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Fany Quispe
Escuela de Administración de Negocios para Graduados
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All content following this page was uploaded by Fany Quispe on 14 May 2018.
Sumilla:
El presente artículo desarrolla la colaboración eficaz
como un instrumento para combatir la criminalidad
organizada y los límites que presenta en un proceso
penal democrático. Se plantea las diferencias de
tratamiento que existe entre el colaborador-testigo y el
colaborador-informante, así como la necesidad de
garantizar la reserva de la identidad del colaborador y
el ejercicio del derecho de defensa de los acusados
que son incriminados con su declaración. También se
desarrolla las características especiales de su
regulación autónoma en el Perú y finalmente se
aborda la necesidad del traslado de información
proporcionada por el colaborador a los otros procesos
penales.
Palabras claves: informantes confidenciales,
colaborador, búsqueda de pruebas, testigo en
reserva, disociación, derecho de defensa, traslado de
información, justicia negociada.
Tommaso Buscetta integrante de la Cosa Nostra fue el testigo clave para lograr
la condena de cientos de personas por delitos de asesinato, narcotráfico,
extorsión y asociación mafiosa en el llamado Maxiproceso que se inició en Italia
en 1986. Unos años antes, Buscetta había solicitado reunirse con el Juez de
Instrucción Giovanni Falcone y se convirtió en informante.
Utilizar informantes o colaboradores para obtener información incriminatoria ha
sido descrito como un “dirty business”1 pues involucra negociar con personas
que han delinquido y a quienes los motiva un interés personal determinado.
1
Lee v. United States (1952) 343 U.S. 747, 757. “The use of informers, accessories,
accomplices, false friends, or any of the other betrayals which are "dirty business" may raise
serious questions of credibility. To the extent that they do, a defendant is entitled to broad
latitude to probe credibility by cross-examination and to have the issues submitted to the jury
with careful instructions.
2
UNODC, Manual de buenas prácticas para la protección de los testigos en las actuaciones
penales que guarden relación con la delincuencia organizada
//www.unodc.org/documents/organized-
crime/V0852046%20WP%20Good%20Practices%20(S).pdf p. 23
3
Cfr. Office of the Inspector General ”The Federal Bureau of Investigation's Compliance with
the Attorney General's Investigative Guidelines (Redacted) Special Report September
2005 https://oig.justice.gov/special/0509/chapter3.htm#155
4
THE USE OF A CRIMINAL AS A WITNESS: A SPECIAL PROBLEM Lecture Supplement
October 2007 Revision https://www.aclu.org/files/pdfs/drugpolicy/informant_trott_outline.pdf
5
SCHUNEMANN, B. “¿Crisis del Procedimiento Penal? ¿Marcha triunfal del procedimiento
penal norteamericano en el mundo?”, En Revista de Derecho penal, Montenvideo, Nº 11,
Junio 2000 en https://docslide.com.br/documents/bernard-schuenemann-crisis-del-
procedimiento-penal-marcha-triunfal-del.html
Ello en razón a que tal como señala Jeremias Behtham, la impunidad de uno
solo es mejor que la impunidad de muchos6. Efectivamente, uno de los grandes
problemas de la persecución de delitos de crimen organizado y los delitos que
no tienen una escena de crimen determinada (corrupción, lavado, etc.) es que
muchas veces solo podemos conocer las circunstancias del delito a través de
sus mismos actores, por lo que es necesario otorgar indulgencias o beneficios
a cambio de lograr el castigo para los otros.
Asimismo debido a la naturaleza de estos delitos y al temor a las posibles
amenazas sobre la vida, la familia o posesiones se inhibe al máximo la actitud
espontánea de revelar cualquier indicio, por insignificante que sea7. Es por ello,
que quien decide colaborar con la justicia y ha decidido traicionar a su grupo
criminal sabe que se pone en riesgo a cambio de obtener beneficios para su
persona e incluso su familia. Es conocido lo sucedido con numerosas
miembros de la familia del pentiti Tommaso Buscetta quienes fueron
asesinados a lo largo de muchos años8.
Es por ello que aplicar la colaboración eficaz va de la mano, con la necesidad
de proteger al declarante, de este modo se considera un instrumento poderoso
para enjuiciar eficazmente los casos de delincuencia organizada9.
6
NUÑEZ, Toribio, Ciencia Social según los principios de Bentham, Madrid, Universidad
Complutense de Madrid, 1835 p. 276. En:
https://books.googleusercontent.com/books/content?req=AKW5Qaf78J0WqdX0iDen9qD1n6keb
QiQqwCDCq4iaDpPskEh9mR7v4jn4Lc4h5_Hq1V9cN12BZgCVkNgv5cIK-iO8jqpIoOMZLlz-
seZJEwMOBZJ1SZJZ3eWo89jKbWUS1Wmunt6jiiJbohlR7GbhO7BAHbNyhDumYjkvbwqLv
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MQQEmrPv2lGQ9cXE5SfyVDln3hmB86GZwFVkF6JI6FKIZITYB8rpGmLI6yhGJWQHZ6RH
O7Stj2H7HJvwhlgOn1Ra_JjFUL_O9H-38
7
SLUPSKI, Diego Javier. “Modernos medios de investigación en materia penal”. Buenos
Aires, Ediciones Cathedra Jurídica. p. 33
8
https://elpais.com/diario/2000/04/05/internacional/954885611_850215.html
9
UNOCS Manual de buenas prácticas para la protección de los testigos en las actuaciones
penales que guarden relación con la delincuencia organizada
http://www.unodc.org/documents/organized-
crime/V0852046%20WP%20Good%20Practices%20(S).pdf Revisado 2l 18.04.2017 p. 23
como mínimo una pena de prisión reducida y protección física para ellos
y sus familias”10.
Si bien el proceso de colaboración eficaz no es un proceso contencioso en la
que se enfrentan dos partes, sino una expresión de justicia negociada en el que
la fiscalía e imputado de modo consensuado acuden al juez, no puede dejar de
anotarse que existen intereses contrapuestos de los que participan, pues los
fiscales quieren información corroborada que les permita sostener otros casos
y el colaborador quiere obtener el mejor beneficio posible.
El colaborador es ante todo una persona que delinque, es por ello que quien se
somete a la colaboración eficaz debe mostrar disposición de apartarse de la
comisión delictiva. Nuestro Código Procesal señala textualmente en el art. 474.
1 que para este proceso de colaboración eficaz se requiere que el solicitante
haya “abandonado voluntariamente sus actividades delictivas”
Esto es lo que se conoce en el ordenamiento italiano como acto de disociación,
esto es, “una efectiva ruptura del pacto delictivo con aquellos que concurren al
hecho delictivo. Es necesario entonces establecer en fase preliminar y con
absoluta certeza que la elección de colaborar no ha sido guiada por la misma
organización y no resulte inspirada por motivaciones opuestas respecto a la
disociación”11.
El colaborador es una persona que es considerada un delator. Al acudir a las
autoridades ha traicionado y violado los códigos internos de su grupo criminal,
por lo que desde el momento en que decide acogerse al proceso, se le asigna
una clave como colaborador y con este supuesto mínimo de protección de
reserva de su identidad se inicia el proceso en nuestra legislación.
La regla general entonces es la reserva de identidad, la que incluso puede
mantenerse después de la aprobación judicial del acuerdo conforme a las
circunstancias que pongan en riesgo su vida o integridad. Si se presenta el
caso de que el colaborador señale que no necesita de dicha reserva, el fiscal
deberá evaluar si exista riesgo contra su persona ello a fin de levantarlo.
El privilegio de la reserva de identidad es la regla también en el modelo
norteamericano, donde se ha sostenido en el caso Mc Cray vs Illinios (1937)
que el informante es una “parte vital del arsenal de la sociedad” y que la regla
básica que protege su identidad descansa sobre esa creencia12, sin embargo
se han desarrollado dos excepciones para conocer la identidad de un
informante: la primera establecida en el mismo caso Mc Cray Vs Illinios
10
UNOCS Manual de buenas prácticas para la protección de los testigos en las actuaciones
penales que guarden relación con la delincuencia organizada
http://www.unodc.org/documents/organized-
crime/V0852046%20WP%20Good%20Practices%20(S).pdf Revisado 2l 18.04.2017 p. 23
11
SANTOS ALONSO, Jesús y MERCEDES DE PRADA RODRÍGUEZ
Los colaboradores de la justicia en Italia Revista: Revista de derecho (Universidad de
Montevideo (1997- ). Facultad de Derecho) pp 1510-5172.
12
386 U.S. 300 (87 S.Ct. 1056, 18 L.Ed.2d 62) George McCRAY, Petitioner, v. STATE OF
ILLINOIS en: https://www.law.cornell.edu/supremecourt/text/386/300
13
ALAMEDA COUNTY DISTRICT ATTORNEY’S OFFICE Confidential Informants:
Protecting Their Identity. In: Spring-Summer 2017 POINT OF VIEW
http://le.alcoda.org/publications/point_of_view/files/SS17_INFORMANTS.pdf revisado 26-
08.2017.
BLOOM, Robert M. Ratting: The Use and Abuse of Informants in the American Justice
System Greenwood Publishing Group, 2002 – p. 40 En:
https://books.google.com.pe/books?id=BsxTEuUCFwsC&pg=PA40&lpg=PA40&dq=the+infor
mer+is+vital+part+of+society%E2%80%99s+defensive+arsenal.&source=bl&ots=OsvF5ooV
qe&sig=D5TALuhVHGC1rpE6i9XoEOm7PZc&hl=es-
419&sa=X&ved=0ahUKEwjQ8tn144TWAhXEMSYKHQlNCsYQ6AEIKTAB#v=onepage&q=th
e%20informer%20is%20vital%20part%20of%20society%E2%80%99s%20defensive%20ars
enal.&f=false
14
ALAMEDA COUNTY DISTRICT ATTORNEY’S OFFICE Confidential Informants:
Protecting Their Identity. In: Spring-Summer 2017 POINT OF VIEW
http://le.alcoda.org/publications/point_of_view/files/SS17_INFORMANTS.pdf
revisado 26-08.2017
15
De este modo ha sido recogido en el Reglamento de la Ley.. Art…
16
Cfr, ROJAS LOPEZ, Freddy. Alcances y Cuestiones Generales del Procedimiento Especial
de Colaboración Eficaz en el Nuevo Código Procesal Penal. En: Derecho & Sociedad
Asociación Civil Nº 39
17
D. Ley 25499 del 16.03.1992. Establecen los términos dentro de los cuales se
concederán los beneficios de reducción, exención, remisión o atenuación de la pena, a
incursos en la comisión de delitos de terrorismo
18
BUNGE CAMPOS, Luis. “Delatores, Informante y casos análogos” En: Nueva Doctrina Penal
1999/B p. 784
La información y la corroboración
Nuestro ordenamiento procesal no ha establecido un plazo para que el
colaborador otorgue la información que conoce a la fiscalía, como en el caso de
la legislación italiana por ejemplo, en el que se establece que:
19
SANTOS ALONSO, Jesús y MERCEDES DE PRADA RODRÍGUEZ
“Los colaboradores de la justicia en Italia” Revista: Revista de derecho (Universidad de
Montevideo (1997- ). Facultad de Derecho) p 76
20
JOSE SALAS, Luis Roberto. El imputado arrepentido, colaborador de la Justicia. Tesis
Universidad de Palermo, p. 105
http://dspace.palermo.edu/dspace/bitstream/handle/10226/869/Luis%20Roberto%20Jose%20S
alas.pdf?sequence=1&isAllowed=y Consultado 25-08-2017
21
Jessica A. Roth Informant Witnesses and the Risk of Wrongful Convictions 53
AMERICAN CRIMINAL LAW REVIEW 737 (2016)
Traslado de la Información
En el proceso de colaboración, el colaborador puede brindar información de
diferentes temas delictivos, que pueden ser de interés tanto del mismo fiscal
que conoce de la colaboración, de otros fiscales que llevan a cabo otras
22
Marx, G. (1988) Undercover: Police Surveillance in America. Berkeley: University of California
Press, citado en http://www.justice.gc.ca/eng/rp-pr/csj-sjc/jsp-sjp/rr05_5/p8.html
23
Art. 476-A 1. “Si la información arroja indicios suficientes de participación delictiva en las
personas sindicadas por el colaborador o de otras personas se debe iniciar la investigación
correspondiente.
24
Al respecto recordemos que por medio de EXP. N.º 00012-2008-PI/TC nuestro TC
estableció que se podía salvar la constitucionalidad del Art. 261º del Código de
Colofón
Fundamentar sentencias condenatorias basadas solo en delaciones no es lo
deseable en un proceso penal de un sistema democrático, es por eso que el
uso de la colaboración eficaz en otros procesos penales se encuentra limitado
a que ésta sea verosímil, esto es que existan elementos que corroboren la
información.
Cuando se trata de colaboradores-testigos su ofrecimiento en juicio debería
limitarse a casos graves y complejos cuya naturaleza no es posible comprender
sino es con la información del delator, ello en razón de que su identidad puede
ser levantada, con el riesgo que ello supone, a efectos de garantizar el derecho
de defensa de los incriminados frente a estas declaraciones que se han
obtenido a cambio de beneficios.
Sin embargo, en el caso de colaboradores-informantes, dado que la
información que proporciona es para realizar actos de búsqueda de prueba, es
lo obtenido en dicha actividad -y no el testimonio del colaborador- lo que será
valorado debidamente en otros procesos penales en los cuales se garantizará
el derecho de defensa de los acusados a contradecir dichas evidencias.