STC N° 3275-2003-AA/TC:
Fundamento 3, 4 y 5
4- STC N º 05650-2009-PA/TC:
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Dos tipos de protección en casos de despido arbitrario
5- Cas N° 2677-2012-Lima:
El Poder Judicial fijó requisitos para el pago por daño moral de un trabajador en
caso de despido arbitrario, siempre y cuando genere un sufrimiento al empleado.
Según la legislación laboral aplicable al sector privado, debe recibir como “única
reparación” por el daño sufrido por un despido arbitrario, el pago de una
indemnización equivalente a un sueldo y medio por año laborado con un tope
máximo de doce sueldos. Sin embargo, ello podría cambiar, debido a la sentencia
de la Corte Suprema que fija un nuevo criterio (Cas N° 139-2014-La Libertad) que
determinó que el trabajador por despido arbitrario podrá recibir hasta dos
indemnizaciones: una de acuerdo a ley, y otra producto del daño moral por “un
sufrimiento o gran aflicción”.
Para ello el trabajador deberá probar que existe un despido arbitrario, y que
ocurrieron hechos derivados que le ocasionaron sufrimiento o aflicción.
Este criterio se dio a origen del fallo emitido en la demanda de un trabajador del
sector agroindustrial que fue cesado irregularmente en la década de los noventa.
En la demanda se señala que si bien el trabajador cobró la indemnización por
despido arbitrario, no se compensó totalmente los daños producidos, motivo por el
cual el trabajador demandó a su exempleador ahora en liquidación, el pago de una
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indemnización adicional por el daño moral ocasionado por el despido arbitrario. De
esta manera se alegó que el monto cobrado por cese (indemnización por despido
arbitrario), solo incluyó el daño emergente, pero no la totalidad del daño moral. El
trabajador adujo que se interrumpió su acceso a la seguridad social durante el
periodo que dejó de trabajar. Asimismo, dijo que se afectó su reputación y,
finalmente, argumentó que como consecuencia de lo anterior tuvo dificultades
para acceder a otro empleo.
La Corte Suprema fijó como criterios generales que deberán ser seguidos en
casos similares para uniformizar las pautas de los juzgados, de tal modo que un
trabajador pueda ser resarcido por daño moral siempre que se prueben dos
circunstancias. La primera será la existencia del despido arbitrario (sin
justificación, que sea fraudulento, entre otras causas). Y la segunda condición, que
los hechos, derivados por el despido arbitrario, ocasionen una aflicción muy grave
en el trabajador. Para acreditar la conexión entre despido y daño, el trabajador
podrá usar pruebas directas o indirectas, como exámenes, testimonios, etc.
7- STC N° 0628-2001-AA/TC:
Fundamento Jurídico N° 6
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gravedad corresponda dilucidar al juzgador o por tratarse de hechos no
constitutivos de causa justa conforma a la ley, la situación es equiparable al
despido sin invocación de causa, razón por la cual este acto deviene lesivo del
derecho constitucional al trabajo.
8- STC N° 2004-94-AA/TC:
Caso Pucalá
9- STC N° 3388-2004-AA/TC:
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Imputación de falta grave por el uso del correo electrónico.
Aun asumiendo que los hechos atribuidos fuesen ciertos, los mismos podrían
verse identificados como utilizar o usufructuar equipos u otros bienes para
actividades ajenas de la empresa, lo que de ningún modo pueden constituir faltas
graves generadoras de un despido.
Fundamentos jurídicos:
32. Hasta la fecha de dilucidación del presente caso los criterios de la jurisdicción
constitucional habían sido sumamente flexibles y amplios en la evaluación de una
gran variedad de controversias laborales de carácter individual, sea en el ámbito
laboral privado o en el público, sobre la base del carácter alternativo del proceso
constitucional del amparo. Sin embargo, y dentro del marco de la función de
ordenación del Tribunal Constitucional, se hace indispensable, para los casos de
materia laboral individual, privada o pública, tramitados en la vía del proceso de
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amparo, la aplicación de los criterios establecidos en el presente caso, con relación al
carácter residual del proceso de amparo y de los criterios jurisprudenciales
sustantivos relativos a los derechos laborales desarrollados a través de la
jurisprudencia de este Tribunal Constitucional, a fin de no desnaturalizar el carácter
extraordinario, breve y expeditivo del proceso de amparo.
33. Por ello, de conformidad con lo dispuesto en el artículo VII del Título Preliminar
del Código Procesal Constitucional, los criterios contenidos en los fundamentos 7 a
25 supra, constituyen precedente vinculante, puesto que son indispensables para
determinar la procedencia de la vía del proceso constitucional de amparo.
Precedente Huatuco:
Determinó que como no se solicita la reposición en una plaza que forme parte de
la carrera administrativa no se puede aplicar el precedente Huatuco y, por tanto,
ordenó la reposición del trabajador municipal a plazo indeterminado en su mismo
puesto de labores o en otro de igual o similar nivel.
La justicia laboral determinó luego que este fallo solo se aplicaba a los
trabajadores que ingresen a laborar a partir del día siguiente de su publicación.
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La Corte Suprema ha determinado que todo despido ilegitimo ocasiona daños a la
persona que lo sufre. Por ello, el trabajador afectado puede reclamar una
indemnización incluso si ha sido repuesto en el cargo.
Que el empleador haya repuesto al trabajador no impide que este pueda reclamar
una indemnización por los daños que le originó el despido, como la afectación de
los bienes patrimoniales y extra patrimoniales.
La Corte Suprema sostuvo que el demandante sufrió la ruptura del vínculo laboral
de una manera no arreglada a derecho. Asimismo, indicó que todo despido
ilegítimo trae consigo daños a la persona que lo sufre, por cuanto, de una manera
u otra, deja de percibir los ingresos con el que sostiene su vida propia y la de su
familia, quedando en el desamparo económico.
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El Perú aprobó la Declaración mediante adhesión a través del Decreto Ley Nº
22128, el 12 de abril de 1978, quedando de esta manera perfeccionada esta
declaración y por lo tanto con carácter vinculante para nuestro país.
Artículo 23º:
1.- Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre elección de su trabajo, a
condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y la protección contra el
desempleo.
2.- Toda persona tiene derecho, sin discriminación alguna, a igual salario por
trabajo igual.
3.- Toda persona que trabajo, tiene derecho a una remuneración equitativa y
satisfactoria, que le asegure, así como a su familia, una existencia conforme a la
dignidad humana y que será complementada, en caso necesario, por cualesquiera
otros medio de protección social.
4.- Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para la defensa
de sus intereses.
Artículo 11.- El trabajador cuya relación de trabajo vaya a darse por terminada
tendrá derecho a un plazo de preaviso razonable o, en su lugar, a una
indemnización, a menos que sea culpable de una falta grave de tal índole que
sería irrazonable pedir al empleador que continuara empleándolo durante el plazo
de preaviso.
Artículo 12.-
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1. De conformidad con la legislación y la práctica nacionales, todo trabajador cuya
relación de trabajo se haya dado por terminada tendrá derecho:
(a) a una indemnización por fin de servicios o a otras prestaciones análogas, cuya
cuantía se fijará en función, entre otras cosas, del tiempo de servicios y del monto
del salario, pagaderas directamente por el empleador o por un fondo constituido
mediante cotizaciones de los empleadores; o
(b) a prestaciones del seguro de desempleo, de un régimen de asistencia a los
desempleados o de otras formas de seguridad social, tales como las prestaciones
de vejez o de invalidez, bajo las condiciones normales a que están sujetas dichas
prestaciones; o
(c) a una combinación de tales indemnizaciones o prestaciones.
2. Cuando el trabajador no reúna las condiciones de calificación para tener
derecho a las prestaciones de un seguro de desempleo o de asistencia a los
desempleados en virtud de un sistema de alcance general, no será exigible el
pago de las indemnizaciones o prestaciones mencionadas en el párrafo 1,
apartado a), del presente artículo por el solo hecho de que el trabajador no reciba
prestaciones de desempleo en virtud del apartado b) de dicho párrafo.
3. En caso de terminación por falta grave podrá preverse la pérdida del derecho a
percibir las indemnizaciones o prestaciones mencionadas en el párrafo 1, apartado
a), del presente artículo por los métodos de aplicación mencionados en el artículo
1 del presente Convenio.
Artículo 6º:
1.- Los estados partes en el presente pacto reconocen el derecho a trabajar, que
comprende el derecho de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida
mediante un trabajo libremente escogido o aceptado, y tomaran medidas
adecuadas para garantizar este derecho.
2.- Entre las medidas que habrá de adoptar cada uno de los estados partes en el
presente pacto para lograr la plena efectividad de este derecho, deberá figurar la
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orientación y formación técnico profesional; la preparación de programas, normas
y técnicas encaminadas a conseguir un desarrollo económico, social y cultural
constante; y la ocupación pelan y productiva, en condiciones que garanticen las
libertades políticas económicas fundamentales de la persona humana.
El Perú aprobó dicho instrumento internacional por decreto ley Nº 22231 del 11 de
julio de 1978. Ratificada por la decimosexta disposición final y transitoria de la
Constitución Política de 1979. El instrumento de ratificación fue de 1978, reiterado
en 1980 y vigente desde el año 1981.
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I. Toda persona tiene derecho al trabajo, el cual incluye la oportunidad de obtener
los medios para llevar una vida digna y decorosa a través del desempeño de una
actividad lícita libremente escogida o aceptada.
II. Los estados partes se comprometen a adoptar las medidas que garanticen
plena efectividad al derecho al trabajo, en especial las referidas al logro del pleno
empleo, a la orientación vocacional y al desarrollo de proyectos de capacitación
técnico – profesional particularmente aquellos destinados a los minusválidos.
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g. La limitación razonable de las horas de trabajo, tanto diaria como semanal. Las
jornadas serán de menor duración cuando se trate de trabajos peligrosos,
insalubres o nocturnos;
h. El descanso, el disfrute del tiempo libre, las vacaciones pagadas, así como la
remuneración de los días feriados nacionales.
Es importante resaltar que en la segunda parte del artículo 7º literal d), dice “en caso
de despido injustificado, el trabajador tendrá derecho a una indemnización o a la
Readmisión en el empleo o a cualesquiera otra prestación prevista por la legislación
nacional”, es decir, garantiza tanto la estabilidad absoluta como la relativa
2.4 Metodología
2.5 Diseño
Capítulo III
Caso práctico
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Esta casación constituye una jurisprudencia en materia laboral de gran
importancia, ya que brinda una protección más global y justa para los trabajadores
peruanos, lo cuales en muchas ocasiones son víctimas de empleadores abusivos
que no respeta sus derechos laborales y le ocasiona graves perjuicios a privarlos
de manera arbitraria de su medio de sustento económico y el de su familia.
El daño extrapatrimonial vendría ser el daño moral que sufre el trabajador víctima
de despido y su familia, es la afectación a la esfera sentimental de la víctima. El
daño moral en pocas palabra es el dolor, la angustia, la aflicción física o espiritual,
la humillación, y, en general, los padecimientos que se han infligido a la víctima.
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Otro tipo de daño extrapatrimonial es el daño al proyecto de vida que vendría a ser
la consecuencia de un colapso psicosomático para la víctima que significaría la
frustración o menoscabo del proyecto de vida. Es decir sus metas y sueños se
verían frustrado lo que llevaría a la víctima a un estado de depresión y
desesperanza.
Tanto el daño moral y el daño al proyecto de vida son daños a los que se tiene que
enfrentar el trabajador que se ve despedido de manera intempestiva y arbitraria.
La persona que se sufre de la violación de su derecho al trabajo al ser víctima de
despido arbitrario sufre tanto daños patrimoniales como daños extrapatrimoniales,
lo que conlleva que el daño ocasionado por dicho acto constituye un daño grave y
por lo tanto es necesario que ante la existencia de este se busque la manera de
resarcir de manera justa el mal causado por una conducta contraria a derecho.
Para resarcir dichos daños no es suficiente el solo hecho de la reposición del
trabajador al puesto de trabajo del que fue expulsado de manera injustificada, se
necesita que el trabajador pueda tener el derecho de recurrir a las instancias
judiciales para solicitar una indemnización por daños y perjuicios equitativa, justa y
de acuerdo al daño del que ha sido víctima.
Con ello podemos ver que el Tribunal Constitucional era de la idea que el
trabajador víctima de despido arbitrario tenía el derecho de escoger libremente por
solicitar la indemnización o reposición laboral, pero solo una de ellos y con el
cumplimento de lo solicitado se vería resarcido los daños causados, pero con el
transcurso de los años dicho criterio han sido modificado, ya que el solo
cumplimiento de uno de los dos derechos no era suficiente para resarcir el mal
causado ante un acto tan grave como que el trabajador sea expulsado de manera
injustificada de su centro de trabajo y por ende se vean despojado de su medio de
sustento económico y el de su familia.
El V Pleno también destacó que en caso de que a los trabajadores se les reconozca
una indemnización por daños y perjuicios derivados de despidos incausados y
fraudulentos, el Juez ordenará además el pago de daños punitivos, a fin de que se
pueda evitar que los empleadores vuelvan a incurrir en dicha conducta ilícita. El
importe de los daños punitivos será equivalente a lo que hubiera aportado el
trabajador a la ONP o AFP durante el periodo de despido y no será indispensable que
el trabajador los demande, pudiendo otorgarlo el juez de oficio.
Los plenos jurisdiccionales al ser mecanismos que buscan hacer efectivos los
principios constitucionales de igualdad en la aplicación de la ley y seguridad jurídica,
contribuyen a generar predictibilidad en el sistema y desincentivar la presentación de
demandadas temerarias, reduciendo así la carga procesal del aparato de justicia.
Por lo tanto el pleno mencionado como la sentencia de la corte suprema son del
criterio que el trabajador deben de gozar de una protección dual incluyente en
caso de despido arbitrario, ya que el solo hecho de obtener la reposición laboral o
la indemnización no reparara de manera global y justa el daño sufrido por un acto
violatorio de un derecho fundamental del ser humano, que es el derecho al trabajo
y a obtener los ingresos económicos para llevar una vida digna.
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Con lo que podemos darnos cuenta que el mencionado dispositivo legal permite
de manera implícita el despido arbitrario y tan solo establecen una indemnización
que tiene un tope legal, con ellos se vería quebrantados los derechos de los
trabajadores que podría ser víctimas en cualquier momento de una acto violatorio
de su derecho al trabajo y sean despojados de su medio de subsistencia
económica. Para ello creo que es necesario que se modifique dicho artículo y se
establezca una protección real contra el despido arbitrario en el Perú, donde se
señala la prohibición absoluta de despedir al trabajador de manera arbitraria y
establecer que la victima de dicho acto tendrá el derecho de solicitar tanto la
reposición como la indemnización por los daños causados, del mismo modo se
deben imponer sanciones pecuniarias a los empleadores abusivos que despida de
manera injustificada a sus trabajadores, con ello se consagraría la estabilidad
laboral absoluta en el Perú.
2- Datos de la casación:
La casación materia de este caso versa sobre la petición de una Indemnización por
daños y perjuicios seguido en un proceso ordinario laboral bajo el amparo de la nueva
ley procesal de trabajo - Ley Nº 29497 del 2009, que señala en su artículo 4 inciso 1
que La Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
República es competente para conocer del recurso de casación.
El recurso de casación fue interpuesto por el trabajador Numa Pompilio Romero
Suelpres, mediante escrito presentado el 3 de julio de 2015 contra la sentencia de
vista de fecha 16 de junio de 2015 que revocó la sentencia apelada de fecha 27 de
marzo de 2015 que declaro fundada en parte la demanda donde solicita
indemnización por daños y perjuicios a causa de la afectación de sus derechos por
haber sido víctima de despido arbitrario. Dicha sentencia de vista declaró
infundada la apelada.
El recurso de casación interpuesto por el demandante fue declarado procedente
mediante resolución de fecha 22 de setiembre de 2016, por infracción normativa del
49
artículo 1321° del Código Civil que señala lo siguiente que queda sujeto a la
indemnización de daños y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo,
culpa inexcusable o culpa leve. El resarcimiento por la inejecución de la obligación
o por su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso, comprende tanto el daño
emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y
directa de tal inejecución. Si la inejecución o el cumplimiento parcial, tardío o
defectuoso de la obligación, obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al
daño que podía preverse al tiempo en que ella fue contraída.
3- Instancias anteriores:
Señala que la Sala Superior no tomó en cuenta que fue trabajador de carrera
(auxiliar), y que fue reincorporado con fecha 23 de enero de 2009, tras haber sido
despedido el 11 de enero de 1996, es decir después de haber pasado 13 años y
que al retorno a sus actividades laborales la demandada lo promovió en el cargo
de Jefe de Área de Seguros de la Gerencia de Logística, para luego ser
despedido, tal como fue determinado por el Juez Constitucional en el proceso
recaído en el expediente N° 48338-2009-0, la que adquirió la calidad de cosa
juzgada; razón por la cual demanda el pago de la indemnización por daños y
perjuicios por haber sido víctima de despido arbitrario.
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1- Para la determinación de la existencia de responsabilidad civil, deben concurrir
necesariamente cuatro factores, que son los siguientes:
2- El artículo 1321° del Código Civil, señala que queda sujeto a la indemnización
por daños y perjuicios quien no ejecuta una obligación por dolo, culpa inexcusable
o culpa leve, quedando comprendido dentro de estos conceptos el daño
emergente y lucro cesante, en cuanto son consecuencia inmediata y directa de la
inejecución de una obligación.
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Pronunciamiento de la Sala que crean jurisprudencia en materia de
protección del despido arbitrario:
6- Emite pronunciamiento señalado que todo despido ilegítimo, trae consigo daños
a la persona que lo sufre, por cuanto de una manera u otra, deja de percibir los
ingresos con el que sostiene su vida propia y la de su familia y queda en el
desamparo económico. En ese mismo sentido el despido ilegítimo puede
ocasionar daños extrapatrimoniales.
6- Decisión de la sala:
A partir del año 2001 el Tribunal Constitucional empezó a emitir una serie de
sentencias relevantes en materia de protección contra el despido arbitrario que
constituye jurisprudencia en materia laboral. El criterio inicial del mencionado
tribunal era establecer que la protección adecuada contra el despido arbitrario era
la reposición laboral o la indemnización, pero solo podría solicitar el trabajador
víctima de despido arbitrario uno de estos derechos, estableciéndose un criterio
dual pero excluyente, dicho criterio se ven plasmado en la sentencia N° 0976-
2001-AA/TC, dicho criterio se encuentra establecido en las siguientes sentencias
que mencionare a continuación:
Del mismo criterio es el V pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral, que señala
que junto con la demanda de reposición por despido incausado o fraudulento, los
trabajadores pueden acumular la pretensión de indemnización por daños y perjuicios,
incluidos el daño moral, lucro cesante y daño emergente. Aunque
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este último no es común que se otorgue, pues el trabajador tendría que demostrar
que el despido le causó un daño específico con motivo del despido, distinto del
daño moral. Anteriormente los trabajadores debían primero iniciar un proceso de
reposición y en otro proceso posterior solicitar la indemnización.
El V Pleno también destacó que en caso de que a los trabajadores se les reconozca
una indemnización por daños y perjuicios derivados de despidos incausados y
fraudulentos, el Juez ordenará además el pago de daños punitivos, a fin de que se
pueda evitar que los empleadores vuelvan a incurrir en dicha conducta ilícita. El
importe de los daños punitivos será equivalente a lo que hubiera aportado el
trabajador a la ONP o AFP durante el periodo de despido y no será indispensable que
el trabajador los demande, pudiendo otorgarlo el juez de oficio.
Como podemos ver el V Pleno garantiza una protección aún más integral que la
establecida en la casación en mención, ya que señala que en el mismo proceso
judicial el trabajador podrá demandar tanto la indemnización como la reposición
ante el despido incausado y fraudulento, que constituye dos vertientes del despido
arbitrario, con ello se busca que el trabajador ahorre tanto dinero como tiempo
para obtener el resarcimiento de sus derechos quebrantados, asimismo dicho
pleno establecen el pago de indemnización por daños punitivos, con ello se busca
que el empleador reciba una especie de sanción económica por el daño causado,
ya que se verán obligado a pagar lo que hubiera aportado el trabajador a la ONP o
AFP durante el periodo de despido y ello se podrá conceder al trabajador a pedido
de parte o de oficio.
Por todo ello el despido arbitrario es un acto que atenta contra un derecho
constitucionalmente protegido que es el derecho al trabajo. Dicho derecho también
se encuentra amparado por diversos Tratados Internacionales que busca proteger
al trabajador de ser víctima de un despido arbitrario. Siendo esta la realidad el
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despido arbitrario es un acto violatorio de un derecho fundamental y por ello se
deben contar con una protección global y justa para que la víctima pueda ver
resarcido su derecho quebrantado.
Ante ello soy del criterio que debería modificarse el decreto antes mencionado y
establecerse la prohibición absoluta del despido arbitrario y en caso de que ello
suceda la imposición de sanciones pecuniarias elevadas a los empleadores y el
resarcimiento total de los derechos de los trabajadores víctima de este acto
mediante la reposición laboral y una adecuada y justa indemnización por daños y
perjuicios que incluya el daño emergente, el lucro cesante, el daño moral, el daño
al proyecto de vida y el daño punitivo.
Conclusiones
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haber obtenido con anterioridad la reposición laboral. Por lo tanto esta casación
establece que el trabajador despido de manera arbitraria goza de dos derechos la
reposición laboral y la indemnización por daños y perjuicios.
4- La casación en mención genera un criterio que tiene como fin que el trabajador
víctima de despido arbitrario tenga expedito su derecho para recurrir a los
tribunales de justicia pertinentes solicitando la reposición laboral y la
indemnización por daños y perjuicios, logrando con el cumplimiento de ello el
resarcimiento de sus derechos quebrantados y la debida sanciones para los
empleadores abusivos que despedida de manera injustificada a sus trabajadores,
ocasionando que dichos trabajadores se vean despojado de su medio de
subsistencia económica.
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Recomendaciones
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negativa por la falta de dichos aportes durante el tiempo que estuvo de manera
involuntaria e ilegal fuera de sus centro de labores, mientras que el empleador era
beneficiado al no tener que cumplir con dicha carga económica.
58
Referencias
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laboral en el Perú”. Recuperado de https://www.gestiopolis.com/el-despido-laboral-
en-el-peru/
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duro camino a la flexibilización laboral en Perú”. Recuperado de
https://gestion.pe/economia/duro-camino-flexibilizacion-laboral-peru-2136783
59
7- Martin Cortez Castro, Lima – Perú, artículo titulado: “Procedimiento del
despido justificado”. Recuperado de
http://mcortez.blogspot.es/1337920403/procedimiento-del-despido-justificado/
13- Artículo periodístico del diario la Primera digital titulado: “El despido arbitrario
y los derechos laborales”. Recuperado de
https://www.diariolaprimeraperu.com/online/especial/el-despido-arbitrario-los-
derechos-laborales-88985/
60
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Recuperado de https://tc.gob.pe/jurisprudencia/2014/04910-2012-AA.pdf
19- Carlos Rivera Ramos, 21 de marzo de 2013, artículo titulado: “El despido en
nuestra legislación”. Recuperado de http://laboraaa.blogspot.pe/2013/03/el-
despido-en-nuestra-legislacion.html
20- Uladech católica, Libro titulado “El Derecho del trabajo y los Tratados
Internacionales”. Recuperado de
http://files.uladech.edu.pe/docente/21441406/DERECHO_LABORAL_INDIVIDUAL
/2_SESION/Contenido_02.pdf
21- Yuri Rosario Cabezas Límaco con la colaboración de: José Cárdenas C,
Informe titulado “Criterios del Tribunal Constitucional en materia de despido”.
Recuperado de http://www.trabajo.gob.pe/archivos/file/difusion_laboral/pub_01.pdf
22- Franco M. García Lazo, 10 de febrero de 2009, artículo titulado: “El despido
arbitrario en el Perú” publicado en el blog jurídico - constitucional de investigación
y consulta universitaria. Recuperado de
http://ffrancogarcia.blogspot.pe/2009/02/el-despido-arbitrario-en-el-peru.html
23- Trabajo titulado: “¿Qué derechos tengo como trabajador ante un despido
arbitrario?”. Recuperado de http://www.cal.org.pe/defensoria/arbitrario_despido.pdf
25- Lunes 18 de septiembre del 2017, artículo periodístico publicado por el diario
Gestión titulado: “¿Cuáles son los tipos de indemnización laboral que establece la
legislación? Recuperado de https://gestion.pe/empleo-management/cuales-son-
tipos-indemnizacion-laboral-que-establece-legislacion-2200285
61
Recuperado de http://www.elperuano.pe/noticia-indemnizacion-despido-
45382.aspx
28- LEGIS.PE, 18 de mayo de 2017, artículo titulado: “TC: Procede reposición del
trabajador si se acredita que no aceptó indemnización por despido arbitrario”.
Recuperado de http://legis.pe/tc-procede-reposicion-trabajador-acredita-no-acepto-
indemnizacion-despido-arbitrario/
29- Ántero flores Aráoz expresidente del congreso, 4 de octubre de 2015, artículo
periodístico publicado en el diario el Peruano titulado: “Reposición o
indemnización”. Recuperado de - http://www.elperuano.com.pe/noticia-reposicion-
o-indemnizacion-33436.aspx
31- Omar Toledo Toribio Presidente de la Sala Laboral Transitoria de la Corte Superior
de Justicia de Lima. Profesor asociado de la Academia de la Magistratura, 15 mayo de
2012, artículo periodístico publicado en suplemento de análisis legal titulado:
Reposición por despido incausado y fraudulento. Recuperado de
https://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/17f65d804b44620d950595501dddbb53/D
_Juridica_150512.pdf?MOD=AJPERES&CACHEID=17f65d804b44620d95059550
1dddbb53
33- Casacion-Laboral-13319-2015-Callao-Despido-ilegitimo-siempre-genera-
daños-sujetos-a-indemnizacion. Recuperado de http://legis.pe/wp-
content/uploads/2017/03/Casacion-Laboral-13319-2015-Callao-Despido-ilegitimo-
siempre-genera-da%C3%B1os-sujetos-a-indemnizacion-Legis.pe_.pdf
34- Marzo 2017 – Perú, Boletín Informativo sobre novedades en derecho laboral.
Recuperado de https://pe.ontier.net/ia/informativo-laboral-ontier-marzo-2017.pdf
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Anexos
VISTA; la causa número trece mil ciento diecinueve, guion dos mil quince, guion
CALLAO, en audiencia pública de la fecha; y producida la votación con arreglo a
ley, se emite la siguiente sentencia.
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CAUSAL DEL RECURSO:
Mediante resolución de fecha veintidós de setiembre de dos mil dieciséis, que
corre en fojas Cincuenta y cinco a cincuenta y ocho del cuaderno de casación, se
ha declarado procedente el recurso interpuesto por el demandante, por infracción
normativa del artículo 1321° del Código Civil; correspondiendo a esta Sala
Suprema emitir pronunciamiento al respecto.
CONSIDERANDO:
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el resarcimiento se limita al daño que podía preverse al tiempo en que ella fuera
contraída”.
Sexto.- Conforme a lo previsto en el artículo 1321° del referido Código, señala que
queda sujeto a la indemnización por daños y perjuicios quien no ejecuta una
obligación por dolo, culpa inexcusable o culpa leve, quedando comprendido dentro
de estos conceptos el daño emergente y lucro cesante, en cuanto son
consecuencia inmediata y directa de la inejecución de una obligación.
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Sétimo.- En el caso concreto, el demandante sufrió la ruptura del vínculo laboral
de una manera no arreglada a derecho, conforme lo declararon el Octavo Juzgado
Constitucional de Lima, a través de la Resolución N° 13 del veintinueve de
setiembre de dos mil nueve, y la Cuarta Sala Civil de Lima a través de la sentencia
N° 18 del seis de marzo de dos mil trece.
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a las remuneraciones dejadas de percibir, en atención a estos considerandos este
colegiado en aplicación del criterio de equidad señalada en el artículo 1332° del
Código Civil, conviene en reconocer la suma de treinta y cinco mil nuevos con
00/100 soles (S/.35,000.00) por concepto de lucro cesante; y respecto al daño
moral, la suma de veinte mil con 00/100 soles (S/.20,000.00).
DECISIÓN:
Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto por el demandante,
Numa Pompilio Romero Suelpres, mediante escrito presentado el tres de julio
de dos mil quince, que corre en fojas ciento cincuenta y tres a ciento cincuenta y
cinco; en consecuencia, CASARON la Sentencia de Vista de fecha dieciséis de
junio de dos mil quince que corre de fojas ciento cuarenta a ciento cuarenta y
nueve, y actuando de sede de instancia: CONFIRMARON la Sentencia
apelada de fecha veintisiete de marzo de dos mil quince, que corre en fojas ciento
tres a ciento trece que declaró fundada la demanda sobre la pretensión de lucro
cesante y daño moral y MODIFICARON el monto a pagar por parte de la
demandada en cincuenta y cinco mil con 00/100 soles (S/. 55,000.00); y
DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el Diario Oficial “El
Peruano” conforme a ley; en el proceso ordinario laboral seguido con la demandada,
Corporación Peruana de Aeropuertos y Aviación Comercial S.A. (CORPAC
S.A.), sobre indemnización por daños y perjuicios; interviniendo como ponente, el
señor juez supremo Arias Lazarte y los devolvieron.
S.S.
ARÉVALO VELA
YRIVARREN FALLAQUE
ARIAS LAZARTE
DE LA ROSA BEDRIÑANA
MALCA GUAYLUPO
Beg.
67