Fuentes Del Derecho

Fuentes del Derecho y fuentes históricas del
Derecho
1. Introducción
2. Fuentes del Derecho
3. Fuentes históricas del Derecho
4. Clasificación de las fuentes del Derecho
5. Fuentes no jurídicas del Derecho
6. Conclusiones
7. Referencias bibliográficas
8. Anexos
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Introducción
El presente trabajo de investigación tiene por finalidad precisar las fuentes de
la historia del derecho, destacando la evolución de las mismas y su
aplicación en el ámbito jurídico.
La monografía comprende: fuentes del derecho, fuentes históricas del
derecho, clasificación de las fuentes del derecho y fuentes no jurídicas del
derecho.
La veracidad y calidad de la investigación está sustentada en medios
bibliográficos y medios electrónicos, que dan fe del contenido del trabajo
desarrollado.
Los temas tratados, han sido sintetizados para lograr una fácil y rápida
comprensión de los tópicos materia de la investigación.
El equipo de trabajo se siente comprometido con el derecho cooperativo y la
Universidad Privada TELESUP al haber realizado una recopilaciones de
información de diversos estudiosos del derecho y en especial de las fuentes
del derecho y las fuentes históricas del derecho.
CAPITULO I
Fuentes del Derecho
1.1. DEFINICIÓN.-
Según Basadre GrohmannJorge, la fuente del derecho es:
“Todo aquello que es invocado como norma con fundamento
jurídico, al sentido manifestante de su origen y al factor real
de producción normativa y de la posterior evolución de
ésta.”1
SegúnGarcía Toma Victor, define a las fuentes del derecho como:
“Son todas las instancias posibles de relación intersubjetiva.
Expresan aquellos elementos que permiten obtener el
asentimiento comunitario querequiere la norma para ser
vigente, válida yeficaz.” 2
Las fuentes del derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la
creación, modificación o extinción de las normas jurídicas. A veces, también
se entiende por aquellas a los órganos de los cuales emanan las normas que
componen el ordenamiento jurídico (conocidos como órganos normativos o
con facultades normativas), y a los factores históricos que inciden en la
creación del derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las
nociones de fuentes del derecho en sentido material (fuentes materiales) y
fuentes del derecho en sentido formal o (fuentes formales).
Las fuentes del Derecho son un criterio de determinación del sistema jurídico
de un país considerado según tenga antecedentes de:
 El Derecho escrito, por ejemplo el Derecho romano las constituciones
de las polis griegas o los estados europeos.
 El Derecho anglosajon, basado en la jurisprudencia o conjunto de
sentencias precedentes (Commonlaw).
 El Derecho natural, o iusnaturalismo, que se distingue del derecho
positivo, en boga a finales del siglo XIX que defiende la existencia de
unas reglas universales o Derechos del hombre inalienables e innatos
desde su misma existencia.
Fuentes materiales
Son las razones o hechos (históricos, políticos, sociales, económicos,
éticos, religiosos, etc.) que provocan la aparición de una norma y
determina su contenido: Como por ejemplo, la Revolución Francesa
(que originó el Código napoleónico), y la religión islámica (que dio lugar
a la Sharia).
 Fuentes formales
Aluden al lugar donde brota el Derecho, donde lo recogemos;
tradicionalmente se señalan: la legislación, la jurisprudencia y la
costumbre. Comprende el estudio de los sistemas que tienen o han
tenido vigencia.
Fuentes históricas
Esta se puede definir como cualquier testimonio, documento, resto u
objeto utilizado por el hombre, que nos puede aportar información
significativa, parcial o total, sobre los hechos que han tenido lugar,
especialmente en el pasado.
 Fuentes Macho
Esta se puede definir como cualquier testimonio asociado a lo bueno y
lo malo de las personas.
1.2. DIVISIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO
Basadre Grohmann Jorge, manifiesta sobre la división de las fuentes del
derecho, lo siguiente:
“Las fuentes creadoras del derecho son la ley, lacostumbre y la
jurisprudencia judicial; asimismo tambien corresponde a a esta
categoría, en sentido amplio, la obra de los jurisconsultos,
entiéndase en este caso como fuente del Derecho, toda la

3
expresión representativa del Derecho vigente.”
a) La Ley
La ley es la norma escrita, de carácter general, que emana de los
órganos políticos del Estado y se asume que se fundamenta en una
necesidad común relativa a la convivencia 4. En puridad, alude a una
prescripción escrita y dictada por un órgano estatal competente,
conforme a un procedimiento prefijado, por el cual se manda,
autoriza, prohíbe o penaliza alguna conducta.
Características de la Ley
Abstractividad: apunta el deber ser.
Obligatoriedad: posee prescripciones imperativas atributivas.
Generalidad: regula lo colectivo.
Permanencia: rige para un número indeterminad de casosen el tiempo.

Voluntad política: plantea una manifestación consciente,deliberada y
abierta acerca de la voluntad del Estado.

Presunción de conocimiento: conocida por todos una vezpublicada
oficialmente.
Elementos de la Ley
Según PachecoMáximo5, los elementos son:
Elemento formal, atañe a la gestación de la ley.
Elemento material, atañe al contenido de la ley.
Importancia de la Ley
Posee mayor fijeza en la asignación de deberes y derechos.
Posee mayor certeza en su interpretación y aplicación.
Ofrece mayores facilidades para darse a conocer a la comunidad.
El vocablo ley, puede entenderse en un sentido amplio, como toda norma
dictada por autoridad competente, no solo el Poder Legislativo.
Cuando la ley ha silenciado por algunas cuestiones, o no es clara en su
interpretación y no se adecua a las nuevas condiciones impuestas por
nuevos tiempos, debe recurrirse a otros medios parallegar a la solución de
un problema o cuestión planteada, y es así, como otras fuentes aparecen
como creadoras de normas.
b) La Doctrina
Es la ciencia del derecho elaborada por los jurisconsultos y comprende el
conjunto de sus investigaciones, estudios, análisis y planteamientos críticos.
Contiene juicios, procesos y operaciones mentales efectuadas por abogados
con una sólida, experta y calificada formación académica.
Los conocedores y estudiosos del Derecho, reconocidos en ese ámbito por
sus publicaciones, se denominan doctrinarios, y el conjunto de sus opiniones
constituyen la doctrina. Si bien no puede usarse exclusivamente para
sustentar la defensa de un abogado, ni menos aún la sentencia de un Juez,
es usual que se utilice para apoyar el sustento de la interpretación de la ley
aplicada en el caso.
Características
· Descriptivo: presenta la riqueza teórica del plexo normativo de
unEstado.
· Científico: enriquece el derecho mediante su descripción, explicación y
sistematización.
· Práctico: contribuye a una mejor aplicación del derecho.
· Crítico: colabora en el perfeccionamiento del orden jurídico.
· Filosófico: interpreta la leyes basándose en hechos reales, históricos y
en un determinado paradigma.
c) La Jurisprudencia
Conjunto de fallos emanados de los órganos jurisdiccionales, que sirven para
regir la solución de un número indefinido de casossemejantes que pudiesen
presentarse. Lo sustancial de la jurisprudencia consiste en encontrar
aquellos principios y criterios sustentatorios de la actividad creadora del juez
formalizado en la expedición de una resolución.
En el Derecho Romano la jurisprudencia era definida, tal como expresa el
Digesto siguiendo las palabras de Ulpiano, como “el conocimiento de las
cosas divinas y humanas,ciencia de lo justo y de lo injusto”, aludiendo más
que a las decisiones de los jueces, que a la ciencia del derecho. Así aparece
el jurista como la persona autorizada para decidir sobre lo justo y lo injusto,
basado en su conocimiento, siguiendo la postura de los filósofos griegos, que
sostenían que las decisiones debían ser tomadas por los sabios, únicos
capaces de llegar a la verdad.
Actualmente, la jurisprudencia es el conjunto de sentencias concordantes,
dictadas por los jueces en casos similares. Cuando un juez decide una
cuestión sobre un tema determinado, sienta un precedente, que podrá ser
alegado por quien reclama un derecho semejante, y el Juez, el mismo u otro,
en su nueva sentencia, puede utilizarla.
Características
 Creadora del derecho: el juez, al resolver un caso particular no reglado
legislativamente, establece de manera concreta un específico sentido
jurídico, incorporando como norma al ordenamiento jurídico.

 Tarea pragmática: la expedición de normas generadoras de deberes y
derechos, obliga a dar solución a una situación deconflicto
interindividual no previsto en nuestro ordenamiento.

 Decisión final del órgano jurisdiccional competente: surgecuando un
fallo ha adquirido la condición de cosa juzgada.

 Expresión de concordancia judicial: la expedición de una
normajurisdiccional obliga a que en el futuro la magistratura resuelvaen
el mismo sentido.
d) Los usos y costumbres
La práctica repetida de ciertas conductas con conciencia de que son
obligatorias, en ciertas materias, es tenida como fuente válida del derecho,
de creación espontánea, y no ex - profeso como ocurre con la ley.
Alzamora Valdez, Mario: afirma que alude a la:
“Convicción colectiva de que la costumbre
tenga que cumplirse por necesidad de
convivencia social”1.
Esta convicción colectiva se sustenta en una idea compartida deforjar o
resguardar el bien común y el orden público.
Por ejemplo, la cláusula FOB, utilizada en la compra - venta internacional de
mercaderías que se transportan por buques, y que exime de responsabilidad
al vendedor por los riesgos de la mercadería una vez embarcada, surgió no
de la ley escrita sino por una necesidad procedente exclusivamente de los
usos y costumbres,esta convicción de las costumbres en muchísimos de las
veces se convierten en ley, o modifican las leyes existentes.
Respecto a algunos aspectos positivos de la aplicación de la costumbre
según García Toma, Victor3,indica que la costumbre presenta los siguientes
aspectos positivos:
 Interés directo de la comunidad: la práctica social refleja los cánones
morales y las expectativas económicas y sociales de la comunidad.

 Aplicación vitalista: su acomodo al medio facilita su relación armoniosa
con las exigencias sociales. Rejuvenece en eltiempo.

 Eficacia comprobada: su arraigo en el medio socialgarantiza su
cumplimiento efectivo y real.
CAPITULO II
Fuentes históricas del Derecho
Son elementos que permiten reconstruir el proceso de formación
delderecho a través de distintas épocas.
Los elementos históricos del derecho son:
Elementos directo
Permiten obtener información de modo inmediato, las cuales son normas
escritas, costumbres jurídicas, jurisprudencia, etc.
Elementos indirectos
Permiten complementar o ampliar la información obtenida de los
elementos directos, dentro de ellos tenemos crónicas, testimonios, restos
arqueológicos, expresiones folklóricas, literatura, informes administrativos,
documentos, memorias, cuentas, estadísticas, etc.
Princiapios del derecho
Los principios generales del Derecho y la jurisprudencia, que
complementan y sirven para interpretar las normas que han de ser
aplicadas, por lo que son fuentes que en la práctica tienen mucha
importancia.
Reglamentos
Los reglamentos emanados del poder ejecutivo, que por lo general
desarrollan las leyes. Normalmente, tiene una dependencia jerárquica de
la ley, sin perjuicio de la existencia de reglamentos derivados de la
potestad reglamentaria autónoma.
 La doctrina, en tanto que puede influir en la adopción de normas o
criterios de interpretación.
En el marco del Derecho internacional, el Estatuto de la Corte Internacional
de Justicia enumera como fuentes a:
 Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las
relaciones entre los Estados;
 La costumbre internacional;
 Los principios generales del Derecho;
A su vez, resultan medios auxiliares para la determinación del Derecho
internacional:
 La jurisprudencia de los tribunales internacionales, en los términos del
art. 59 del Estatuto;
 Las opiniones de la doctrina;
 Dentro de las fuentes extraordinarias del derecho cabe mencionar el
pacto colectivo de condiciones de trabajo según el artículo 49 del
Código de Trabajo, la cual puede tener aplicación regional si se
constituye como un pacto colectivo de condiciones de trabajo de
industria, actividad económica o región determinada.

 Por último, el contrato, como una norma individualizada, es
considerado vinculante para sus otorgantes, haciendo coercible el
cumplimiento de los mismos. (Artículo 1534 Código Civil, Decreto Ley
106 del Jefe de Estado de Guatemala).
La jurisprudencia (dos sentencias del Tribunal Supremo con el mismo
pronunciamiento sobre una materia) no es considerada una fuente del
Derecho, ya que no está enumerada dentro del artículo mencionado
anteriormente.
En México, son fuentes directas del Derecho los textos legales y la
jurisprudencia (decisiones reiteradas de la Suprema Corte de Justicia de la
Nación en Pleno que también es obligatoria a las Salas de la SCJN) o
funcionando en Salas; es importante señalar que también integran
jurisprudencia las Controversias Constitucionales y las Contradicciones de
Tesis, que es cuando dos Criterios sustentados por Tribunales Colegiados de
Circuito se contraponen, siendo entonces la Suprema Corte de Justicia de la
Nación en Pleno, o funcionando en Salas, que las resuelven determinando
cual criterio es el que debe prevalecer, las cuales son de observancia
obligatoria para todo el Poder Judicial de la Federación y del Fuero Común.
La de los Tribunales Colegiados de Circuito que son obligatorios para
Juzgados Federales y para todos los Tribunales del Fuero Común las cuales
consisten en cinco decisiones consecutivas en mismo sentido y ninguna
decisión en contra, pueden sentar un precedente obligatorio para los jueces y
personas con alto grado legislativo, es decir, según esta exposición es de
dimensión vertical de arriba a abajo.
En el sistema jurídico peruano, encuadrado dentro de la tradición romano-
germano-canónica, son fuentes del Derecho la legislación, la jurisprudencia,
la costumbre, la doctrina, los principios generales del Derecho y la
declaración de voluntad.
CAPITULO III
Clasificación de las fuentes del Derecho
3.1. Evolución de las fuentes
Las fuentes histórico-jurídicas, en un principio, hacen referencia exclusiva
a la ley. Tal atribución procede de la concepción racionalista asentada en
el siglo XVII. No obstante, a lo largo de los dos siglos, siguientes, una
serie de corrientes científicas europeas incluirían dentro de las fuentes
directas a la costumbre, las sentencias judiciales y la doctrina jurídica. Por
otro lado, la primera de estas corrientes científicas se originaría en el
corazón de la tradición jurídica anglosajona del siglo XVIII, con doctores
tan importantes como Edmundo Burlé, quien incluiría conceptos tales
como la "costumbreinmemorial" (inmemorial custom). Junto con la
inclusión de la costumbre, es también mérito de la escuela anglosajona el
haber incluido dentro de las fuentes primarias a la sentencia judicial, sino
en menor intensidad, en la totalidad de las tradiciones jurídicas
occidentales.
3.2. Se clasifican en fuentes directas e indirectas
3.2.1. Fuentes Directas
Son códigos y demás textos, que de un modo inmediato y concreto permite
conocer las leyes y costumbres vigentes en una época.
a) La Ley
Es una norma jurídica dictada por el legislador. Es decir, un precepto
establecida por la autoridad competente, en que se manda o prohíbe algo
en consonancia con la justicia, y para el bien de los gobernados. Según el
Jurista Constitucionalista panameño César Quintero, en su libro Derecho
Constitucional, la ley es una "norma dictada por la autoridad pública, que a
todos ordena, prohíbe o permite, y a la cual todos deben obediencia."
Las leyes son delimitadoras del libre voluntad de las personas dentro de la
sociedad. Se puede decir que la ley es el control externo que existe para la
conducta humana, en pocas palabras, son las normas que rigen nuestra
conducta social. Constituye una de las fuentes del Derecho, actualmente
considerada como laprincipal, que para ser expedida, requiere de
autoridad competente, o sea, el órgano legislativo.
b) Ley natural.- Ley natural es el concepto utilizado en la teoría del derecho
para referirse a la moral que precede a todas lascreaciones humanas y
especialmente las leyes convencionales opositivas. Su origen y marco
teórico es de tipo eclesiástico, pero es cierto que, ya Aristóteles, señalaba
la existencia de un fin en todas las cosas,que les mueve a buscar su lugar
o fin natural y que en el hombre es la felicidad, y consigue introducir el
concepto de lo inmutable y por encima de los hombres como origen
supervisor de los sistemas legales producidos por los hombres.

c) Ley natural es la verdad grabada en el corazón de todo serhumano e
integra el derecho natural. De ese modo la ley naturales una ley previa al
hombre mismo,
d) universal e inmutable (porsemejanza a las leyes físicas o químicas cuya
validez universalse puede verificar científicamente, del mismo modo la ley
naturales accesible mediante la razón).

e) Ley positiva.- En Derecho el origen de la definición de la ley se debe a
Tomás de Aquino en su SummaTheologica al concebirlacomo "La
ordenación de la razón dirigida al bien común dictada por el que tiene a su
cargo el cuidado de la comunidad y solemnemente promulgada".

f) Más modernamente, se denomina ley a la norma de mayor rangotras la
Constitución que emana de quien ostenta el poderlegislativo, mientras no
está aprobada es un proyecto de ley.

g) La Costumbre.- Es una práctica social reiterada, uniforme de un grupo de
personas identificadas culturalmente.
Generalmente se distingue entre buenas costumbres que son las que
cuentan con aprobación social, y las malas costumbres, que son
relativamente comunes, pero no cuentan con aprobación social, y a veces
leyes han sido promulgadas para tratar de modificar la conducta.
Usualmente las leyes son codificadas de manera que concuerden con las
costumbres de la sociedad que rigen, y en defecto de ley, la costumbre
puede constituir una fuente del derecho.
La costumbre jurídica tiene que cumplir dos requisitos:
El factor subjetivo u Opinio Iuris, que es la creencia o convencimiento de
que dicha práctica generalizada es imperativa y como tal produce
derechos y obligaciones jurídicas.
El factor objetivo o InveterataConsuetudo que es la práctica de la
costumbre en sí y que debe ser reiterada y unívoca.
En Derecho internacional la costumbre, es una práctica generalizada y
repetitiva de los estados y de otros sujetos del derecho internacional
aceptada como derecho y obligada a travésde lo denominado como
expectativa de derecho. Tiene tanta validez como los tratados
internacionales, no existiendo ninguna prelación de fuentes entre ellas.
La Costumbre es un derecho,podríamos definir la costumbre como la
repetición constante de ciertos actos o modos de obrar, dentro de una
colectividad, con la convicción de su necesidad.
No obstante, hay que tener en cuenta los hechos que llevan a una práctica
general y uniforme a ser considerada derecho por los sujetos del Derecho
Internacional. Para que cristalice la "opinioIuis" u elemento subjetivo
resulta de vital importancia las acciones u omisiones que realizan Estados
que son significativos de la comunidad internacional. Un ejemplo de ello lo
tenemos en la entrada en vigor del Convenio de Naciones Unidas de
Derecho del Mar, donde a raíz de la ausencia de ratificación del convenio
por los países industrializados hubo que hacer una revisión de la IX parte
del Convenio referente a la zona Internacional de losfondos marinos.
El Jurista Jiménez de Aréchaga,ha señalado muy pertinentemente las
especiales relaciones que Tratado Internacional y Costumbre tienen para
el desarrollo normativo del Derecho internacional.
e) Acto Jurídico.- El acto jurídico es el acto humano,consciente, voluntario, y
lícito, que tiene por fin inmediato establecer entre las personas relaciones
jurídicas, crear, modificar, transferir, transmitir, conservar, extinguir o
aniquilar derechos. El acto jurídico produce una modificación en las cosas
o en el mundo exterior porque así lo ha dispuesto el ordenamiento jurídico.

Para que se dé el acto jurídico no basta con que haya un sujeto y un objeto
con bastante capacidad, se necesita algo que los ponga en relación,
estableciendo un lazo o un vínculo que los una, haciendo pasar la relación
jurídica del estado de posibilidad al estado de existencia. Este tercer
elemento es un hecho, que porser productor de efectos jurídicos y se
denomina hecho jurídico,cuando tal hecho procede de la voluntad humana
recibe elnombre de acto jurídico.

Los actos jurídicos son positivos o negativos, según que seanecesaria la
realización u omisión para que un derecho comienceo acabe
respectivamente.
Con referencia a la formalidad del acto jurídico; es el conjunto delas
prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades quedeben ser
observadas al tiempo de la formación del acto jurídico.Estas solemnidades
pueden ser: la escritura del acto, la presenciade testigos, que el acto sea
hecho ante escribano público(notario), o por un oficial público (funcionario),
o con el concursodel juez del lugar.

Para la validez del acto es preciso que se hayan cumplido lasformas
prescritas por las leyes, bajo pena de nulidad. Cabeseñalar una evolución
del rol de la forma, en tanto que símboloutilizado para comunicar la
voluntad de realizar un actoconsecuencias jurídicas.

f) La Jurisprudencia
Se entiende por jurisprudencia las reiteradas interpretaciones que de las
normas jurídicas hacen los tribunalesde justicia en sus resoluciones, y
constituye una de las Fuentes delDerecho, según el país. También puede
decirse que es el conjunto de fallos firmes y uniformes dictadas por los
órganos jurisdiccionales del Estado.

Esto significa que para conocer el contenido cabal de las normasvigentes
hay que considerar cómo las mismas se vienenaplicando en cada
momento. El estudio de las variaciones de lajurisprudencia a lo largo del
tiempo es la mejor manera deconocer las evoluciones en la aplicación de
las leyes, quizá conmayor exactitud que el mero repaso de las distintas
reformas delderecho positivo que en algunos casos no llegan a
aplicarserealmente a pesar de su promulgación oficial.

En todo caso tampoco el estudio de las sentencias nos da lamedida exacta
de la realidad del derecho porque ocurre que enocasiones y por diversas
razones las sentencias dejan decumplirse o aplicarse.Esto es así
especialmente cuando el poder judicial entra encolisión con otros poderes
del Estado moderno como el ejecutivoy el legislativo, y aunque
compromete el principio de separaciónde poderes es un fenómeno que no
puede desconocersecompletamente al elaborar una teoría del derecho a
riesgo deque aparezca como totalmente separada de la realidad jurídica
ysocial.
g) Doctrina Jurídica
Se entiende por doctrina jurídica la opinión de los juristas prestigiosos
sobre una materia concreta y es una fuente del Derecho.
La doctrina jurídica,tiene su origen en el ámbito científico promovido por
lasuniversidades, que estudian la Ley vigente y la interpretan dentro de la
ciencia del derecho. No tiene fuerza obligatoria y no se reconoce como
fuente oficial del derecho en la mayoría de sistemas jurídicos, al contrario
de lo que ocurre con la jurisprudencia. Por la vía de los hechos, sin
embargo, constituye una fuerza de convicción para el juez, el legislador y
el desarrollo del derecho consuetudinario, dado que la opinión y la crítica
de los teóricos del derecho influye en la formación de la opinión de los que
posteriormente crean normas nuevas o aplican las existentes.
3.2.2. Fuentes Indirectas
Son obras redactadas con fines teóricos y prácticos por lostratadistas que
suministran datos y noticias para ilustrar ocomplementar el testimonio de las
fuentes legales.Nos muestran el derecho en su aplicación.
a) La Heurística.- comprende todo lo relacionado con:

 Las búsquedas en las bibliotecas, archivos y museos de laconsulta
de colecciones e índices de fuentes y bibliografías.

 La clasificación de ese material por orden cronológico, geográfico y
el contenido, es decir según el tiempo, lugar y modo como el autor a
recogido sus datos y la posición en que actúa, o según la esencia o
la forma de esos datos.
b) La Crítica.- puede ser externa e interna.
La primera estudia la efectividad del origen que se atribuyen a las
diferentes fuentes (que sea el autor y la época alegados); yanaliza sus
relaciones (anterioridad, influencia, copia, etc.) con otras fuentes así
mismo se ocupa de constatar si hubo adulteraciones o cambios en sus
contenidos.
La crítica interna o interpretación de las fuentes: es llamada hermenéutica
y conduce a atribuir fe o incredulidad a dichas fuentes, en relación con los
acontecimientos que estudian. Aquí cabe distinguir entre datos erróneos,
datos falsos, datos parcialmente exactos, datos enteramente exactos,
datos completos, datos incompletos; etc.
En su “método para el estudio de la etimología”,VamBluck, se refiere a la
crítica de las fuentes y sus afirmaciones son aplicables al método histórico
en general.-
Van Bluck distingue cuatro criterios, a saber:
· Criterio de la seguridad.
· Criterio de la sucesión de los relatos en el tiempo.
· Criterio del lugar.
· Criterio de los testigos oculares.
3.3. Otras clasificaciones de fuentes de derecho son:
 Fuentes principales o jurídicas

Todos aquellos vestigios que surgen en el ámbito cultural del derecho
ya sea para mostrar normas en su función reguladora, o como estas
son interpretados o aplicados.

 Fuentes accesorias o no jurídicas
Tienen su origen principalmente en ámbitos culturales que no son
Jurídicos (arquitectura, música, diarios, literatura en general).
 Fuentes escritas, orales o figuradas
Las fuentes escritas
Son documentos de archivo, elaborados con el propósito de transmitir
información.
Fuentes Orales
Por el modo de transmitir conocimiento, depende de la circunstancia
del portador de la información y debesometerse a análisis.
Comprenden las leyendas, anécdotas, proverbios, canciones, cuentos
y narraciones populares que se transmiten verbalmente y quedan en la
memoria.
Su importancia aumenta en la medida que se necesite loselementos de
una atmósfera histórica o ambientación con detalles particulares, que
únicamente los testigos o participantes de un hecho determinado
pueden captarlo de manera admirable mediante sus vivencias.
 Fuentes extra nacionales, nacionales, regionales y locales
Indole territorial: Aplicable a todoslos habitantes de un país.
Indole personal: Aplicable a los individuos de una raza o casta..
3.4. La clasificación del tratadista
3.4.1. Fuentes Inmediatas
Están comprendidos por textos de carácter legal, los trabajos
privados y falsificaciones(Copias) y los refranes que contenga los
principios de derecho.
3.4.2. Fuentes Mediatas: Están divididas en:
a) Referente a la vida del derecho, ésta a su vez se divide en dos
Grupos:
i) Las que afectan a su vida teórica

ii) Y las que afectan a su aplicación.
b) No referentes en concreto a la vida del Derecho.
3.5. Otra clasificación divide las fuentes en: gráficas, orales, objeto y
actos.
3.5.1. Fuentes gráficas: son las fuentes propiamente dichas, estas se
subdividen en escritas y pictóricas.
a. Fuentes escritas: Estas pueden tener un valor directo e
indirecto, entre las fuentes directas tenemos:

i) El derecho legislado:
Es el conjunto de leyes, que se handado en un momento,en
determinado tiempo y espacio determinado.

III) Elderecho convencional
Son documentos deaplicación del derecho, llámese
contratos, escrituras,protocolos, esto es el derecho vivo tal
como funciona entre laspartes de los actos o negocios
jurídicos.
b. El derecho judicial: No sólo la jurisprudencia de los tribunales,
es decir los fallos de los jueces, sino también alegatos,
demandas, documentos de registro, civil, de propiedad, etc.

c. El derecho doctrinario
Son las obras de los jurisconsultos que influyen sobre el derecho,
así como textos, diccionarios, etc.; que nos presenta el
derecho.
Se entiende por doctrina jurídica la opinión de los juristas
prestigiosos sobre una materia concreta y es una fuente del
Derecho.La doctrina jurídica surge principalmente de las
universidades, que estudian la Ley vigente y la interpretan dentro
de la ciencia del derecho.
No tiene fuerza obligatoria, y no se reconoce como fuente oficial
del Derecho en la mayoría de sistemas jurídicos, al contrario de lo
que ocurre con la jurisprudencia.Por la vía de los hechos, sin
embargo, constituye una fuerza de convicción para el juez, el
legislador y el desarrollo del derecho consuetudinario, dado que
la opinión y la crítica de los teóricos del derecho influye en la
formación de la opinión de los que posteriormente crean normas
nuevas o aplican las existentes.
d) Fuentes pictóricas
Son representaciones plásticas que han quedado acerca del
derecho de una época determinada. En el Perú, por ejemplo
encontramos las especies de la cerámica preinca, del estilo
mochica que representa juicios, aplicaciones de penas diversas
en las ceremonias, etc.
3.5.2. Fuentes Orales
Por el estudio de las palabras que pueden ser útiles para la
investigación del fenómeno jurídico, éste tipo de fuente nos
permite analizar la existencia o no existencia de determinadas
palabras en una época y un territorio determinado. Un ejemplo
sería las palabras ama sua, ama quella, ama llulla, que usaron
los incas en símbolo a una ley.
3.5.3. Fuente de Objeto
Son los instrumentos, emblemas o sellos antiguamente usados,
incluso obras públicas y las edificaciones, entre ellos tenemos la
corona, las banderas, los aparatos de ejecución, etc.
3.5.4. Fuente de Actos
Son los hechos de trascendencia familiar o legal como la
transferencia de domicilio o el matrimonio. Hay actos como
motines, demostraciones de espíritu popular que expresan un
estado de ánimo colectivo frente al derecho.
CAPITULO IV
Fuentes no jurídicas del Derecho
4.1. Definición
Son el conjunto de documentos históricos, no estrictamente con base
jurídica. En el caso nuestro vienen a ser las instituciones prehispánicas.
4.2. Método histórico para revisión bibliográfica
 La técnica
 Crítica de las fuentes (Heurística)
 La síntesis de los hechos constatados
4.3. Criterios para la valoración de las fuentes
Históricas
 El criterio de la seguridad
 El criterio de la sucesión de los relatos en el tiempo
 El criterio de lugar
 El criterio de los testigos actuales
Según Mejia M, Hernan, (2009) son Fuentes del Derecho las entidades
(costumbre, ley, doctrina, jurisprudencia) de donde brota el Derecho, en
derecho cooporativo, se tiene que sus fuentes formales de caracter teórico o
interpretativo e incluyen las que tienen fuerza vinculatoria general y forman
parte de la dinámica de la actividad empresarial,tanto la doctrina como la
jurisprudencia tienen caracterteórico e interpretativo, y en tanto la primera (la
doctrina) no tiene fuerza vinculatoria (ni general ni especial), la segunda la
tiene, pero generalmente en forma especial.
En cambio la Ley y la Costumbre, tienen fuerza vinculatoria general y forman
parte de la dinámica comercial. En consecuencia, el Derecho mercantil
excluye la Jurisprudencia y la Doctrina como Fuentes Formales, e incluye la
Ley y la Costumbre como tales.
Sin embargo, nada obsta para que los abogados litigantes en sus alegatos y
los jueces en sus providencias puedan citar doctrina y jurisprudencia.
Conclusiones
Las fuentes del derecho son la base para la creación de
normasjurídicas, las cuales presentan distintas clasificaciones tomando
en cuenta diferentes enfoques.

Las fuentes históricas del derecho vienen a ser las fuentes del derecho
propiamente dicha, que han sido ubicadas en el espacio y tiempo por
diverso autores y por distintas naciones, ello ayuda a comprobar su
evolución y efecto en la sociedad.

La clasificación de las fuentes del derecho permite acércanos con
exactitud a la distribución de las fuentes en función del criterio de los
autores.
Las fuentes no-jurídicas, a pesar de no sustentar base jurídica, nos
permiten relacionar al derecho con otras ciencias y su influencia es
vigente en el ámbito jurídico.
Referencias bibliográficas
Bibliograficas
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Lima. Liborio Estrada, 1972.
2. BASADRE GROHMANN, Jorge. “Historia del Derecho
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Universidad de Lima, I Edición, Lima, 2001.
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6. AGUILÓ REGLA, Josep: Teoría general de las fuentes del Derecho (y
del orden jurídico), Ariel, Barcelona, 2000
7. BOBBIO, Norberto, Teoría general del derecho, traducción de Rozo
Acuña, E., Temis, Madrid, 1997.
8. NINO, Carlos Santiago, Introducción al análisis del derecho, Ariel,
Barcelona, 1996.
9. DÍAZ CASTILLO, Roberto. "Manual de Fundamentos de Derecho".
Serviprensa Centroamericana. 1975, pá. 76.
10. PÉREZ LUÑO, A. Enrique. Teoría del Derecho: una concepción
de la experiencia jurídica. Madrid. Tecnos. 2009. Capítulo XVI. ISBN:
978-84-309-49.
Electrónicos
11. MEJÍA M.Alvaro Hernán,
www.blogger.com/profile/00862756458143764135 publicado 30 agosto
del 2009.
12. http://www.unifr.ch/derechopenal/articulos/pdf/HurtadoPozo2.pdf
13. http://www.monografias.com/Historia/index.shtml
14. http://www.unmsm.edu.pe/basadre/obras.htm
Anexos
FIGURAS
Figura 1: Teoria General del Derecho
Figura 1: Fuentes del derecho

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Fuentes del Derecho y fuentes históricas del

2. Fuentes del Derecho

3. Fuentes históricas del Derecho

4. Clasificación de las fuentes del Derecho

5. Fuentes no jurídicas del Derecho

El presente trabajo de investigación tiene por finalidad precisar las fuentes de

la historia del derecho, destacando la evolución de las mismas y su

aplicación en el ámbito jurídico.

La monografía comprende: fuentes del derecho, fuentes históricas del

derecho, clasificación de las fuentes del derecho y fuentes no jurídicas del

La veracidad y calidad de la investigación está sustentada en medios

bibliográficos y medios electrónicos, que dan fe del contenido del trabajo

comprensión de los tópicos materia de la investigación.

El equipo de trabajo se siente comprometido con el derecho cooperativo y la

Universidad Privada TELESUP al haber realizado una recopilaciones de

del derecho y las fuentes históricas del derecho.

Fuentes del Derecho

Según Basadre GrohmannJorge, la fuente del derecho es:

“Todo aquello que es invocado como norma con fundamento

jurídico, al sentido manifestante de su origen y al factor real

de producción normativa y de la posterior evolución de

SegúnGarcía Toma Victor, define a las fuentes del derecho como:

“Son todas las instancias posibles de relación intersubjetiva.

Expresan aquellos elementos que permiten obtener el

asentimiento comunitario querequiere la norma para ser

vigente, válida yeficaz.” 2

creación, modificación o extinción de las normas jurídicas. A veces, también

componen el ordenamiento jurídico (conocidos como órganos normativos o

creación del derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las

nociones de fuentes del derecho en sentido material (fuentes materiales) y

fuentes del derecho en sentido formal o (fuentes formales).

de un país considerado según tenga antecedentes de:

 El Derecho escrito, por ejemplo el Derecho romano las constituciones

de las polis griegas o los estados europeos.

 El Derecho anglosajon, basado en la jurisprudencia o conjunto de

sentencias precedentes (Commonlaw).

 El Derecho natural, o iusnaturalismo, que se distingue del derecho

positivo, en boga a finales del siglo XIX que defiende la existencia de

unas reglas universales o Derechos del hombre inalienables e innatos

desde su misma existencia.

éticos, religiosos, etc.) que provocan la aparición de una norma y

determina su contenido: Como por ejemplo, la Revolución Francesa

(que originó el Código napoleónico), y la religión islámica (que dio lugar

tradicionalmente se señalan: la legislación, la jurisprudencia y la

objeto utilizado por el hombre, que nos puede aportar información

lo malo de las personas.

1.2. DIVISIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO

Basadre Grohmann Jorge, manifiesta sobre la división de las fuentes del

“Las fuentes creadoras del derecho son la ley, lacostumbre y la

jurisprudencia judicial; asimismo tambien corresponde a a esta

categoría, en sentido amplio, la obra de los jurisconsultos,

entiéndase en este caso como fuente del Derecho, toda la

La ley es la norma escrita, de carácter general, que emana de los

órganos políticos del Estado y se asume que se fundamenta en una

prescripción escrita y dictada por un órgano estatal competente,

conforme a un procedimiento prefijado, por el cual se manda,

autoriza, prohíbe o penaliza alguna conducta.

Abstractividad: apunta el deber ser.

Obligatoriedad: posee prescripciones imperativas atributivas.

Generalidad: regula lo colectivo.

Permanencia: rige para un número indeterminad de casosen el tiempo.

abierta acerca de la voluntad del Estado.

Según PachecoMáximo5, los elementos son: