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Fecha de recepción: 1 de febrero de 2015 / Fecha de aprobación: 5 de abril de 2015

Público

La excepción de inconstitucionalidad en el
ordenamiento jurídico colombiano. Aproximaciones
elementales para su estudio y comprensión

Edgar Andrés Quiroga Natale

Revisión de tema

DOI: http://dx.doi.org/10.15425/redepub.34.2015.30

Universidad de los Andes


Facultad de Derecho
Revista de Derecho Público N.o 34
Enero - Junio de 2015. ISSN 1909-7778
La excepción de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurídico colombiano.
Aproximaciones elementales para su estudio y comprensión
Resumen
La excepción de inconstitucionalidad en Colombia, es entendida como una facultad —deber que tienen las autoridades
para inaplicar una norma y en su lugar aplicar la Constitución, representa una eficaz herramienta jurídica— política de
protección al principio de supremacía constitucional, garantizando (en el caso concreto) su jerarquía y materialidad
dentro del sistema de fuentes del derecho.
No obstante su gran importancia, esta se encuentra desprovista de un desarrollo legal y reglamentario, y, ante este vacío
normativo, ha sido la jurisprudencia quien ha establecido unas subreglas hermenéuticas para determinar su concepto,
naturaleza, características, elementos, límites y forma de aplicación. El estudio de las referidas subreglas constituye en
gran medida el objeto del presente análisis en calidad de aproximaciones elementales.

Palabras clave: Constitución, supremacía constitucional, control difuso de constitucionalidad y excepción de inconstitu-
cionalidad.

Unconstitutionality except in the Colombian legal system. Basic approaches to the study
and understanding
Abstract
The exception of unconstitutionality in Colombia, understood as a right - duty of the authorities to set aside a law and ins-
tead apply the Constitution, represents an effective legal tool in order to protect the constitutional supremacy ensuring (
in this case) its hierarchy and materiality within the sources of legal system.
Despite its importance, it is devoid of a legal and regulatory development due to this loophole, the jurisprudence has set
sub hermeneutical rules to determine its concept, nature, characteristics, elements, limits and application. The study
referenced sub-rules is largely the subject of this analysis as basic approaches.

Keywords: Constitution, constitutional supremacy, diffuse control of constitutionality and unconstitutionality exception.

A exceção de inconstitucionalidade no ordenamento jurídico colombiano. Aproximações


elementares para seu estudo e compreensão
Resumo
A exceção de inconstitucionalidade na Colômbia, é entendida como uma faculdade —dever que têm as autoridades
para não aplicar uma norma e em seu lugar aplicar a Constituição, representa uma eficaz ferramenta jurídica— política
de proteção ao princípio de supremacia constitucional, garantindo (no caso concreto) sua hierarquia e materialidade
dentro do sistema de fontes do direito.
Não obstante sua grande importância, esta se encontra desprovida de um desenvolvimento legal e regulamentário, e,
ante a este vazio normativo, tem sido a jurisprudência quem tem estabelecido umas sub-regras hermenêuticas para
determinar seu conceito, natureza, características, elementos, limites e forma de aplicação. O estudo das referidas sub-
regras constitui em grande medida o objeto da presente análise em qualidade de aproximações elementares.

Palavras-chave: Constituição, supremacia constitucional, controle difuso de constitucionalidade e exceção de inconsti-


tucionalidade.
La excepción de inconstitucionalidad en el
ordenamiento jurídico colombiano. Aproximaciones
elementales para su estudio y comprensión*

Edgar Andrés Quiroga Natale**

Sumario

Introducción – I. ANTECEDENTES – II. APROXIMACIÓN CONCEPTUAL Y NATURALEZA JURÍDICO-POLÍTICA – III. CARACTE-


RÍSTICAS – A. Competencia in genere de aplicación – B. Se aplica a solicitud de parte o de forma oficiosa – C. Obedece a
la existencia de unas condiciones objetivas de aplicación – D. Tiene efectos inter partes (regla general) – E. Se constitu-
ye en una institución distinta de la excepción de ilegalidad – F. Límites y deberes de aplicación – 1. Límites – 2. Deberes
de aplicación – IV. CONCLUSIONES – Referencias.

* Cómo citar este artículo: Quiroga Natale, E. A. (Junio, 2015). La excepción de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurídico colombiano. Aproxima-
ciones elementales para su estudio y comprensión. Revista de Derecho Público, 34. Universidad de los Andes (Colombia).

** Estudios de Doctorado en Derecho, Universidad Santo Tomás. Magíster en Derecho Económico, Universidad Externado de Colombia. Especialista
en Justicia Constitucional y Protección Jurisdiccional de los Derechos Fundamentales, Universidad de Pisa (Italia). Especialista en Resolución de
Conflictos y Estrategias de Negociación, Universidad Castilla La Mancha (España). Especialista en Derecho Administrativo, Universidad Santo Tomás.
Especialista en Derecho Constitucional, Universidad Nacional de Colombia. Especialista en Pedagogía, Unad. Abogado (Magna Cum Laude), Universi-
dad Pedagógica y Tecnológica de Colombia. Consultor y asesor jurídico externo de entidades públicas y privadas. Docente universitario: Externado de
Colombia, Nacional de Colombia, Libre de Colombia, Santo Tomás, Juan de Castellanos, UPTC, entre otras. Correo: edgarandresq80@gmail.com
Introducción i. Fase de reconocimiento: mediante la cual se
Edgar Andrés Quiroga Natale

consagran a título normativo las limitaciones


al detentador del poder, y, concomitante a ello,
El Estado social de derecho no es una conquista
la estipulación de un “catálogo” de derechos y
estática que denota una manera muy particular
garantías para sus destinatarios.
de organización del poder político, económico,
social, cultural y jurídico de una determinada ii. Fase orgánica: se evidencia en la creación
sociedad; a contrario sensu, se constituye en de instituciones formales mediante las cuales
una construcción dinámica y en constante rede- se ha de materializar el ejercicio del poder po-
finición1 que parte del establecimiento de unas lítico, garantizando su adecuada división y per-
instituciones formales que permean progresiva- mitiendo una asignación funcional para identi-
ficar el ámbito de competencias.
mente las informales y se integran al tejido so-
cial de un colectivo.
iii. Fase material: caracterizada por la existen-
cia de mecanismos idóneos y eficientes para
Sobre el particular expone el nobel Douglas
la protección real y efectiva de los derechos de
North: los miembros del colectivo.

Las instituciones son las reglas de juego en


La consagración del modelo social de derecho
una sociedad o, más formalmente, los cons-
en Colombia a partir de la Constitución Políti-
treñimientos u obligaciones creados por los
ca de 1991 no es ajena a la articulación de las
humanos que le dan forma a la interacción hu-
mana. En consecuencia, estas estructuran los fases en comento, en la medida que se puede
alicientes en el intercambio humano, ya sea identificar en su corpus:
político, social o económico. El cambio institu-
cional delinea la forma en que la sociedad evo- a) Cláusulas de reconocimiento de derechos y
luciona en el tiempo y es, a la vez, la clave para garantías (derechos fundamentales, sociales-
entender el cambio histórico (1990, pág. 3). económicos, colectivos y del medio ambiente
y derechos innominados), así como cláusulas
En ese ejercicio continuo y cambiante en la de restricción al ejercicio del detentador del
poder, tales como la sujeción al respeto de la
construcción del modelo, se observa una serie
Constitución y las leyes, reducción del ámbito
de etapas o estadios de diseño y articulación
de discrecionalidad y el condicionamiento de
que pueden identificarse bajo las siguientes
actuación a los procedimientos previamente
categorías: establecidos para el ejercicio del poder.

b) División del poder público y las instituciones


1 En ese sentido enseña el profesor Upegui: “el concepto de Estado
Social de Derecho en Colombia ha sido esquivo, sus contornos son por medio de las cuales se ha de materializar,
poco claros, sus funciones diversas y sus usos discursivos múltiples.
En varios intentos de aproximación a su definición abundan los lugares
con la corresponsal asignación de competen-
comunes y las referencias anacrónicas; su intensa carga valorativa lo cias. Se pueden identificar unas macrofuncio-
hace difícil de manejar con rigor, sorprende por las trampas ideológi-
cas que puede tender, y su característica de producto transcultural lo nes del poder público (ejecutiva, legislativa,
hace singularmente diverso” (2009, pág. 11).

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judicial, fiscalizadora y electoral) así como la acción formal de la persona, ciudadano o auto-

La excepción de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurídico colombiano. Aproximaciones elementales


existencia de unos entes autónomos con régi- ridad2 para poner en funcionamiento al entra-
men constitucional especial (Banco de la Re- mado institucional de protección, tales como el
pública, universidades, Comisión Nacional del
ejercicio del derecho de petición, la acción de
Servicio Civil y corporaciones autónomas regio-
tutela, acciones populares, acciones de grupo,
nales), y, concomitante con ello, la consagra-
acción de cumplimiento, habeas corpus, ha-
ción de cláusulas pro-legislatore de actuación y
responsabilidad de los servidores públicos, con beas data, acción pública de inconstitucionali-
estricta observancia en el ámbito funcional. dad, acción de nulidad por inconstitucionalidad
y acción constitucional de pérdida de investi-
c) Consagración de mecanismos de protección dura; b) Exceptivas o de inaplicación, grupo al
para la defensa de los derechos de los destina- que pertenecen aquellos mecanismos con que
tarios del poder.
cuentan las autoridades públicas para proteger
la Constitución, a partir de la inaplicación de
No obstante el diseño en referencia, la protec-
otras normas en virtud del principio de supre-
ción de los derechos de las personas en la rea-
macía constitucional.
lidad dista mucho de las consagraciones positi-
vas contempladas en la Carta superior; es decir,
A esta última categoría enunciada (exceptivas),

para su estudio y comprensión


una cosa es lo reconocido normativamente y
se encuentra adscrita la figura de la excepción
otra muy distinta lo materializado en la realidad,
de inconstitucionalidad, la cual ha de fungir
generando en muchos casos la inoperancia
como objeto del presente estudio a partir del
material de la Constitución con todas las co-
desarrollo de los siguientes acápites: i) Antece-
rresponsales consecuencias sociales, políticas,
dentes, ii) Aproximación conceptual y naturaleza
económicas, etc., que esto conlleva.
jurídico-política, iii) Características, iv) Límites y
deberes de aplicación, y, a título de corolario, la
Tener una Constitución solo de papel, equivale
presentación de unas v) Conclusiones.
de facto a no tenerla; por lo tanto, el reto ac-
tual del constitucionalismo debe girar en torno a
cómo garantizar esos derechos ya reconocidos, I. ANTECEDENTES
y es precisamente en este punto en donde los
mecanismos de protección y la forma como pue- La excepción de inconstitucionalidad en el or-
de accederse a ellos cobran un protagonismo e denamiento jurídico colombiano tiene antece-
importancia suma. dentes próximos en la Constitución de 1886
(reformada por el Acto Legislativo 03 de 1910),
Son múltiples las vías o herramientas de pro- y nace más como una necesidad política de mo-
tección constitucional, las cuales integramos en
las siguientes categorías: a) Propositivas o de 2 Tal como la intervención de los personeros, defensores del pueblo o
procuradores, quienes bajo competencia funcional están llamados a
acción, es decir, aquellas que requieren de la interponer acciones constitucionales para la protección de los dere-
chos de las personas.

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rigerar los efectos de la excesiva concentración Resulta importante recordar que la Constitución
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del poder por parte del detentador de la época, colombiana de 1886 fue producto de la pro-
que de la misma evolución en nuestra tradición puesta e imposición que el Partido Nacionalista
jurídica ya sea a título de desarrollo legislativo o —fundado por Rafael Núñez— hiciera a partir de
progresismo judicial.3 su propia concepción de lo que debía ser el Es-
tado y sus instituciones, pero de ninguna forma
El artículo 6 de la Ley 153 de 1887 reflejaba de surgió de un consenso pluralista que integrara
manera clara el lugar que la Constitución tenía diversas concepciones políticas; dicha Constitu-
dentro del sistema de fuentes y jerarquía nor- ción tuvo su origen en el Consejo Nacional de
mativa del ordenamiento para el constituciona- Delegatarios convocado mediante el Decreto
lismo de ese momento. La Constitución cumplía 594 de 1885, e integrado de tal forma que sus
una función de “legitimación ex-post” de la ley, decisiones se correspondieran con el querer del
la cual gozaba de presunción de constituciona- partido vencedor, es decir, el Nacionalista. Al
lidad solo por el hecho de haber sido expedida respecto comenta Carlos Restrepo:
con posterioridad a la entrada en vigencia de la
Constitución de 1886. El texto del artículo en co- En el nombramiento —no en la elección— del
mento afirmaba: personal del Consejo, se tuvo el cuidado de
balancear mecánicamente el número de repre-
Una disposición expresa de ley posterior a la sentantes de la antigua filiación conservado-
Constitución se reputa constitucional, y se apli- ra y de antigua filiación independiente (...) De
cará aun cuando parezca contraria a la Consti- ese modo, no hay exactitud al afirmar que en
tución. Pero si no fuere disposición terminante, el Cuerpo Constituyente estuvieran representa-
sino oscura ó deficiente, se aplicará en el sen- dos dos partidos, el independiente y el conser-
tido más conforme con lo que la Constitución vador; lo estaba uno solo, el nuevo, el nacional,
preceptúe. y de este solo partido es obra la Constitución
de 1886 (1972, pág. 108).
Lo anterior genera un sistema de sujeción di-
recta de las disposiciones contendidas en las Es decir, la Constitución de 1886 fue redactada
leyes, y, concomitante con ello, una prohibición para el mantenimiento de un partido en el po-
de inaplicación so pretexto de considerar que der, partido el cual tenía la mayoría en el Con-
estas puedan atentar contra la Constitución, ori- greso; por lo tanto, el artículo 6 de la Ley 153
ginando que la inaplicación de una ley solo sea de 1887 aseguraba que las leyes aprobadas por
posible previa existencia de derogatoria por el esa mayoría partidista no pudieran ser descono-
propio Congreso. cidas por quienes debían aplicarlas, ni siquiera
bajo el argumento de sostener que estas po-
drían atentar contra la Constitución.

3 Como sí sucedió en otros países, por ejemplo en Estados Unidos a


través de la célebre sentencia Marbury vs. Madison de 1803.

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Este “diseño institucional”, unido a muchas de 1886 ordenó consagrarlos en la ley, hecho

La excepción de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurídico colombiano. Aproximaciones elementales


otras consagraciones normativas, permitió que que supone un proceso de “legalización de los
en los gobiernos de Miguel Antonio Caro y Ra- derechos constitucionales”. Sobre el Particular
fael Núñez se excluyera y oprimiera a la oposi- María José Maya comenta:
ción y a quienes estaban en contra del régimen
político establecido: Los constituyentes de 1886 habían rebajado
los derechos constitucionales al rango de ley:
El cierre de los medios de comunicación, el para garantizar los derechos del Título III de
destierro de líderes políticos, la escasa parti- la Constitución, el artículo 52 de la misma or-
cipación en los cuerpos colegiados de repre- denó incorporarlos al Código Civil como título
sentación y la Ley de los Caballos ejemplifican preliminar, bajo el entendido de que este esta-
la exclusión y discriminación que tuvieron que tuto tenía aplicación preferencial (Código Civil
afrontar los integrantes de la minoría (Maya, de la Unión 1873, Art. 10). A pesar de que el
2012, pág. 120). Código Civil gozara de una mayor jerarquía con
respecto a otras leyes, el efecto sigue siendo el
La Constitución hasta ese momento no deten- mismo: esta forma de protección reducía la ga-
rantía de los derechos constitucionales al nivel
taba naturaleza de norma jurídica en sentido
de la ley (2012, pág. 127).
estricto, se constituía en una Carta Política me-

para su estudio y comprensión


diante la cual se explicitaba de forma general la
En igual sentido Jaime Sanín afirma:
organización del poder público, se establecían
los límites de las autoridades en el ejercicio del Obviamente esto no añadía nada a su fuerza,
poder y se consagraban algunos derechos de pues en virtud de esta disposición no se ele-
los ciudadanos; no obstante la existencia de vaba el título III a una categoría superior, sino
dicha consagración, la Constitución al no ser que, por el contrario, se le colocaba en una
norma de rango inferior (...) en teoría la Consti-
una norma en estricto sentido, no tenía la capa-
tución era ley suprema, pero los jueces podían
cidad de generar una sujeción jurídica directa
aplicar solamente la ley, no la Constitución; así,
para la protección de los derechos, ya que estos
entonces para dar efectividad práctica a los
requerían ser desarrollados por leyes posterio- derechos civiles y garantías sociales consagra-
res para permitir su exigencia de cumplimiento dos en la Constitución, era el caso incorporar
y ser justiciables. tales disposiciones a la legislación ordinaria
con base en las cuales debían producirse los
Tan evidente era la falta de sujeción directa de pronunciamientos judiciales (1971, pág. 105).
los “derechos constitucionales” que la misma
Carta Política ordenó incorporar algunos de El hecho de compartir la condición de exclusión,
ellos al Código Civil, con el objeto de garantizar y en algunos casos de persecución, unido a la
su aplicación preferente; es decir, de forma pa- sistemática violación de los derechos de los par-
radójica, para aumentar la protección de algu- tidos minoritarios o de oposición, impulsó a los
nos derechos constitucionales, el constituyente liberales y a los conservadores históricos a for-

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mar una alianza estratégica para poder de ma- Las citadas disposiciones normativas introdu-
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nera conjunta perseguir la introducción de una cen profundos cambios en el ordenamiento ju-
reforma constitucional en donde se sintieran rídico, sobre todo en lo que tiene que ver con el
integrados los intereses de la Nación y no solo sistema de fuentes del derecho, en la medida
los del Partido Nacionalista. De esta alianza sur- que sin hacer una mención expresa de la condi-
ge la “Unión Republicana” en 1909, como un ción normativa de la Constitución es claro que la
partido político que buscaba abolir con las con- ubica por encima de las leyes en el momento de
diciones referidas, a través de reformas consti- su aplicación, generando i) un reconocimiento
tucionales, el ordenamiento que hizo posible los implícito del principio de soberanía constitucio-
abusos cometidos por los gobiernos de Caro y nal y ii) una habilitación para inaplicar las leyes
Reyes. cuando estas sean contrarias a la Constitución,
consagrando un sistema difuso de control de
Es así como producto de la Unión Republicana constitucionalidad.
se impulsa la reforma constitucional materiali-
zada en el Acto Legislativo 03 de 1910, median- Aunado a ello, asigna a la Corte Suprema de
te el cual se introducen reformas estructurales Justicia competencia funcional para decidir so-
a la forma como se configura y ejerce el poder bre la exequibilidad de los actos reformatorios
público a partir de las ramas que lo integran: de la Constitución objetados por el gobierno, y
ejecutiva, legislativa y judicial. las demandas promovidas por los ciudadanos
en contra de leyes o decretos acusados de ser
Los artículos 40 y 41 del referido acto legislativo inconstitucionales, configurando un sistema
consagran por primera vez en la historia jurídi- concentrado de constitucionalidad.
ca de Colombia el control de constitucionalidad,
bajo las siguientes cláusulas normativas: Las anteriores reformas permiten realizar un
control de la ley por fuera del imperium del
Artículo 40.- En todo caso de incompatibilidad Congreso, y por esa vía que la configuración de
entre la Constitución y la ley se aplicarán (sic)
determinadas mayorías coyunturales en el Par-
preferencia las disposiciones constitucionales.
lamento evite hacer nugatorios los derechos ya
Artículo 41.- A la Corte Suprema de Justicia se
le confía la guarda de la integridad de la Cons- reconocidos constitucionalmente, ni llegar a
titución. En consecuencia, además de las fa- desconocerlos por parte de leyes posteriores,
cultades que le confieren ésta y las leyes, ten- derogando así la presunción “pétrea” de cons-
drá la siguiente: Decidir definitivamente sobre titucionalidad de las leyes explicitada en el artí-
la exequibilidad de los Actos Legislativos que culo 6 de la Ley 153 de 1887.
hayan sido objetados como inconstitucionales
por el Gobierno, o sobre todas las leyes o decre- Vemos cómo el surgimiento de la excepción de
tos acusados ante ella por cualquier ciudadano inconstitucionalidad no es una figura que se in-
como inconstitucionales, previa audiencia del
troduce de forma inconsciente o azarosa, a con-
Procurador General de la Nación.

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trario sensu, se corresponde con una realidad ii. Jurídica. La Constitución se consagra como

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histórica y una necesidad de controlar el poder una norma jurídica a la cual se le reviste de ca-
del presidente a través del manejo y dominio que rácter superior dentro del sistema de fuentes
del derecho.
este ejercía sobre las mayorías parlamentarias.

Por lo tanto, el concepto de Constitución tiene


El artículo 40 del Acto Legislativo 03 de 1910
varios “usos” o significados, entre los cuales
resulta ser, entonces, el origen normativo de la
afirma el profesor Ricardo Guastini se encuen-
excepción de inconstitucionalidad en Colombia,
tran los siguientes:
imbricando una nueva forma de control en el
ejercicio del poder público y un mayor balance
a) En una primera acepción, “Constitución”
entre la ramas y órganos que lo ejercen, lo cual denota todo un ordenamiento político de tipo
ha de servir de antecedente para su posterior “liberal”; b) en una segunda acepción, “Cons-
consagración, reconocimiento y desarrollo a titución” denota un cierto conjunto de normas
partir de la Constitución de 1991. jurídicas: groso modo, el conjunto de normas
—en algún sentido fundamentales— que carac-
terizan e identifican todo ordenamiento; c) en
II. APROXIMACIÓN CONCEPTUAL Y
una tercera acepción, “Constitución” denota
NATURALEZA JURÍDICO-POLÍTICA

para su estudio y comprensión


—simplemente— un documento normativo que
tiene ese nombre (o un nombre equivalente);
Con la expedición de la Carta de 1991, Colom- d) en cuarta acepción, en fin, “Constitución”
bia se convierte en un verdadero Estado consti- denota un particular texto normativo dotado de
ciertas características “formales”, o sea, de un
tucional —por lo menos desde la consagración
peculiar régimen jurídico (2007, pág.15).
formal—, elevando a canon superior el principio
de supremacía constitucional;4 a partir de esta
En igual sentido, y haciendo referencia a la na-
máxima sustantiva se articula la doble naturale-
turaleza jurídica de la Constitución, el profesor
za que le acompaña:
Fabio Pulido (2011) advierte la complejidad de
dicho reconocimiento, en la medida que el con-
i. Política. La Constitución se erige como una
Carta que funge de marco institucional para el cepto “norma” no es pacífico debido a su alto
desarrollo del poder público, fijando los límites grado polisémico. Al respecto anota:
de los detentadores del poder, los derechos de
los destinatarios de este, y la manera como se La ambigüedad de la palabra norma. La pala-
articulan las instituciones dentro de la estruc- bra norma es empleada para definir dos obje-
tura del Estado. tos con diferencias muy marcadas: (a) norma
como texto legal, es decir enunciados lingüís-
ticos que se encuentran dentro de un docu-
mento normativo; por otro lado, (b) el término
4 “Artículo 4. La Constitución es norma de normas. En todo caso de norma se emplea para referirse al significado
incompatibilidad entre la Constitución y la ley u otra norma jurídica, se
aplicarán las disposiciones constitucionales.” del texto legal –de la norma en el primer senti-

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do (R. Guastini, 1999). En la primera acepción, de ambigüedad es la derivada del artículo 42
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norma —como texto normativo— se refiere ex- de la Constitución, el cual establece las formas
clusivamente a aquellos documentos (y cada en que se constituye la familia en Colombia
una de sus partes) que son considerados como (2013, pág. 269).
fuentes formales de normas jurídicas (e.g.
constitución, códigos, decretos etc.). Norma, Dentro de este marco general de comprensión
según la segunda de las acepciones, puede ser de lo que entendemos por Constitución a partir
de carácter conceptual, constitutivo y deóntico. de 1991, y, teniendo en cuenta que la excepción
Las normas conceptuales tienen por objeto de-
de inconstitucionalidad —como ya fue anotado
finir términos legales, las constitutivas determi-
en el acápite de antecedentes—, no cuenta con
nan quiénes tienen poderes normativos y las
una reglamentación o desarrollo normativo más
deónticas establecen como jurídicamente obli-
gatorio, prohibido o facultativo un caso. La rele- allá de su consagración en la Carta superior, la
vancia de dicha distinción radica en que los or- “tarea” de dar cuenta de una aproximación con-
denamientos jurídicos están conformados por ceptual y de naturaleza, dos premisas impor-
normas (en el segundo sentido) y no por textos tantes para el análisis de la institución, ha sido
(normas en el primer sentido) (pág. 167). asumida en gran medida por la Corte Constitu-
cional, la cual más allá de generar una pacífica
Otro ingrediente que suma complejidad a nues-
y unificada definición, ha desarrollado la institu-
tra “arquitectura constitucional”, es su ambi-
ción a partir de identificar unos elementos co-
güedad semántica y sintáctica. Respecto del
munes que den cuenta de su corpus dogmático.
particular sostiene Humberto Sierra Porto:
En reciente jurisprudencia el máximo intérprete
Existe la denominada “ambigüedad semánti-
constitucional abordó el tema en estudio en los
ca”, que se verifica cuando una palabra tiene
siguientes términos:
más de un significado cuando es empleada en
un texto legal con distintos alcances semánti-
Como primera medida, es importante aludir
cos. A título de ejemplo de dicha ambigüedad,
que el artículo 4º de la Constitución Política
es posible citar la expresión “contribuciones”
establece que, cuando existen normas contra-
contenida en el artículo 338 de la Constitución:
rias a la Constitución, se aplicarán las medidas
en sentido genérico, dicho vocablo denota “tri-
contenidas en la Carta Política debido a su su-
buto”, en sentido específico, significa “contri-
perioridad jerárquica. Lo anterior fundamenta
buciones parafiscales” (…) Otra peculiaridad
el objeto de la figura conocida como excepción
de la interpretación constitucional en Colombia
de inconstitucionalidad.
es la denominada “ambigüedad sintáctica”, la
cual se advierte siempre que un determinado
La jurisprudencia constitucional ha definido
precepto o enunciado pueda expresar más de
que “la excepción de inconstitucionalidad es
una proposición dado que las conexiones entre
una facultad o posibilidad (o si se quiere, una
las palabras que lo componen pueden interpre-
herramienta) de los operadores jurídicos, en
tarse de distintos modos. Ejemplo de este tipo
tanto no tiene que ser alegada o interpuesta

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como una acción; pero se configura igualmen- entre el control constitucional y las formas de

La excepción de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurídico colombiano. Aproximaciones elementales


te como un deber en tanto las autoridades no gobierno propias de un determinado Estado,
pueden dejar de hacer uso de ella en los even- con el objeto de contribuir al sistema de pesos y
tos en que detecten una clara contradicción
contrapesos en un diseño institucional;5 es de-
entre la disposición aplicable a un caso con-
cir, que para el mantenimiento del principio re-
creto y las normas constitucionales”. En con-
publicano de la separación de poderes públicos,
secuencia, esta herramienta se usa con el fin
de proteger, en un caso concreto y con efecto la forma de gobierno de un Estado determina en
inter partes, los derechos fundamentales que gran parte quién puede o está facultado para
se vean en riesgo por la aplicación de una nor- hacer uso de esta figura.
ma de inferior jerarquía y que, de forma clara
y evidente, contraría las normas contenidas En razón de lo anotado, por ejemplo, en Estados
dentro de la Constitución Política (CConst., SU- de corte parlamentario6 o semiparlamentario,7
132/2013, A. Estrada). el control de constitucionalidad es más proclive
al reconocimiento de modelos concentrados y
De la anterior cita jurisprudencial se despren-
más limitado respecto de sus competencias o
den varios elementos de análisis, tales como
prerrogativas, en atención a la confianza o le-
la naturaleza binaria o dual de la excepción de
gitimidad que se deposita en las corporaciones

para su estudio y comprensión


inconstitucionalidad (política y jurídica), lo cual
legislativas, dando como consecuencia que la
se corresponde con la misma naturaleza binaria
excepción de inconstitucionalidad en la mayor
o dual de la Constitución a partir de la Carta de
parte de estos modelos sea inexistente o se
1991.
consagre pero solo como prerrogativa exclusiva
de los tribunales constitucionales en uso directo
En primer lugar, no se puede desconocer la na-
del control a las leyes; a contrario sensu, en los
turaleza y función política de la excepción de
Estados de corte presidencial,8 caracterizados
inconstitucionalidad, toda vez que como fue ex-
por la transferencia de grandes prerrogativas
puesto en los antecedentes de la figura esta se
al ejecutivo9 —llegando en algunos inclusive,
erige como un instrumento que permite coadyu-
excepcionalmente, a detentar competencias le-
var en la garantía del mantenimiento del equili-
brio de los poderes públicos, y así evitar que una
5 Argumento expuesto por el profesor Marc Carrillo en la clase impartida
coyuntural mayoría del Parlamento profiera nor- en la Especialización de Justicia Constitucional y Protección Jurisdic-
cional de los Derechos Fundamentales, el día 20 de enero de 2014 en
mas contrarias a la Constitución que impidiesen la Universidad de Pisa (Italia).
su inaplicación directa, como fue consagrado en
6 Como en el caso de Inglaterra.
el artículo 6 de la Ley 153 de 1887 ya comen-
tado. 7 Tal como Francia, Austria y Portugal.

8 Modelo hegemónico en América Latina, como el caso colombiano.


Sumado a lo anterior, la excepción de inconsti-
9 Por ejemplo, el presidente de la República de Colombia es jefe de Es-
tucionalidad es una expresión de la articulación tado, jefe de Gobierno, primera autoridad administrativa, comandante
en jefe de las Fuerzas Armadas, etc.

Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 11
gislativas—,10 resulta más regular la imbricación damental. Desde luego, a ellos corresponde
Edgar Andrés Quiroga Natale

de modelos de control difuso de constitucionali- determinarle su sentido, el sentido de toda ley


dad, habida cuenta de la necesidad de controlar particular emanada del cuerpo legislativo. Si
se encuentra entre las dos una contradicción
ese gran poder directo del presidente, así como
absoluta, aquella que tiene un carácter obliga-
el poder ejercido de forma indirecta a través del
torio y un valor superior debe naturalmente, ser
control de las mayorías de este en el Parlamen-
preferida; o, en otros términos, la Constitución
to. En estos modelos la excepción de inconsti- debe ser preferida a la ley, la intención del pue-
tucionalidad es de mayor aplicación no solo por blo a la intención de sus agentes (1988, pág.
parte de las Cortes o tribunales constituciona- 648).
les, sino que tal herramienta puede ser utilizada
de forma in genere por todos los jueces —y en En igual sentido escribió Alexis de Tocqueville:
algunos casos como el colombiano también por
El juez americano parece igual que los magis-
autoridades administrativas— con el fin de pro-
trados de otras naciones, sin embargo, está re-
teger vía jurisdiccional el posible desbordamien-
vestido de un inmenso poder político. ¿De dón-
to del poder del binomio presidente-parlamento. de procede ese poder? (…) La causa reside en
un solo hecho: los americanos han reconocido
Una segunda naturaleza de la excepción de in- al juez el derecho de fundar sus sentencias en
constitucionalidad es la jurídica, la cual se tra- la constitución a preferencia de las leyes. En
duce principalmente en la materialización del otros términos, ellos les han permitido no apli-
principio de la supremacía constitucional y el car las leyes que les parezcan contrarias a la
mantenimiento de la jerarquía de la Constitu- constitución (1981, pág. 169).
ción en el sistema de fuentes del derecho; es
En resumen, la excepción de inconstitucionali-
decir, que la aplicación de la excepción permi-
dad en Colombia no es una acción, recurso o
te que en un caso concreto y con efectos inter
grado de jurisdicción en estricto sentido proce-
partes se deje de aplicar una ley o norma y en
sal; su naturaleza, como ha de abordarse más
su lugar se aplique la Constitución, cuando es-
adelante, se corresponde con una facultad-de-
tas de forma evidente y palmaria conculcan los
ber de la autoridad dirigida a proteger una doble
valores, principios, fines, estructura, competen-
dimensión: i) Política, con el fin de coadyuvar a
cias y derechos constitucionales.
garantizar el equilibrio y separación de los po-
Al respecto expresó Hamilton: deres públicos; y ii) Jurídica, para garantizar el
principio de supremacía constitucional en el
Una Constitución es, en efecto, y debe ser caso concreto.11
observada por los jueces como una ley fun-

10 Explicitado en el caso colombiano en la posibilidad de expedir por 11 Ya que para garantizar dicho principio a nivel general se utilizan vías
parte del gobierno decretos legislativos, decretos extraordinarios y de- de control concentrado, tales como la acción pública de inconstitucio-
cretos con fuerza de ley. nalidad o la acción de nulidad por inconstitucionalidad.

12 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
III. CARACTERÍSTICAS Con respecto al punto de quién puede ejercer

La excepción de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurídico colombiano. Aproximaciones elementales


la excepción de inconstitucionalidad, la Corte
Constitucional se ha pronunciado a través de
Siguiendo la aproximación conceptual de cons-
varias providencias entre las cuales se desta-
trucción jurisprudencial expuesta en el apartado
can las siguientes:
anterior, podemos decantar la existencia de las si-
guientes características de la excepción de incons- La jurisprudencia también es uniforme en se-
titucionalidad en el ordenamiento colombiano: ñalar que la posibilidad de acudir a la excep-
ción de inconstitucionalidad no está reservada
A. Competencia in genere de aplicación únicamente a los jueces, sino que también se
hace extensiva para las autoridades adminis-
A diferencia de la primera consagración de la fi- trativas, no solo como una facultad, sino como
un deber, cuando quiera que haya una clara in-
gura sub examine estudiada a la luz del artículo
compatibilidad entre la Constitución y una nor-
40 del Acto Legislativo 03 de 1910, que al estar
ma de inferior jerarquía, prefiriéndose siempre
imbricada en el Título XV correspondiente a la
la primera. Pero en materia de tutela esa figu-
estructura y funciones de la Corte Suprema de ra es de recibo solamente si la aplicación de
Justicia podríamos afirmar que dicha competen- esas disposiciones contrarias a la Carta con-

para su estudio y comprensión


cia estaba dirigida con exclusividad a la Rama lleva la violación de derechos fundamentales
Judicial y en específico al referido órgano de cie- (T-357/2002, E. Montealegre).
rre, la consagración de la excepción de incons-
De otra parte hay que tener en cuenta que el
titucionalidad en la Constitución de 1991 se da
control por vía de excepción lo puede realizar
en el artículo 4, el cual hace parte del Título I
cualquier juez, autoridad administrativa e inclu-
que se refiere a los “principios fundamentales”
so particulares que tengan que aplicar una nor-
del Estado; por lo tanto, aunado a la obligación ma jurídica en un caso concreto (C-122/2011,
que tienen todas las autoridades públicas de J. Henao).
todas las ramas de proteger la Constitución y
garantizar sus fines en lo que corresponde a De lo anterior se colige que la competencia para
sus competencias, podemos concluir que dicha aplicar la excepción de inconstitucionalidad no
herramienta de protección de la supremacía recae en un criterio orgánico respecto de una
constitucional puede ser utilizada por cualquier rama del poder público a quien le esté asignada,
juez de la República —no solo por los órganos de por el contrario, se advierte que el constituyente
cierre—, así como por las autoridades públicas se apoya en el criterio funcional al destinarle di-
en general —y particulares que cumplan funcio- cha facultad a quien tiene la competencia para
nes públicas o presten servicios públicos— que aplicar normas.
tengan en virtud de sus competencias que dar
aplicación concreta a las normas jurídicas. Sobre el particular enseña el profesor Juan Ma-
nuel Charry:

Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 13
Para decidir sobre la excepción de inconstitu- por infringir la Constitución y las leyes (relación
Edgar Andrés Quiroga Natale

cionalidad, es competente cualquier ejecutor general de sujeción), y, ii) Cláusula pro legisla-
jurídico que deba aplicar la ley. Pues la norma tore para los servidores públicos, quienes ade-
constitucional establece el deber para todas
más de lo anterior, responderán por omisión y
las personas de aplicar la Constitución en caso
extralimitación en el ejercicio de sus funciones
de incompatibilidad con la ley, razón por la cual
(relación especial de sujeción).
no se comparten las tesis que restringen a de-
terminado sujeto o funcionario la capacidad de
aplicar preferentemente la Carta Fundamental
Aunado a lo anterior, el canon 122 superior esti-
(citado por Tobo, 1999, pág. 197). pula que no habrá empleo público sin funciones
expresamente detalladas en la ley o los regla-
En razón al criterio de asignación en comento, mentos.
se decanta la importancia de la competencia
funcional como uno de los pilares que edifican De los anteriores referentes normativos pode-
la estructura del ordenamiento jurídico que re- mos decantar que la competencia funcional de
gula las relaciones de las autoridades del Esta- los servidores públicos se encuentra profunda-
do entre sí, y de estas con los ciudadanos; por mente reglada y restringida a las funciones ex-
tanto, es un requisito sine qua non para el fun- ante asignadas en virtud de cláusulas directas
cionamiento de un modelo de Estado que se re- (competencia originaria) o cláusulas habilitan-
puta como social, constitucional y democrático tes ex-post (competencia derivativa generada
de derecho. en virtud de delegación, avocación, subroga-
ción, sustitución, subsidiariedad, etc.); por lo
La competencia, dentro del citado marco institu- tanto, resulta de suma importancia dar cuenta
cional cumple una doble función, a saber: i) Por de la habilitación funcional que acompaña el ac-
una parte, funge como cláusula de restricción tuar de quien funge como servidor del Estado.
o límite al ejercicio del poder público respecto
de quien lo detenta, y, ii) Por otra parte, sirve de Conforme a lo anotado, se puede advertir con
garantía-derecho de los destinatarios del poder claridad que la excepción de inconstitucionali-
(soberanos) para que este sea ejercido dentro dad se traduce en la aplicación de un modelo
del marco del principio de legalidad en los pro- de control de constitucionalidad “difuso exten-
cedimientos adelantados por las autoridades sivo”, en la medida que permite a los jueces la
públicas. inaplicación de las normas en el caso concreto
tal como opera en el derecho norteamericano,
El artículo 6 de la Constitución establece dos pero adicional a ello, extiende esa competencia
cláusulas de responsabilidad, de conformidad a quienes detentan la calidad de autoridades,
con la relación de sujeción con el poder público: categoría que de conformidad con el artículo 2
i) Cláusula de responsabilidad pro libertate para de la Ley 1437 de 2011 no solo son los servi-
los particulares, los cuales solo responderán dores del Estado sino además también los par-

14 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
ticulares que cumplen funciones públicas, y en cuentre contraria a la Constitución. En este

La excepción de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurídico colombiano. Aproximaciones elementales


virtud de dicha calidad les corresponde la tarea caso se debe subrayar que la norma legal o
de dar aplicación a las normas jurídicas. reglamentaria que haya sido exceptuada por
inconstitucional no desaparece del sistema ju-
rídico y continúa siendo válida ya que los efec-
B. Se aplica a solicitud de parte
tos del control por vía de excepción son inter
o de forma oficiosa
partes, solo se aplican para el caso concreto y
no anulan en forma definitiva la norma que se
En la medida que la excepción de inconstitucio- considera contraria a la Constitución (CConst.,
nalidad busca la protección del derecho objeti- C-122/2011, J. Henao).
vo dentro del marco del caso concreto, esta no
se da solo a solicitud de parte, sino que es un La citada jurisprudencia reafirma de forma cla-
deber ex-oficio de la autoridad ejercerla cuando ra, que la aplicación de la excepción no requie-
advierta que la aplicación de determinada nor- re de petitum expreso —ni siquiera cuando esta
ma violaría de forma directa la Constitución. El se aplica en el escenario del proceso judicial o
máximo intérprete constitucional se ha referido administrativo—, ya que como se ha anotado,
a esta característica en los siguientes términos: a pesar de que la misma se materializa y tiene
efectos en el caso concreto, su ámbito político y

para su estudio y comprensión


Debe tenerse en cuenta que no son las partes jurídico se extiende a la protección del derecho
en el proceso, sino la misma Constitución, la
objetivo sustancial y al control de los poderes
que habilita al juez para hacer prevalecer el or-
públicos, razón por la cual es facultad-deber de
denamiento superior. Por ello, el hecho de que
la excepción de constitucionalidad no sea ale-
la autoridad aplicarla cuando se corroboren las
gada por una de ellas, no implica que su decla- condiciones para su procedencia.
ratoria no pueda hacerse directamente por el
fallador. (…) En virtud de los argumentos ante- C. Obedece a la existencia de unas
riores, la jurisprudencia de esta Corporación ha condiciones objetivas de aplicación
concluido que la excepción de inconstituciona-
lidad puede aplicarse de oficio y que, en conse- Con el objeto de evitar que la aplicación de la
cuencia, su utilización “no comporta un exceso excepción de inconstitucionalidad se convierta
en los límites materiales y personales del pro-
en un instrumento de desobediencia a la ley, y
ceso en el cual ésta se verifica”, como tampoco
de contera a las reglas propias de la democracia
el desconocimiento del valor jerárquico norma-
tivo en que se estructura el ordenamiento jurí-
formal desbordando los límites de los poderes
dico (CConst., T-808/2007, C. Botero). públicos, la Corte Constitucional colombiana ha
desarrollado a través de su jurisprudencia unas
Este tipo de control se realiza a solicitud de condiciones objetivas que deben existir para la
parte en un proceso judicial o ex officio por aplicación legítima de la excepción, las cuales
parte de la autoridad o el particular al mo- son: i) Que exista una violación o contradicción
mento de aplicar una norma jurídica que en-
clara, evidente y palmaria de la norma llamada a

Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 15
ser inaplicada con la Constitución configurándo- su mutua contradicción, no pueden imperar ni
Edgar Andrés Quiroga Natale

se claramente un estatus de incompatibilidad, aplicarse al mismo tiempo, razón por la cual


y ii) Que la norma llamada a ser inaplicada sea una debe ceder ante la otra; en la materia que
se estudia, tal concepto corresponde a una opo-
una reproducción de otra previamente declara-
sición tan grave entre la disposición de inferior
da inexequible o nula por inconstitucional.
jerarquía y el ordenamiento constitucional que
aquella y este no puedan regir en forma simul-
Respecto de la exigencia de incompatibilidad
tánea. Así las cosas, el antagonismo entre los
manifiesta, la Corte se pronunció desde prema- dos extremos de la proposición ha de ser tan
tura jurisprudencia mediante la sentencia T-614 ostensible que salte a la vista del intérprete,
de 1992 de la siguiente forma: haciendo superflua cualquier elaboración jurí-
dica que busque establecer o demostrar que
Para que la aplicación de la ley y demás dispo- existe (CConst., T-614/1992, J. Hernández).
siciones integrantes del ordenamiento jurídico
no quede librada a la voluntad, el deseo o la En el mismo sentido, la Corte reitera la exigen-
conveniencia del funcionario a quien compe-
cia en estudio así:
te hacerlo, debe preservarse el principio que
establece una presunción de constitucionali- A este respecto, resulta pertinente recordar
dad. Esta, desde luego, es desvirtuable por vía que, si bien es cierto cabe la excepción de in-
general mediante el ejercicio de las aludidas constitucionalidad en todo caso de manifiesta
competencias de control constitucional y, en contradicción entre las disposiciones constitu-
el caso concreto, merced a lo dispuesto en el cionales y las leyes u otras normas, con el fin
artículo 4º de la Constitución, haciendo preva- de obtener la efectiva prevalencia de la Carta
lecer los preceptos fundamentales mediante la Política mediante su aplicación preferente (ar-
inaplicación de las normas inferiores que con tículo 4º C.P.), ello tan solo es posible cuando
ellos resultan incompatibles. surge una oposición evidente, esto es, una ver-
dadera e insoslayable incompatibilidad entre
Subraya la Corte el concepto de incompatibili-
dos mandatos, uno de los cuales —el inferior—
dad como elemento esencial para que la inapli-
tiene que ceder ante el precepto constitucional
cación sea procedente, ya que, de no existir, el
(CConst., T-063/1995, J. Hernández).
funcionario llamado a aplicar la ley no puede
argumentar la inconstitucionalidad de la nor-
La inaplicación de una norma de jerarquía infe-
ma para evadir su cumplimiento.
rior con apoyo en el artículo 4 de la Carta supo-
El Diccionario de la Real Academia de la Len- ne necesariamente la incompatibilidad entre
gua define la incompatibilidad en términos ge- su contenido y el de los preceptos constitucio-
nerales como “repugnancia que tiene una cosa nales. Si tal incompatibilidad no existe, no cabe
para unirse con otra, o de dos o más personas la inaplicación y la circunstancia no es otra que
entre sí”. la de incumplimiento o violación de los manda-
tos dejados de aplicar (CConst., C-600/1998,
En el sentido jurídico que aquí busca relievar- J. Hernández).
se, son incompatibles dos normas que, dada

16 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
En atención a la segunda hipótesis de condi- de normas de inferior jerarquía a la Constitu-

La excepción de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurídico colombiano. Aproximaciones elementales


ción objetiva de aplicación el máximo intérprete ción. De lo contrario, en caso de existir dudas
constitucional ha expresado que: o argumentos plausibles a favor de la compati-
bilidad entre ambas normas, se impone el de-
Según la jurisprudencia de esta Corporación, la ber, también de raigambre constitucional, de
excepción de inconstitucionalidad únicamente aplicar la normatividad legal y reglamentaria
puede aplicarse cuando resulta incuestionable vigente, que es un “principio que rige la ope-
—conforme al texto de la disposición o clarísima ratividad del Estado de Derecho y hace posible
jurisprudencia de la Corte Constitucional— que el funcionamiento de las instituciones dentro
viola la Carta. (ii) que la norma que fue inapli- del esquema de organización jurídico-política
cada corresponda a la reproducción de una previsto en la Constitución.” Ahora, valga acla-
declarada inexequible por la Corte Constitucio- rar que, evidenciada dicha incompatibilidad, la
nal, en cuyo caso se verificaría la violación del aplicación de la excepción de inconstitucionali-
artículo 243 de la Carta (CConst., A-015/2003, dad se convierte en un deber y no una simple
M. Monroy). posibilidad discrecional del operador jurídico
(CE, Consulta y Servicio Civil, 20 may. 2010, W.
La exigencia de que existan unas condiciones Zambrano).
objetivas de aplicación también ha sido estudia-
En resumen, el uso de la excepción de inconsti-

para su estudio y comprensión


da y decantada por el Consejo de Estado, quien
tucionalidad debe obedecer a unos criterios ob-
sobre el particular ha manifestado:
jetivos de aplicación tales como la manifiesta in-
La aplicación de la excepción de inconstitu- compatibilidad de la norma llamada a ser inapli-
cionalidad está condicionada a la existencia cada con la Constitución, o, la reproducción de
de una situación de incompatibilidad visible e una norma previamente declarada inexequible o
indiscutible entre una norma Constitucional y nula por inconstitucionalidad; cualquiera de las
una de inferior jerarquía, que obliga a preferir
dos condiciones deben estar presentes como
la primera en razón de su carácter fundante
requisito sine qua non para que la aplicación
de todo el ordenamiento jurídico. (…) Esta exi-
de la excepción de constitucionalidad se repute
gencia se explica porque (…) la excepción de
inconstitucionalidad, que busca preservar la como legítima.
supremacía de la norma superior, implica a su
vez el sacrificio de otros principios constitucio- D. Tiene efectos inter partes
nales, como la presunción de constitucionali- (regla general)
dad de la que gozan las leyes y demás normas
del ordenamiento jurídico y del deber de obede- Aunque como se ha hecho referencia, la apli-
cimiento de unas y otras por parte de todas las cación de la excepción de inconstitucionalidad
autoridades; por tanto, su invocación requiere
protege el ámbito del derecho objetivo, no obs-
argumentos de plena evidencia de incompati-
tante esa condición, sus efectos son inter par-
bilidad que justifiquen sin asomo de duda la
tes, es decir, solo vinculan a las partes sujetas
necesidad de apartarse en un caso concreto

Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 17
al caso concreto. Dicha característica ha sido re- no haya producido efectos en el asunto particu-
Edgar Andrés Quiroga Natale

conocida y reiterada en varias providencias de lar del que se trata (A-015/2003, M. Monroy).
la Corte Constitucional, entre las cuales se hace
Producto de lo anterior, se decanta que la apli-
referencia a las siguientes:
cación de la excepción de inconstitucionalidad
La excepción (…) produce efectos sino respecto no excluye el control ex-post que pueda hacer
de ella, es decir, individuales. Por otra parte, a la Corte Constitucionalidad o el Consejo de Es-
diferencia de la acción, la excepción de incons- tado en ejercicio del control concentrado res-
titucionalidad no requiere de tribunales espe- pecto de las normas sujeto de la inaplicación,
ciales, sino que puede ser conocida por los
en respuesta a una acción pública de inconsti-
tribunales ordinarios (T-006/1994, V. Naranjo).
tucionalidad o de nulidad por inconstitucionali-
Así, en cuanto a su naturaleza jurídica, la ex- dad que se promueva sobre estas, ya que dicho
cepción de inconstitucionalidad establecida en control (el concentrado) tiene efectos erga om-
el artículo 4 de la C.P. es un mecanismo de con- nes y se realiza de forma general y abstracta.
trol constitucional de carácter difuso, que opera En punto de lo anotado, la Corte Constitucional
cuando la autoridad judicial y excepcionalmen- ha manifestado:
te administrativa, a petición de las partes o de
oficio, detecta un vicio de inconstitucionalidad Considera la Corte que las excepciones de
en una norma de inferior jerarquía e inaplica la inconstitucionalidad que profieren las autori-
norma prefiriendo la Constitución solo para el dades judiciales, administrativas o los parti-
caso en cuestión, es decir con efectos interpar- culares cuando tengan que aplicar una ley, no
tes (C-803/2006, J. Córdoba). elimina la posibilidad que tiene la corporación
de realizar el control de constitucionalidad de
En el mismo sentido, la Corte Constitucional a determinado precepto. (…) La Corte encuentra
través de autos ha dado alcance a varias de las que teniendo en cuenta el artículo 241 de la
características de la excepción de inconstitucio- C.P., la instancia última de control de constitu-
nalidad, y, en lo que respecta al efecto inter par- cionalidad de las leyes en Colombia es la Corte
Constitucional, de tal manera que las excep-
tes generado por la figura ha sostenido:
ciones de constitucionalidad pueden ser aco-
La definición acerca de si existe o no la incom- gidas o no por ésta Corporación, no configura
patibilidad entre la norma inferior y las funda- un precedente vinculante y tiene preeminencia
mentales debe producirse en el caso especí- sobre los fallos particulares que se hayan dado
fico, singular, concreto, y en relación con las por vía de excepción. Esta preeminencia de la
personas involucradas en el mismo, sin que jurisdicción constitucional sobre las decisiones
pueda exceder ese marco jurídico preciso. Se particulares y concretas que se establecen a
habla entonces de un efecto inter partes, o cir- través de la excepción de constitucionalidad se
cunscrito a quienes tienen interés en el caso. Y justifica teniendo en cuenta que el control de
la norma inaplicada no se afecta en su vigencia constitucionalidad tiene efectos erga omnes
general, aunque, por motivo de la inaplicación, y se realiza de forma general y abstracta. De

18 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
igual forma se subraya que los efectos del fa- nas involucradas en el mismo, sin que pueda

La excepción de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurídico colombiano. Aproximaciones elementales


llo de constitucionalidad hacen tránsito a cosa exceder ese marco jurídico preciso. Se habla,
juzgada y determinan en forma definitiva la por tanto, en este caso de un efecto inter par-
continuidad o no de la norma dentro del sis- tes, o circunscrito a quienes tienen interés en
tema jurídico, efecto que da coherencia y se- el caso (CE, Quinta, 14 dic. 2006, D. Quiñones).
guridad jurídica al sistema jurídico colombiano
(C-122/2011, J. Henao). No obstante, la prolija y coincidente producción
jurisprudencial tanto de la Corte Constitucio-
El Consejo de Estado en igual sentido se ha pro- nal como del Consejo de Estado reiterando los
nunciado respecto del alcance y efectos que ge- efectos inter partes de la aplicación de la ex-
nera la aplicación de la excepción de inconstitu- cepción de inconstitucionalidad, encontramos
cionalidad coincidiendo en que esta institución, que en algunas providencias del máximo intér-
tal y como fue concebida por el constituyente, prete constitucional se han dado efectos inter
faculta para no aplicar en el caso concreto y pares12 a la aplicación de la figura sub-examine.
en su lugar aplicar la Constitución, sin llegar a Tal es el caso del Auto 071 de 2001 mediante el
configurar una potestad derogatoria o de nuli- cual la Corte ordena inaplicar el Decreto 1382
dad sobre la norma inaplicada. En ese sentido de 2000 respecto de las normas de reparto
el máximo órgano de lo contencioso administra-

para su estudio y comprensión


imbricadas en esta norma, y en su lugar indi-
tivo ha sostenido: ca que debe aplicarse la regla de competencia
contenida en el artículo 86 de la Constitución
Cuando se invoca la enunciada excepción, los
constituyéndose en una orden para todos los
argumentos deben estar encaminados a evi-
denciar que una ley que ha sido utilizada en el casos semejantes.
proceso que se discute es contraria a la Consti-
tución Política, para lograr que se inaplique en En igual sentido, mediante Auto 035 de 2009
el fallo que se profiera, sin afectar su vigencia el cual se expide en ejercicio del seguimiento al
general, es decir, con efectos únicamente inter- cumplimiento de la sentencia T-760 de 2008,
partes (CE, Contencioso Administrativo, 26 oct. se autoriza al Ministerio de Protección Social a
2009, M. Briceño). utilizar la excepción de inconstitucionalidad en:

En efecto, el fundamento de la llamada excep- Los casos en que la aplicación de una norma
ción de inconstitucionalidad, se encuentra en de orden legal vulnere los derechos fundamen-
el artículo 4° de la Carta Política, y se le califi- tales de los usuarios del Sistema General de
ca como control de constitucionalidad concreto Seguridad Social en Salud, o de manera es-
porque carece de la nota de generalidad que pecífica, inevitablemente resulte en un impe-
es propia del control en abstracto, puesto que dimento para la protección efectiva de estas
la definición acerca de si existe o no incompa- personas.
tibilidad entre la norma inferior y las constitu-
cionales debe producirse en el caso específico, 12 Vinculando no solo a las partes en litigio sino a los demás casos se-
singular, concreto, y en relación con las perso- mejantes.

Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 19
(…) inconstitucionalidad y la misma suspensión pro-
Edgar Andrés Quiroga Natale

visional de los actos administrativos.


Cuando ello sea necesario para lograr el goce
efectivo del derecho a la salud y el cumplimien-
E. Se constituye en una institución
to de las órdenes contenidas en la sentencia
distinta de la excepción de ilegalidad
T-760 de 2008, de conformidad con lo señala-
do en la parte motiva del presente Auto.
El artículo 12 de la Ley 153 de 1887 establece
La anterior autorización con un aliento exten- que “las órdenes y demás actos ejecutivos del
sivo no solo a los casos de examen sino a los gobierno tienen fuerza obligatoria, y serán apli-
que se encuentren en las mismas condiciones cados mientras no sean contrarios a la Constitu-
y además sin referirse o individualizar las nor- ción o a las leyes”.
mas sobre las cuales recaería puntualmente la
A partir de la norma en cita se llegó a decantar
excepción.
la posibilidad de inaplicar un acto administra-
Estas últimas aplicaciones de la figura en es- tivo en caso de que este fuera contrario a la
tudio dejan una “puerta abierta” para que en Constitución o a la ley, haciendo uso no solo de
casos especiales, y solo por parte de la Corte la excepción de inconstitucionalidad sino ade-
Constitucional, se aplique la excepción con más de la excepción de ilegalidad.13 No obs-
efectos inter pares. Lo anterior no deja de ser tante, esta última posibilidad solo resultaba
polémico, ya que al no existir unas reglas nor- admisible en la medida que para la época de
mativas ni jurisprudenciales claras para el re- expedición de la Ley 153 no existía en Colom-
ferido uso extensivo, se estaría generando por bia el control de legalidad propiamente dicho,
medio de la aplicación de la excepción de in- el cual nace para nuestro ordenamiento con la
constitucionalidad un efecto equiparable a la expedición del Decreto-Ley 01 de 1984 (anti-
declaratoria de inexequibilidad o nulidad, lo guo Código Contencioso Administrativo); razón
cual resulta contrario a la naturaleza y fines de por la cual, se puede discernir que este último
la citada institución. deroga tácitamente la disposición normativa
del artículo 12 de la Ley 153 de 1887 haciendo
Por las características anotadas (salvo los ca- actualmente nugatoria la posibilidad de aplicar
sos especiales citados) respecto del efecto de la excepción de ilegalidad por parte de las auto-
la aplicación de la excepción de inconstituciona- ridades públicas.14
lidad, se puede concluir que dicha sujeción de
vinculación particular y exclusivamente ceñida
al caso concreto, le permite a la institución una
13 Entendida como la facultad de inaplicar un acto administrativo (u otra
suerte de autonomía teórica e independencia norma de inferior jerarquía) por ser contraria a la ley.
de otras figuras tales como la declaratoria de
14 Con excepción de los jueces, por las razones que se anotarán más
inexequibilidad, la declaratoria de nulidad por adelante.

20 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
Al respecto el máximo tribunal de lo contencioso (…)

La excepción de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurídico colombiano. Aproximaciones elementales


administrativo se ha pronunciado de la siguien-
La llamada excepción de ilegalidad se circuns-
te forma:
cribe entre nosotros a la posibilidad que tiene
Frente a la excepción de ilegalidad se ha con- un juez administrativo de inaplicar, dentro del
siderado que el artículo 12 de la ley 153 de trámite de una acción sometida a su cono-
1887, debe entenderse derogado tácitamente cimiento, un acto administrativo que resulta
en atención a que dicha norma tuvo vigencia lesivo del orden jurídico superior. Dicha inapli-
en una época en que no existía control efectivo cación puede llevarse a cabo en respuesta a
de legalidad de los actos administrativos (CE, una solicitud de nulidad o de suspensión provi-
Cuarta, 14 jul. 1995, D. Gómez). sional formulada en la demanda, a una excep-
ción de ilegalidad propiamente tal aducida por
Conforme a lo anotado, resulta jurídicamente el demandado, o aún puede ser pronunciada
de oficio. Pero, en virtud de lo dispuesto por la
improcedente para las autoridades públicas
norma subexamine tal y como ha sido interpre-
inaplicar un acto administrativo (u otra norma
tado en la presente decisión, tal inaplicación
de inferior categoría) aduciendo que este viola no puede ser decidida por autoridades admi-
la ley, por cuanto esta condición de “ilegalidad” nistrativas, las cuales, en caso de asumir tal
debe ser declarada por un juez administrativo, conducta, podrían ser demandadas a través de

para su estudio y comprensión


no solo por la presunción de legalidad que tie- la acción de cumplimiento, que busca, justa-
nen los actos administrativos (lo cual hace parte mente, hacer efectivo el principio de obligato-
de su fisiología), sino porque de permitir la apli- riedad y de presunción de legalidad de los ac-
cación de dicha figura se estaría pretermitiendo tos administrativos (C-037/2000, V. Naranjo).

el control jurisdiccional de legalidad, violentan-


De las anteriores referencias jurisprudenciales
do la teleología que inspiró su creación.
se coligen las siguientes diferencias entre la ex-
Sobre el particular la Corte Constitucional ha cepción de inconstitucionalidad y la excepción
sostenido: de ilegalidad:

i) La excepción de inconstitucionalidad se fun-


No hay en la Constitución un texto expreso que
se refiera al ejercicio de la excepción de ilegali- damenta en la protección y garantía del princi-
dad, ni a la posibilidad de que los particulares pio de supremacía constitucional; en cambio la
o las autoridades administrativas, por fuera del razón que dio lugar al surgimiento de la excep-
contexto de un proceso judicial, invoquen dicha ción de ilegalidad fue servir de instrumento de
excepción para sustraerse de la obligación de garantía de sujeción a la ley cuando no existía
acatar los actos administrativos, sino que la en nuestro ordenamiento jurídico el control de
Carta puso en manos de una jurisdicción espe-
legalidad propiamente dicho.
cializada la facultad de decidir sobre la legali-
dad de los mismos, ilegalidad que debe ser de-
ii) Mientras la excepción de inconstitucionalidad
cretada en los términos que indica el legislador.
tiene creación constitucional en el artículo 4 su-

Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 21
perior; la excepción de ilegalidad actualmente ii) Prohibición de aplicación de la excepción, en
Edgar Andrés Quiroga Natale

no cuenta con ninguna estipulación ni desarro- caso de que la norma llamada a ser inaplicada
llo normativo. haya sido objeto de una declaratoria de exequi-
bilidad por parte de la Corte Constitucional o de
iii) La excepción de inconstitucionalidad puede validez por parte del Consejo de Estado en res-
ser aplicada por cualquier autoridad pública (o puesta a una acción pública de inconstituciona-
particulares que detentan la competencia de lidad o nulidad por inconstitucionalidad según
aplicación normativa); a contrario sensu, la ex- sea el caso. Respecto del particular la Corte
cepción de ilegalidad solo puede ser aplicada Constitucional ha sostenido:
por el juez administrativo dentro del marco del
proceso. El juez puede aplicar válidamente la excepción
de inconstitucionalidad en el caso concreto sin
que para esto sea obstáculo las competencias
F. Límites y deberes de aplicación
de Corte Constitucional y Consejo de Estado
para estudiar la constitucionalidad de una nor-
1. Límites ma, con efectos erga omnes.

Del estudio hasta ahora desarrollado se puede Una vez exista pronunciamiento definitivo de
desprender con claridad la existencia de algunos estas corporaciones en lo de su competencia,
y no antes, los jueces no pueden seguir apli-
límites en el uso de la excepción de inconstitu-
cando la excepción de inconstitucionalidad en
cionalidad, pues como fue anotado, dicha figura
los casos concretos (A-015/2003, M. Monroy).
obedece a unos criterios objetivos de aplicación
que circunscriben la forma como puede ser uti- Sumado a lo anterior, el Consejo de Estado ha
lizada. Aunado a ello, resulta claro que las nor- manifestado que la excepción de inconstitucio-
mas gozan de presunción de constitucionalidad, nalidad no puede ser aplicada frente a los actos
y el uso de la excepción genera una exigencia administrativos de contenido particular y con-
probatoria y de carga argumentativa para quien creto bajo los siguientes argumentos:
pretende desvirtuar con su aplicación dicha pre-
sunción en el caso concreto. Es claro que los actos administrativos de conte-
nido particular y concreto, al no alcanzar la ca-
Del desarrollo jurisprudencial de la institución tegoría de leyes o normas jurídicas en sentido
en estudio pueden establecerse a título enun- formal, como que carecen de muchos de sus
ciativo los siguientes límites: atributos, no pueden ser objeto de inaplicación
por supuesta oposición a la Constitución; de
i) Prohibición de aplicación de la excepción, si no admitirse la posibilidad de aplicar la excepción
de inconstitucionalidad respecto de actos ad-
existe una manifiesta incompatibilidad entre la
ministrativos de carácter subjetivo, se daría ca-
norma llamada a ser inaplicada y la Constitución.
bida al desconocimiento de su propia esencia,

22 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
vale decir de medio exceptivo y transitorio para En razón de lo anotado, se puede concluir que a

La excepción de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurídico colombiano. Aproximaciones elementales


impedir la violación de la Constitución, puesto pesar de no existir una reglamentación respec-
que en estricto sentido no se estaría dando una to de la aplicación de la figura sub examine, sí
inaplicación sino la revocatoria o la extinción
existen unos claros límites o prohibiciones juris-
de ese acto de contenido particular y concreto,
prudenciales a su uso.
que por obvias razones a futuro no podría ser
objeto de aplicación, en pocas palabras perde-
ría toda eficacia. La Registraduría Nacional del 2. Deberes de aplicación
Estado Civil, en tanto autoridad administrativa,
no es el juez natural de los actos administrati- De manera concomitante al establecimiento
vos de contenido electoral, ni por regla general de unos límites de aplicación, la jurisprudencia
y menos por excepción, de modo que abrogar- también ha desarrollado unas circunstancias
se una competencia ajena o “inaplicar” un acto
respecto de las cuales la excepción de inconsti-
administrativo subjetivo por supuestamente
tucionalidad se constituye en un deber de apli-
hallarlo contrario a la Constitución, claramente
cación, ya que en caso de no ser aplicada se
demuestra la configuración de una actuación
ilegal, sobre todo si se recuerda que el juez de estaría violando de manera directa la Constitu-
ese tipo de actuaciones es la jurisdicción de lo ción. Al respecto la Corporación se ha pronun-
contencioso administrativo (CE, Quinta, 9 mar. ciado así:

para su estudio y comprensión


2006, M. Hernández).
El artículo 4 constitucional no solo permite,
Sobre la procedencia o improcedencia de la apli- sino que ordena que en cualquier caso de in-
cación de la excepción de inconstitucionalidad compatibilidad de la Constitución con otra ley
o norma jurídica se aplicarán las disposiciones
respecto de actos administrativos de contenido
constitucionales. En esa medida, el funcionario
particular, así como frente a las sentencias ordi-
judicial que aplique la excepción de inconstitu-
narias, el debate continúa abierto en la medida
cionalidad en un caso concreto ve plenamente
que no existe todavía un pronunciamiento cla- validados sus pronunciamientos a la luz de la
ro, unificado y homogéneo por parte de la Corte Carta Política (CConst., A-015/2003, M. Mon-
Constitucional que permita decantar un depura- roy).
do precedente sobre dichas materias; sin em-
bargo, prima facie, resulta excesivo pensar en En este punto, los reiterados pronunciamientos
de la Corte al respecto permiten concluir que
su uso para estos casos, toda vez que se estaría
la excepción de inconstitucionalidad como fa-
convirtiendo en abstracto un control que por vo-
cultad y deber de los operadores jurídicos, se
cación, naturaleza y características es concreto,
refiere al fenómeno de la aplicación de las nor-
reemplazando la facultad de inaplicación por la mas de inferior jerarquía en casos concretos,
de anulación, y, poniendo en grave riesgo la se- cuando éstas resultan incompatibles, a propó-
guridad jurídica y sujeción del ordenamiento en sito de dichos casos, con las normas constitu-
su conjunto. cionales (CConst. T-389/2009, H. Sierra).

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En igual sentido el Consejo de Estado ha soste- tesis en las cuales la decisión se apoya en la
Edgar Andrés Quiroga Natale

nido: interpretación de una disposición en contra


de la Constitución, y aquellas en las cuales el
De manera que cualquier autoridad a quien le funcionario judicial se abstiene de aplicar la ex-
corresponda aplicar una norma no solo está cepción de inconstitucionalidad cuando la vio-
legitimada, sino obligada, a abstenerse de ha- lación de la Constitución resulta manifiesta y la
cerlo cuando la encuentra incompatible con la negativa de resolver el punto ante una solicitud
Constitución Política, de modo que de no aplicar expresa por alguna de las partes en el proceso
en ese evento la excepción de inconstitucionali- (CConst., T-441/2003, E. Montealegre).
dad su actuación constituiría una vía de hecho y
perdería su validez. En síntesis, la excepción de Conforme a lo anterior, de forma enunciativa al-
inconstitucionalidad constituye una excepcio- gunos deberes de aplicación serían los siguien-
nal figura de control de constitucionalidad que, tes:
en términos del artículo 4° de la Constitución
Política, impone a los funcionarios encargados i) Deber de aplicación de la excepción frente a
de aplicar una determinada norma jurídica el una norma manifiestamente incompatible con
deber de inaplicarla en una situación concreta,
la Constitución, en los términos en que fueron
con efectos sólo respecto de dicha situación,
expuestos en acápites anteriores.
cuando quiera que razonablemente y en térmi-
nos objetivos advierta que entre dicha norma y
ii) Deber de aplicación de la excepción frente a
la Constitución Política existe incompatibilidad
(CE, Quinta, 14 dic. 2006, D. Quiñones).
una norma formalmente válida y vigente, pero
que en su contenido reproduzca otra que haya
La no aplicación de la excepción de inconstitu- sido objeto de una declaratoria de inexequibili-
cionalidad cuando esta se constituye en un “de- dad por parte de la Corte Constitucional o de
ber” atribuible a la autoridad judicial, eviden- nulidad por parte del Consejo de Estado, en res-
temente podría llegar a configurar una causal puesta a una acción pública de inconstituciona-
específica de procedibilidad de tutela en contra lidad o nulidad por inconstitucionalidad según
de providencia por violación directa de la Cons- sea el caso. En atención al punto la Corte ha
titución, hecho que se decanta y sistematiza manifestado:
en sentencias tales como la T-774 de 2004 y la
Cuando un juez o un fiscal aplican una disposi-
C-590 de 2005, las cuales reiteran reglas tales
ción formalmente vigente pero que tiene el mis-
como la fijada por medio de la sentencia T-441
mo contenido material de una que ya ha sido
de 2003: declarada inexequible por la Corte Constitucio-
nal, es indudable que están violando este pre-
Finalmente se tienen las situaciones en las
cepto constitucional, pues están en la práctica
cuales se incurre en violación directa de la
reproduciendo “el contenido material del acto
Constitución y de los derechos fundamentales
declarado inexequible (CConst., T-669/1996,
de alguna de las partes. Se trata de las hipó-
A. Martínez).

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En calidad de corolario del presente apartado, za que acompaña al control de constitucionali-

La excepción de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurídico colombiano. Aproximaciones elementales


podemos afirmar que la aplicación de la excep- dad anota la profesora Gloria Alcira Robles:
ción de inconstitucionalidad resulta ser, como ha
sido anotado, una facultad que debe ser utilizada Si bien aquí se ha asumido el carácter jurídi-
co y político del control de constitucionalidad,
en uso de competencia funcional y atendiendo a
como derivación de la doble naturaleza de la
unos límites estudiados y descritos en la jurispru-
constitución, en la literatura política y jurídica
dencia; pero al mismo tiempo, se constituye en se observa cierto rechazo a aceptar esta doble
un deber frente a la existencia de normas clara- naturaleza. La cuestión radica en saber si el es-
mente incompatibles con la Constitución. tablecer límites a la política es en sí mismo una
actividad política o si puede mantenerse en los
La inadecuada aplicación de la excepción de límites de la argumentación jurídica. ¿Por qué
inconstitucionalidad podría conducir a generar resulta injurioso el adjetivo político cuando se
una causal específica de procedibilidad de la tu- hace referencia a una decisión jurídica y por
tela en contra de providencias judiciales o actos qué resulta antidemocrático suponer que un
problema político pueda resolverse a través de
administrativos o la configuración de conductas
la decisión de un juez, a partir de su interpreta-
punibles como el prevaricato, ya sea por acción
ción de una norma o un conjunto de normas?
u omisión.
(2012, pág. 108).

para su estudio y comprensión


IV. CONCLUSIONES d) La excepción de inconstitucionalidad se ca-
racteriza por tener una competencia in genere
a) La excepción de inconstitucionalidad es una de aplicación, generar efectos inter partes, pue-
manifestación de la existencia en nuestro orde- de ser producto de la solicitud de parte o decla-
namiento de un modelo “difuso extensivo de rada ex-oficio y obedece a unos criterios objeti-
constitucionalidad”. vos de aplicación.

b) Esta institución es reconocida por primera e) El uso de la excepción se encuentra circuns-


vez en nuestro sistema jurídico en el artículo 40 crito a unos mandatos de promoción (deberes
del Acto Legislativo 03 de 1910, el cual fue el de aplicación) y de abstención (prohibiciones de
producto de la lucha del partido Unión Republi- aplicación).
cana por reformar la Constitución de 1886.
f) No cuenta con un desarrollo procesal dentro
c) La excepción de inconstitucionalidad es una del ordenamiento que indique de forma clara y
facultad-deber que se desarrolla a partir de sus objetiva cómo se tramita, ejecuta o reconoce.
dos principales funciones: política (coadyuvando No se explica cómo una institución tan impor-
el principio de separación de poderes) y jurídica tante para nuestro ordenamiento no tenga unas
(garantizando el principio de supremacía de la reglas claras desde el punto de vista procesal
Constitución). Respecto de esta doble naturale- para poder ser regentado bajo un criterio objeti-

Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 25
vo previamente fijado por el legislador, razón por h) Solo con la garantía real de los derechos hu-
Edgar Andrés Quiroga Natale

la cual resulta tan importante la jurisprudencia manos consagrados en la Constitución se podrá


como la doctrina para llenar estos vacíos en la hablar de su existencia viva y material. Hasta
materia. Al respecto anota el profesor Andrés que esto no sea una realidad, seguirá siendo un
Velandia: catálogo de ilusiones y promesas aplazadas de
un pueblo soberano pero excluido e invisible.
Sin embargo, creemos que esta institución sus-
tancial por naturaleza, carece de un método
Referencias
procesal o procedimiento para su aplicación,
por lo que muchas veces no es utilizada, sim-
plemente por no saber cómo puede aplicarse, Asamblea Nacional de Colombia. Acto Legislati-
o en otras ocasiones puede ser incluso la cau- vo 03 de 1910.
sa de la violación de los derechos fundamenta-
les de las partes procesales por ser sorpresiva. Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio
Nuestra tesis es que debe mantenerse la com- Civil. Radicación 1999 (C. P.: William Zambra-
petencia de todos los jueces para hacer uso de no Cetina; mayo 20 de 2010).
esta importante institución, pero a través de un
incidente de control de constitucionalidad pre- Consejo de Estado. Sentencia Sección Cuarta.
vio a la sentencia o de prejudicialidad constitu- Rad 5996 (C. P.: Delio Gómez Leyva; julio 14
cional, tramitado por el juez del conocimiento
de 1995).
en primera instancia, pero si existe recurso de
apelación, el mismo sea tramitado por la juris-
Consejo de Estado. Sentencia Sección Cuarta.
dicción constitucional, tal como se explicará.
Rad. 16718 (C. P.: Martha Teresa Briceño de
En cuanto a la decisión judicial de este modelo, Valencia; octubre 26 de 2009).
no cabe duda que debe ser a través de autos
y no de sentencias, habida cuenta que se trata Consejo de Estado. Sentencia Sección Quinta.
de una decisión incidental, con carácter preju- Rad. 3853 (C. P.: María Nohemí Hernández
dicial a la sentencia proferida dentro del proce- Pinzón; marzo 9 de 2006).
so ordinario (2013, pág. 137).
Consejo de Estado. Sentencia Sección Quinta.
g) El estudio del derecho procesal constitucional Rad. 3975 (C. P: Darío Quiñonez Pinilla; di-
permite la permanente reflexión y debate de los ciembre 14 de 2006).
mecanismos o instrumentos por medio de los
cuales se posibilita la efectividad o materialidad Constituyente. (1991). Constitución Política de
de la Constitución, la cual por interpretación ex- Colombia.
tensiva (bloque de constitucionalidad) cada vez
Corte Constitucional de Colombia. Auto 015 de
se hace más compleja e “inasible”.
2003 (M. P.: Marco Gerardo Monroy Cabra; fe-
brero 4 de 2003).

26 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
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