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TEMA
“CONTRATACIÓN Y ADQUISICIÓN DEL ESTADO: LICITACIÓN
PÚBLICA”
CURSO : ADMINISTRATIVO II
PUCALLPA – PERÚ
2019
DEDICATORIA
A Dios por ser el ser supremo que
guía mi andar de noche y de día.
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ÍNDICE
DEDICATORIA ........................................................................................................................... 2
ÍNDICE ......................................................................................................................................... 3
INTRODUCCIÓN ........................................................................................................................ 5
CAPITULO I................................................................................................................................. 6
1.CONTRATACIÓN Y ADQUISICIÓN DEL ESTADO .......................................................... 6
1.1.Situación actual ................................................................................................................ 6
1.2.Regímenes de la contratación estatal .......................................................................... 6
1.2.1.Régimen general ...................................................................................................... 7
1.2.2.Régimen especial ..................................................................................................... 7
1.3.Principios rectores de la contratación pública ............................................................. 9
1.3.1.Definición ................................................................................................................... 9
1.4.Ley de contrataciones y adquisiciones del estado vigente ..................................... 13
1.4.1.Licitación y Concurso ............................................................................................. 14
1.4.2.Contrataciones y adquisiciones del estado: estrategia para cumplir con los
fines del estado ................................................................................................................. 15
CAPITULO II ............................................................................................................................. 18
2.LICITACIÓN PÚBLICA ......................................................................................................... 18
2.1.Definición............................................................................................................................. 18
2.2.Principios fundamentales de la licitación ....................................................................... 18
2.3.Formas de licitación........................................................................................................... 19
2.4.El procedimiento de licitación pública ............................................................................. 19
2.5.Modalidades de la licitación pública................................................................................ 20
2.6.Requisitos para participar de una licitación pública. .................................................... 20
2.7.Marco Normativo: Ley De Contrataciones Del Estado Y Su Reglamento 30225 ........
......................................................................................................................................... 20
2.8.Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado .............................................. 22
2.9.Capítulo II ........................................................................................................................ 22
2.9.1.Licitación Pública .................................................................................................... 22
2.10.Excepciones a la licitación pública............................................................................ 29
2.11.Los licitantes y sus proposiciones ............................................................................. 32
2.12.Las garantías en la licitación...................................................................................... 33
2.13.Los vicios en la licitación ............................................................................................ 33
2.14.La licitación por invitación restringida ....................................................................... 34
2.15.Los recursos administrativos en la licitación ........................................................... 35
2.16.Ventajas e inconvenientes de la licitación ............................................................... 35
2.17.La adjudicación directa ............................................................................................... 36
3
2.18.las sanciones administrativas en las contrataciones del estado......................... 36
2.18.1.Finalidad de las sanciones administrativas en las contrataciones públicas. .
37
2.18.2.Determinación gradual de las sanciones administrativas en las
contrataciones públicas. .................................................................................................. 37
2.18.3.Tipos de Sanciones Administrativas en las contrataciones del estado. .........
......................................................................................................................... 38
2.18.4.Las infracciones administrativas en las contrataciones públicas. ................ 41
CONCLUSIONES ..................................................................................................................... 54
REFERENCIA BIBLIOGRÁFICA ........................................................................................... 55
ANEXOS .................................................................................................................................... 56
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INTRODUCCIÓN
Durante la década de los noventa en el Perú no se contaba con un sistema de
contrataciones del Estado, solo había una serie de disposiciones aisladas que
regulaban la contratación pública. La disparidad de las normas (muchas de ellas
emitidas atendiendo a situaciones específicas) no permitía que existiera un
procedimiento claro para la ejecución y control adecuado del gasto público en lo
que a bienes, servicios y obras públicas se refiere, lo cual facilitó los actos de
corrupción en el sector público. En el año 1998 entró en vigencia la Ley 26850,
Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, con lo que se dio inicio al
proceso de unificación de la normativa y de los regímenes coexistentes hasta
entonces, creándose el Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado - CONSUCODE (hoy OSCE).
La contratación pública supone un conjunto de reglas y procedimientos que
buscan, entre otros objetivos, la transparencia y competitividad, constituyéndose
en el mecanismo por el cual el Estado se relaciona con terceros a efectos de
obtener servicios, bienes u obras para el cumplimiento de sus objetivos, metas
o funciones. Esta relación se perfecciona mediante un contrato, denominado
contrato de la administración. Sin embargo, muchas veces se ha logrado la
suscripción de dichos contratos vulnerando las reglas y procedimientos que
prevé el sistema de contrataciones, generando perjuicios importantes en la
gestión de las entidades tanto en el ámbito económico como en el administrativo
y social.
El procedimiento de licitación pública es la regla general en materia de contratos
administrativos; a través de la competencia de las distintas ofertas, la
administración puede obtener los mejores productos (bienes, servicios, obras) al
precio más conveniente. Ese vínculo contractual debe responder a determinados
principios generales, centrados principalmente en la transparencia pública. La
sociedad tiene derecho a conocer qué se contrata, con quién y bajo qué
condiciones. Por eso, la juridicidad, la publicidad, el acceso a la información y la
buena fe se instituyen como pilares de la estructura contractual en la actualidad.
Una síntesis de las principales normas e interpretaciones jurisdiccionales permite
comprender el alcance que en la práctica se ha otorgado a dichos principios.
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CAPITULO I
1. CONTRATACIÓN Y ADQUISICIÓN DEL ESTADO
1.1. Situación actual
El Sistema de Abastecimiento fue instituido a partir del 1º de Enero de
1978, por decreto Ley Nº 22056, estando conformado por la Dirección
Nacional de Abastecimiento del INAP, como se sabe, este organismo fue
declarado en disolución por mandato de la Ley Nº 26507, promulgado el
19 de Julio de 1995. El 1º de Agosto de 1985 se publica el decreto
Supremo Nº 065-85-PCM, que aprueba el reglamento Único de
Adquisiciones para el Suministro de Bienes y Prestación de Servicios no
Personales para el Sector Publico – RUA. El 03 de Agosto de 1997 fue
publicada la Ley Nº 26850 Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado, y conto con su respectivo reglamento aprobado por Decreto
Supremo Nº 039-98-PCM publicado el 28 de Setiembre de 1998. Se
hicieron un total de 12 modificaciones en tres años, lo que origino que se
publique el TEXTO UNICO ORDENADO DE CONTRATACIONES Y
ADQUISICIONES DEL ESTADO promulgado con D.S. Nº 012-2001-
PCM, posteriores modificatorias hicieron que el año 2004 se publicara
otro TUO el D.S. 083-2004-PCM y su reglamento el D.S. Nº 084-2004-
PCM, que hasta el 2008 cuenta ya con 8 modificatorias. Con fecha 04
de Junio del 2008 se ha publicado el Decreto Legislativo Nº 1017 que
aprueba la Nueva ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y
deroga a partir de su vigencia la Ley Nº 28650, entrando en vigencia 30
días calendarios después de la publicación de su reglamento. Debió
haberse hecho aproximadamente le 08de Setiembre, pero al mes de
Noviembre, época en que se hace el presente trabajo, no ha sido
publicado.
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entidades que, por razones de necesidad, coyuntura y/o conveniencia,
están permitidas de inaplicar, todo o en parte, las disposiciones
generales del texto único ordenado.
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inaplicación del Régimen Normativo General, son regímenes
paralelos, ya sea porque inaplican, parcial o totalmente, los
supuesto regulados para contratar. El régimen especial permite
salirse de los cánones para no contratar, a través de concursos,
licitaciones o adjudicaciones. Permite hacerlo a través de
adjudicación de menor cuantía, todo con la intención de contratar
rápido. Así mencionamos algunas, para conocimiento:
a) Órganos electorales.- Estos se encuentran fuera de la
normativa general, ya que necesitan comprar y adquirir rápido
ante la inminencia de las elecciones, es una razón de
coyuntura no de naturaleza del organismo, por eso se
necesita darle cierta viabilidad a estos órganos; aquí se
encuentra la ONPE, JNE y RENIEC.
b) Pro inversión.– Se aplicó durante el Gobierno del presidente
Alberto Fujimori, este es el ejemplo más puro de inaplicación
de las disposiciones del régimen de contratación pública.
c) PRONAA.- Este régimen se basa en que este organismo
necesita contratar rápido para asistir en alimentos a la
población pobre, busca promocionar a productores
nacionales, dándoles preferencia. A nuestro parecer el
impacto en esta institución fue desastroso, no se lograron
agilidad en las compras y alentó la informalidad. Ley 27060,
aún vigente.
d) Programa nacional complementario de asistencia
obligatoria.- Ley aplicable a todos los programas sociales de
apoyo y seguridad alimentaria creados o por crearse,
desarrollados o ejecutados por el Estado. Se busca adquirir
productos a campesinos, pequeños productores locales
individuales u organizados, microempresas agroindustriales
de la región. Se incluye: Programa de complementación
alimentaria, PAN TBC, etc.
e) ESSALUD.- Ley que establecía el proceso abreviado para
atender el desembalse asistencial del Seguro Social de Salud.
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Ley 28912, ya no está vigente, tan solo por 90 días, publicado
el 22-12-2007.
f) APEC.– Ley 29100. Establecía que los gobiernos locales que
eran sede de actividades de APEC deberían coordinar con la
Comisión Extraordinaria de Alto Nivel PERUAPEC 2008, ya
que las medidas de austeridad mencionadas en el Art. 4º Ley
de Presupuesto 2008 no son de aplicación para dichas
entidades.
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4. Suplir los vacíos que las normas puedan tener, Las normas
tratan de regular una serie de procedimiento, sin embargo, la
casuística es mucho más rica.
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d) Principio de Eficiencia. Los bienes, servicios o ejecución de
obras que se adquieran o contraten deben reunir los requisitos
de calidad, precio, plazo de ejecución y entrega y deberán
efectuarse en las mejores condiciones en su uso final. La
finalidad que persigue todo procedimiento de selección es
abastecer a una entidad de determinado bien, obra o servicio
que la entidad requiere para cumplir con sus finalidades
públicas. El procedimiento es un medio para obtener un fin.
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procesos de selección y en los acuerdos y Resoluciones
recaídos sobre ellos, debiéndose evitar en las bases y en los
contratos exigencias y formalidades costosas e innecesarias.
Este principio involucra dos grandes situaciones, en primer
lugar la aplicación de determinados criterios para no
despilfarrar (simplicidad, austeridad, concentración y ahorro).
El segundo principio se refiere a no cargar costos a los postores
a proveedores que intervienen en los procesos de selección de
esta manera está prohibido el establecimiento de formalidades
costosas e innecesarias, tanto en las bases como en los
contratos.
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Es decir, a menos que la Ley haya establecido determinada
ventaja o determinado privilegio, todos los postores,
independientemente del objeto de la convocatoria, participan
en el procedimiento de selección en igualdad de condiciones.
Todos deben ser evaluados y calificados bajo las mismas
condiciones que los demás.
Con este principio se refuerzan otros anteriormente vistos
como el de imparcialidad, transparencia o el de libre
competencia. La interrelación de todos ellos permite llegar a un
resultado satisfactorio en las contrataciones y adquisiciones
que se vayan a efectuar a través de un procedimiento de
selección.
Los principios son herramientas útiles y necesarias, siempre y
cuando los funcionarios públicos lo utilicen adecuadamente.
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Fases del procedimiento de contratación estatal según el texto único
ordenado de contrataciones y adquisiciones del estado
Las fases del proceso de contratación estatal según la normatividad
vigente son: Programación y Actos Preparatorios, Procedimiento de
Selección; y Ejecución Contractual y Liquidación. Tres fases que
procederemos a estudiar minuciosamente, ya que ahí se encuentra la
aplicación de la ley de Contrataciones.
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CONSUCODE no dará pase al comité Especial para que pueda
integrar las bases del procedimiento.
Una vez realizada la integración se colgará en el SEACE y debe
mediar cinco días entre la integración y la presentación de
propuestas. Los postores presentas sus propuestas (sobre técnico
y del sobre económico), conteniendo la documentación que las
bases hayan requerido sobre el particular.
Las ofertas son sometidas a evaluación, obviamente siguiendo las
pautas precisadas en las bases. Posteriormente, se otorga los
puntajes correspondientes y la Buena Pro. Se esperan cinco días
para que la Buena Pro quede consentida finalmente, se suscribirá
el contrato dentro de los plazos que establece el reglamento.
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pública tenga los elementos suficientes para que se cumplan los
fines del estado, es decir, el mejoramiento de las sociedades.
Los puntos a nuestro criterio para el armado de una estrategia son:
1. Procurar un permanente equilibrio entre los intereses de las
entidades y de los proveedores.
Los contratos de la administración pública vinculan intereses
públicos con intereses privados. Por lo tanto hay que tener un
equilibrio entre ambos. Habrá situaciones en las que se tendrá
que decidir por alguno de los dos. El régimen contractual tiene
que encontrar un esquema donde se protejan los intereses
públicos sin sacrificar los intereses privados. Esta situación es
posible, pero dependerá de la forma en que se vinculan las
políticas públicas con el régimen normativo de la contratación
pública. Paralelo a ello se deben encontrar mecanismos que
garanticen el legítimo interés de los proveedores que participan
en el mercado público.
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CAPITULO II
2. LICITACIÓN PÚBLICA
2.1. Definición
Se entiende por licitación, en el contexto jurídico- administrativo, el
procedimiento administrativo desarrollado en un régimen de competencia
o contienda, encaminado a seleccionar al co-contratante de la
administración pública de un contrato administrativo. Dicho
procedimiento debe estar animado por el propósito de obtener para la
administración todos los beneficios que permitan la justicia y la equidad.
Los contratos que se sujetan al requisito de licitación derivarán de ella;
por tanto, no deberán celebrarse u otorgarse, en tanto no quede
satisfecho tal requisito, pero cubierto éste, en una etapa preliminar a la
celebración del contrato o al otorgamiento de la concesión, el
procedimiento de licitación queda concluido y no forma parte del contrato
ni de la concesión, que, por cierto, pudieran no llegar a celebrarse u
otorgarse. En consecuencia, licitación y contrato administrativo son dos
institutos jurídicos independientes aun cuando interrelacionados, por ser
frecuentemente la primera, requisito del segundo.
La Licitación Pública es uno de los 7 métodos de contratación previstos
en la nueva Ley de Contrataciones del Estado (Ley 30225). Tiene por
finalidad seleccionar en un marco de libre competencia la oferta que
asegure cumplir el fin público.
Las Entidades Públicas solo pueden usar este método cuando deseen
contratar los siguientes objetos:
Bienes mayores a S/. 400 000
Obras mayores a S/. 1 800 000
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2.5. Modalidades de la licitación pública
La licitación pública puede ser abierta o restringida, según se convoque
a todo interesado o sólo a quienes satisfagan determinados requisitos;
por ejemplo: tener cuando menos un determinado capital contable, o
estar previamente inscritos en un padrón o registro, para lo cual debieron
satisfacer diversos requerimientos; por ejemplo, acreditar experiencia,
solvencia económica, o haber cumplido con las inscripciones y registros
que les sean exigibles en el orden fiscal o administrativo.
En lo que atañe a la nacionalidad de los aspirantes, las licitaciones
públicas pueden ser nacionales o internacionales; en las primeras sólo
pueden contender los nacionales, en tanto que en las internacionales
pueden participar tanto nacionales como extranjeros.
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unidades orgánicas, funcionales, ejecutoras y/o operativas de los
Poderes del Estado; así como los organismos a los que alude la
Constitución Política del Perú y demás que sean creados y
reconocidos por el ordenamiento jurídico nacional.
2.9. Capítulo II
2.9.1. Licitación Pública
Artículo 49.- Etapas. La Entidad debe utilizar la licitación pública
para contratar bienes y obras. La licitación pública contempla las
siguientes etapas:
1. Convocatoria.
2. Registro de participantes.
3. Formulación de consultas y observaciones.
4. Absolución de consultas y observaciones.
5. Integración de bases.
6. Presentación de ofertas.
7. Evaluación de ofertas.
8. Calificación de ofertas.
9. Otorgamiento de la buena pro.
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El plazo para la presentación de ofertas no puede ser menor de
veintidós (22) días hábiles, computado a partir del día siguiente de
la convocatoria. Asimismo, entre la integración de las bases y la
presentación de ofertas no puede mediar menos de siete (7) días
hábiles, computados a partir del día siguiente de la publicación de
las Bases integradas en el SEACE. Concordancias: Art. 22 de la
LCE.
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los postores deberán formular sus ofertas prescindiendo por
completo de este dato.
La razón de fondo que se le atribuye a esta disposición (la cual ha
sido copiada del sistema norteamericano) es propiciar que los
postores, al momento de formular sus propuestas, atiendan el
aspecto técnico-funcional antes del económico.
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través del SEACE es de diez (10) días hábiles, es improrrogable y
se computa desde el día siguiente de la recepción del expediente
completo por OSCE. Contra el pronunciamiento emitido por OSCE
no cabe interposición de recurso administrativo alguno, siendo de
obligatorio cumplimiento para la Entidad y los proveedores que
participan en el procedimiento de selección.
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establecido en la ley y el presente reglamento. El acto público se
inicia cuando el comité de selección empieza a llamar a los
participantes en el orden en que se registraron en el procedimiento,
para que entreguen sus ofertas. Si al momento de ser llamado el
participante no se encuentra presente, se tiene por desistido. La
presentación de ofertas se realiza por escrito, rubricadas, foliadas
y en un (1) sobre cerrado. La presentación puede realizarse por el
mismo proveedor o a través de un tercero, sin que se exija
formalidad alguna para ello. En la apertura del sobre que contiene
la oferta, el comité de selección debe anunciar el nombre de cada
participante y el precio de la misma; asimismo, verifica la
presentación de los documentos requeridos en los numerales 1, 2,
3 y 5 del artículo 31. De no cumplir con lo requerido, la oferta se
considera no admitida. Esta información debe consignarse en acta,
con lo cual se da por finalizado el acto público. En el caso de
ejecución de obras, el comité de selección devuelve las ofertas que
no se encuentren dentro de los límites del valor referencial,
teniéndose estas por no admitidas. En caso el comité de selección
no admita la oferta el postor puede solicitar que se anote tal
circunstancia en el acta, debiendo el notario o juez de paz
mantenerla en custodia hasta el consentimiento de la buena pro,
salvo que en el acto de presentación de ofertas o en fecha posterior
el postor solicite su devolución. En el acto de presentación de
ofertas se puede contar con un representante del Sistema Nacional
de Control, quien participa como veedor y debe suscribir el acta
correspondiente.
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determinar la oferta con el mejor puntaje y el orden de prelación de
las ofertas, según los factores de evaluación enunciados en las
bases. Para la contratación de bienes, el comité de selección,
evalúa la oferta económica de conformidad con lo establecido en el
artículo 47, de ser el caso. En el supuesto de ofertas que superen
el valor estimado de la convocatoria, para efectos que el comité de
selección considere válida la oferta económica debe contar con la
certificación de crédito presupuestario correspondiente y la
aprobación del Titular de la Entidad, que no puede exceder de cinco
(5) días hábiles, contados desde la fecha prevista en el calendario
para el otorgamiento de la buena pro, bajo responsabilidad.
Tratándose de obras para que el comité de selección considere
válida la oferta económica que supere el valor referencial, hasta el
límite máximo previsto el artículo 28 de la Ley, se debe contar con
la certificación de crédito presupuestario suficiente y la aprobación
del Titular de la Entidad en el mismo plazo establecido en el párrafo
precedente, salvo que el postor acepte reducir su oferta económica.
En caso no se cuente con la certificación de crédito presupuestario
se rechaza la oferta.
Para determinar la oferta con el mejor puntaje, se toma en cuenta
lo siguiente:
a) Cuando la evaluación del precio sea el único factor, se le otorga
el máximo a la oferta de precio más bajo y otorga a las demás
ofertas puntajes inversamente proporcionales a sus
respectivos precios, según la siguiente fórmula:
Pi = (Om x PMP)/Oi
Dónde: i =Oferta. Pi =Puntaje de la oferta a evaluar. Oi =Precio
Om =Precio de la oferta más baja. PMP =Puntaje máximo del
precio.
b) Cuando existan otros factores de evaluación además del
precio, aquella que resulte con el mejor puntaje, en función de
los criterios y procedimientos de evaluación enunciados en las
bases. La evaluación del precio se sujeta a lo dispuesto en el
literal anterior.
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En el supuesto de que dos (2) o más ofertas empaten, la
determinación del orden de prelación de las ofertas empatadas
se realiza a través de sorteo. Para la aplicación de este criterio
de desempate se requiere la participación de notario o juez de
paz y la citación oportuna a los postores que hayan empatado,
pudiendo participar en calidad de veedor un representante del
Sistema Nacional de Control. Concordancias: Art. 30 del
RLCE. Bases estandarizadas, aprobadas con Directiva N° 01-
2016- OSCE/CD.
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propuesta de su uso, elaborados por el área usuaria y el órgano
encargado de las contrataciones. Luego de la integración de
Bases, se contemplan las etapas de presentación de solicitudes de
precalificación, evaluación de documentos de precalificación y
publicación de precalificados, continuándose con las demás etapas
desde la presentación de ofertas donde únicamente los
proveedores precalificados presentan su oferta. Los participantes
registrados deben presentar su solicitud de precalificación en acto
público dentro del plazo de diez (10) días hábiles, computados
desde el día siguiente de la integración de Bases. Dicho plazo
puede ser ampliado con la finalidad de incentivar mayor
competencia. El comité de selección debe determinar si los
proveedores que presentaron solicitud de precalificación cumplen
los siguientes requisitos:
a) Capacidad legal.
b) Solvencia económica, que se puede medir con líneas de crédito
o el récord crediticio, entre otros.
c) Relación de las principales obras ejecutadas.
d) Capacidad de gestión, que se refiere a infraestructura, equipos,
organización, entre otros.
El comité de selección debe publicar la relación de los proveedores
precalificados en el SEACE dentro del plazo previsto en la
convocatoria, el que no puede exceder de diez (10) días hábiles,
contados desde el día siguiente de vencido el plazo para presentar
solicitudes de precalificación. Entre la publicación de los
precalificados y la presentación de ofertas no puede mediar menos
de siete (7) días hábiles computados a partir del día siguiente de la
publicación de los precalificados. Concordancias: Arts. 28 –
penúltimo párrafo-, 34 –último párrafo-, 38, 39, 44 y 95 del RLCE.
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a precio, calidad, y demás circunstancias pertinentes, en cuyo caso, en
el derecho comparado suelen preverse como excepciones a la licitación
pública las siguientes:
Cuando el contrato sólo pueda celebrarse con una determinada
persona por estar referido a obras de arte, titularidad de patentes de
derechos de autor u otros derechos exclusivos.
Cuandopeligre o se altere el orden social, la economía, los servicios
públicos, la salubridad, la seguridad o el ambiente de alguna zona o
región del país, como consecuencia de desastres producidos por
fenómenos naturales;
Cuando existan circunstancias que puedan provocar pérdidas o
costos adicionales importantes, debidamente justificados;
Cuando se realicen con fines exclusivamente militares o para la
Armada, o se necesiten para garantizar la seguridad interior de la
nación; además, tratándose de obras públicas o de servicios
relacionados con las mismas, cuando comprometan información de
naturaleza confidencial para el Gobierno;
Cuando, por derivar de caso fortuito o fuerza mayor, no sea posible
obtener bienes o servicios o ejecutar los trabajos mediante el
procedimiento de licitación pública en el tiempo requerido para
atender la eventualidad de que se trate; en este supuesto, las
cantidades, conceptos o trabajos, deberán limitarse a lo
estrictamente necesario para afrontar el caso;
Cuando se hubiere rescindido el contrato licitado por causas
imputables al proveedor o contratista que hubiese resultado ganador
en la licitación, caso en el que podrá adjudicarse el contrato al
oferente que en la licitación respectiva hubiera presentado la
siguiente proposición solvente más baja, a condición de que su
postura no resulte superior al diez por ciento de la ganadora;
Cuando se realicen dos licitaciones públicas que hayan sido
declaradas desiertas;
Cuando existan razones justificadas para requerir bienes de marca
determinada;
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Cuando se refieran a productos perecederos, productos alimenticios
básicos o semiprocesados, o bienes usados;
Cuando versen sobre servicios de consultoría cuya difusión pudiera
ir en detrimento del interés público o comprometer información
confidencial del gobierno federal;
Siempre que se trate de bienes requeridos por la administración
pública para su comercialización o para someterlos a procesos
productivos en cumplimiento de su objeto o fines propios
Cuando se refieran al mantenimiento, conservación, restauración y
reparación de bienes, sin que sea posible precisar su alcance, ni
determinar el catálogo de conceptos y cantidades de trabajo, ni otras
especificaciones semejantes.
Cuando se contraten con quienes, sin ser proveedores habituales de
la administración pública, ofrecen bienes en condiciones
excepcionalmente favorables, por encontrarse en estado de
disolución o liquidación, o bajo intervención judicial;
Siempre que se trate de servicios profesionales prestados por
personas físicas.
Cuando se contraten trabajos de conservación, mantenimiento,
restauración, reparación y demolición de inmuebles, sin que sea
posible determinar su alcance, catálogo de conceptos, cantidades
de trabajo, ni demás especificaciones, o elaborar el programa de
ejecución;
Cuando sea escaso el monto del contrato respectivo, a condición de
que no se fraccione con objeto de no exceder los límites establecidos
para tal efecto.
En las excepciones antes referidas se permite la adjudicación directa
o la designación del co-contratante mediante el procedimiento de
licitación restringida, en este último caso cuando no se trate de
proveedor único.
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2.11. Los licitantes y sus proposiciones
Se consideran interesados en una licitación específica, quienes, en
respuesta a la convocatoria correspondiente, adquieren el pliego de
condiciones o las bases de licitación respectivas; esos interesados
pasan a ser oferentes o proponentes cuando formulan y presentan una
oferta o propuesta para contender en la licitación, y se convierten en
licitantes cuando son admitidos como tales por no incurrir en ninguno
de los impedimentos preestablecidos para ello y cumplir los requisitos
impuestos en la normativa aplicable; de entre ellos, uno devendrá co-
contratante, de no declararse desierta la licitación.
Por tanto, interesado, oferente –o proponente– y licitante, no son
sinónimos, toda vez que si bien es cierto que todos los licitantes son
oferentes o proponentes y todos ellos resultan interesados en la
licitación, no todos los interesados, sino sólo quienes presenten oferta
o proposición, llegan a ser proponentes u oferentes, los que tampoco
todos se convierten en licitantes, sino únicamente quienes son
admitidos como tales por haber satisfecho los requisitos y condiciones
correspondientes, previstos o detallados en la ley, en el reglamento y
en las bases de la licitación, así como por no tener impedimento para
serlo.
Hace más de una década, la legislación exigía como requisito para
participar como contendiente en la licitación de contratos de obra
pública y de adquisiciones, arrendamientos y servicios del sector
público, el estar inscrito en el respectivo padrón de obras públicas o de
proveedores, los cuales fueron suprimidos en la legislación vigente.
Acerca de la conveniencia o inconveniencia de que exista un padrón
de posibles co- contratantes de la administración pública, se debe tener
presente que ésta queda obligada a requerir de sus co-contratantes
acreditar su idoneidad en tres vertientes: moral, técnica y financiera. La
idoneidad moral puede presumirse, desvirtuándose por proporcionar
información falsa para participar en la licitación respectiva o en otra
diferente; o por actuar con dolo o mala fe en algún proceso
administrativo o judicial, por citar algunos ejemplos. La idoneidad
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técnica y financiera, en cambio, por tratarse de hechos positivos
fácilmente comprobables, deben ser acreditadas por el interesado.
La inexistencia de un padrón de posibles co- contratantes de la
administración pública repercute en un procedimiento de licitación más
lento y laborioso, por cuanto exige en cada caso el examen y análisis
de la idoneidad de los oferentes, que podría obviarse si éstos ya la
hubieran acreditado previamente mediante su inscripción en el padrón
respectivo; además propicia la corrupción, al permitir la proliferación de
co-ontratantes no idóneos, especialmente en los casos de licitaciones
mediante invitación restringida y de adjudicaciones directas.
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de la licitación, irregularidades en la apertura de ofertas, y anomalías
en el fallo.
34
segunda no—, como en el universo de potenciales licitadores, que en
la licitación pública puede llegar a ser muy numerosa, en contraste con
la licitación privada, en el que siempre será reducido. La utilización de
la licitación privada y de la adjudicación directa se justifican cuando
existan razones de seguridad nacional, o de que se trate de adquisición
de bienes perecederos, granos y productos alimenticios básicos, o de
bienes usados; o bien, de urgencia derivada de grave peligro o
desastre; de escasez de proveedores; de servicios imprecisos; de
licitación previa declarada desierta; de rescisión de contrato anterior;
de mecanismo de adquisición inusual; o bien, por tratarse de contratos
de escasa cuantía.
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pago; asimismo, la licitación facilita la adjudicación a favor de quien, en
condiciones de igualdad, ofrezca las condiciones más favorables y
provechosas para la administración pública; de igual manera, la
licitación permite el control y vigilancia de los servidores públicos
encargados de la misma, por parte de todos los oferentes, lo que
reduce las posibilidades de corrupción.
Sin embargo, la licitación en algunos casos tiene evidentes
inconvenientes, entre los que destaca la lentitud del procedimiento, que
suele agudizarse con las inconformidades e impugnaciones hechas
valer por los licitadores, dando lugar al retraso en la formulación del
fallo, lo cual provoca el incremento de los costos, y, por ende, de los
precios; empero, salvo contratos de urgente celebración, o de poca
monta, o de único co- contratista posible, la licitación presenta mayores
ventajas que inconvenientes.
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involuntariamente las causales señaladas en Ley de Contrataciones
del Estado Ley N° 30225 y su reglamento aprobado por Decreto
Supremo N° 350-2015-EF. (NAVAS: 2013, PÁG. 257)
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valorarse conforme a los criterios que la ley establece y que deben
ser analizados en cada caso sancionable, como retribución a la
afectación ocasionado por el postor o contratista. La
determinación de la sanción debe también estar orientado a fines
disuasorios y represivos, respecto a los criterios de prevención
que el tribunal debe tener en cuenta para que el infractor no
reincida o cometa otras infracciones previstas y experimente de
manera personal que estas conductas son castigadas (prevención
especial). Asimismo, se debe advertir a toda la colectividad que
participa en las adquisiciones y contrataciones con el Estado que
existen determinadas causales establecidas en la ley que están
prohibidos y son punibles de acreditarse su comisión (prevención
general)
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de multa deberá emitir una resolución en la que se imponga
la sanción de multa y esta deberá contener la medida cautelar
suspendiéndolo del derecho de participar en cualquier
procedimiento de selección, procedimientos para
implementar o mantener Catálogos electrónico del Acuerdo
Marco y de contratar con el Estado en tanto no se haga
efectivo el pago respectivo.
El periodo de suspensión no se toma en cuenta para el
cómputo de plazos de inhabilitación a que se refiere el literal
c) del numeral 50.2 del artículo 50 de la Ley.
El proveedor sancionado, deberá emitir al OSCE el
comprobante pago dentro de los siete (7) días hábiles
siguientes de haber quedado firme la resolución sancionadora
de lo contrario la medida cautelar operará automáticamente.
La obligación de pagar la multa se extingue al día hábil
siguiente de verificado el deposito respectivo al OSCE.
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manifiestamente infundados al pliego de absolución de
consultas y/u observaciones y O) Presentar recursos
maliciosos o manifiestamente infundados.
La inhabilitación temporal no será menor de treinta y seis (36)
meses ni mayor de sesenta (60) meses en caso de infringir el
literal J) Presentar documentos falsos o adulterados a las
Entidades, al Tribunal de Contrataciones del Estado o al
Registro Nacional de Proveedores (RNP).
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socios o titulares y de los integrantes de los órganos de
administración, así como el récord de sanciones de los
últimos cuatro (4) años, de conformidad con el procedimiento
previsto en el reglamento.
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equivalente a un monto económico no menor de cinco por
ciento (5%) ni mayor al quince por ciento (15%) de la propuesta
económica a favor del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado (OSCE). En caso que no pueda
determinarse el monto de la propuesta económica seimpondrá
una multa de cinco (05) y quince (15) UIT. La resolución que
imponga la multa establecerá como medida cautelar la
suspensión del derecho de participar en cualquier
procedimiento de selección y de contratar con el estado, en
tanto que no sea pagado por el infractor. El periodo de
suspensión dispuesto por la medida cautelar no es considerado
para el computo de la inhabilitación definitiva.
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suspensión dispuesto por la medida cautelar no es considerado
para el computo de la inhabilitación definitiva.
Tratándose de procedimientos de subasta inversa electrónica
y adjudicación simplificada para bienes y servicios en general,
en los que el contrato se puede perfeccionar con la recepción
de la orden de compra o de servicios.
Tratándose de Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco y
comparación de precios, el contrato siempre se perfecciona
mediante la recepción de la orden de compra o de servicios.
Es nulo el contrato en cuyo procedimiento de selección se ha
incurrido en prácticas corruptas, fraudulentas, colusorias o
ilícitas, en concordancia con lo previsto en el numeral 40.5 del
artículo 40 de la Ley.
El contrato está conformado por el documento que lo contiene,
los documentos del procedimiento de selección que
establezcan reglas definitivas y la oferta ganadora, así como
los documentos derivados del procedimiento de selección que
establezcan obligaciones para las partes.
El contrato debe incluir, bajo responsabilidad, cláusulas
referidas a: (i) Garantías, (ii) Anticorrupción, (iii) Solución de
controversias y (iv) Resolución por incumplimiento.
Tratándose de los contratos de obra deben incluirse, además,
las cláusulas que identifiquen los riesgos que pueden ocurrir
durante la ejecución de la obra y la determinación de la parte
del contrato que debe asumirlos durante la ejecución
contractual.
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otros proveedores; tampoco pueden utilizar mecanismos para
eludir dicha condición, como reorganizaciones societarias, la
utilización de testaferros u otras modalidades que afectan la
transparencia y la legalidad en las contrataciones.
Se trata de evitar que determinados proveedores que, por
circunstancias especiales como su alta investidura, su
injerencia directa en la toma de decisiones, el acceso previo a
la información de la contratación o que se encuentre
suspendidos sus derechos, entre otras, tengan una posición
privilegiada respecto a los demás potenciales competidores o
proveedores.
Si bien la regla general en la normativa de las contrataciones
públicas determina la posibilidad de que toda persona natural
o jurídica puede participar en condiciones iguales en los
procesos de selección convocados por las entidades del
Estado, sin embargo, esta libertad de participación tiene
restricciones en la concurrencia de proveedores y contratistas
en la medida que existen personas cuya participación puede
afectar la trasparencia, objetividad, imparcialidad y libre
competencia por la naturaleza de sus atribuciones o por las
condiciones o funciones que desempeña; así como para evitar
conflictos de interés que perjudiquen a la idoneidad de las
contrataciones, ya que se suponeque se les estaría otorgando
una mayor ventaja respecto a los demás participantes. Los
impedimentos para contratar con el Estado vienen a constituir
situaciones de excepción que deben de ceñirse a sus propios
términos y racionalidad. Debe quedar claro que su objetivo no
es cerrar el mercado a un determinado grupo de personas sino
fomentar la transparencia y probidad en el uso de los recursos
públicos. Según la Ley de Contracciones señala que se
sancionara con inhabilitación temporal que no es menor de tres
meses (3) ni mayor de treinta y seis (36) meses.
1. En todo proceso de contratación pública, hasta doce (12)
meses después de haber dejado el cargo, el Presidente y los
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Vicepresidentes de la República, los Congresistas de la
República, los Vocales de la Corte Suprema de Justicia de
la República, los titulares y los miembros del órgano
colegiado de los Organismos Constitucionales Autónomos.
2. Durante el ejercicio del cargo los Gobernadores,
Vicegobernadores y los Consejeros de los Gobiernos
Regionales, y en el ámbito regional, hasta doce (12) meses
después de haber dejado el cargo.
3. Durante el ejercicio del cargo los Ministros y Viceministros, y
en el ámbito de su sector, hasta doce (12) meses después
de haber dejado el cargo.
4. Durante el ejercicio del cargo los Jueces de las Cortes
Superiores de Justicia, los Alcaldes y Regidores, y en el
ámbito de su competencia territorial, hasta doce (12) meses
después de haber dejado el cargo.
5. Durante el ejercicio del cargo los titulares de instituciones o
de organismos públicos del Poder Ejecutivo, los funcionarios
públicos, empleados de confianza y servidores públicos,
según la ley especial de la materia, gerentes y trabajadores
de las empresas del Estado a dedicación exclusiva, y
respecto a la Entidad a la que pertenecen, hasta doce (12)
meses después de haber dejado el cargo. En el caso de los
directores de las empresas del Estado, el impedimento
aplica, en la empresa a la que pertenecen, hasta (12) meses
después de haber dejado el cargo.
6. En la Entidad a la que pertenecen, quienes por el cargo o la
función que desempeñan tienen influencia, poder de
decisión, o información privilegiada sobre el proceso de
contratación o conflictos de intereses, hasta (12) meses
después de haber dejado el cargo.
7. En el correspondiente proceso de contratación, las personas
naturales o jurídicas que tengan intervención directa en la
determinación de las características técnicas y valor
referencial, elaboración de Bases, selección y evaluación de
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ofertas de un proceso de selección y en la autorización de
pagos de los contratos derivados de dicho proceso, salvo en
el caso de los contratos de supervisión.
8. En el ámbito y tiempo establecidos para las personas
naturales señaladas en los literales precedentes, el
cónyuge, conviviente o los parientes hasta el segundo grado
de consanguinidad o afinidad.
9. En el ámbito y tiempo establecidos para las personas
señaladas en los literales precedentes, las personas
jurídicas en las que aquellas tengan o hayan tenido una
participación superior al treinta por ciento (30%) del capital o
patrimonio social, dentro de los doce (12) meses anteriores
a la convocatoria del respectivo procedimiento de selección.
10. En el ámbito y tiempo establecido para las personas
señaladas en los literales precedentes, las personas
jurídicas sin fines de lucro en las que aquellas participen o
hayan participado como asociados o miembros de sus
consejos directivos, dentro de los doce (12) meses
anteriores a la convocatoria del respectivo proceso.
11. En el ámbito y tiempo establecidos para las personas
señaladas en los literales precedentes, las personas
jurídicos cuyos integrantes de los órganos de
administración, apoderados o representantes legales sean
las referidas personas. Idéntica prohibición se extiende a las
personas naturales que tengan como apoderados o
representantes a las citadas personas.
12. Las personas naturales o jurídicas que se encuentren
sancionadas administrativamente con inhabilitación
temporal o permanente en el ejercicio de sus derechos para
participar en procesos de selección y para contratar con
Entidades, de acuerdo a lo dispuesto por la presente norma
y su reglamento.
13. Las personas naturales condenadas, en el país o el
extranjero, mediante sentencia consentida o ejecutoriada
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por delitos de concusión, peculado, corrupción de
funcionarios, enriquecimiento ilícito, tráfico de influencias,
delitos cometidos en remates o procedimientos de selección,
o delitos equivalentes en caso estos hayan sido cometidos
en otros países. El impedimento se extiende a las personas
que, directamente o a través de sus representantes,
hubiesen admitido y/o reconocido la comisión de cualquiera
de los delitos antes descritos ante alguna autoridad nacional
o extranjera competente.
14. Las personas jurídicas cuyos representantes legales o
personas vinculadas que (i) hubiesen sido condenadas, en
el país o el extranjero, mediante sentencia consentida o
ejecutoriada por delitos de concusión, peculado, corrupción
de funcionarios, enriquecimiento ilícito, tráfico de influencias,
delitos cometidos en remates o procedimientos de selección,
o delitos equivalentes en caso estoshayan sido cometidos
en otros países; (ii) directamente o a través de sus
representantes, hubiesen admitido y/o reconocido la
comisión de cualquiera de los delitos antes descritos ante
alguna autoridad nacional o extranjera competente.
Tratándose de consorcios, el impedimento se extiende a los
representantes legales o personas vinculadas a cualquiera
de los integrantes del consorcio.
15. Las personas naturales o jurídicas a través de las cuales, por
razón de las personas que las representan, las constituyen
o participan en su accionariado o cualquier otra
circunstancia comprobable se determine que son
continuación, derivación, sucesión, o testaferro, de otra
persona impedida o inhabilitada, o que de alguna manera
esta posee su control efectivo, independientemente de la
forma jurídica empleada para eludir dicha restricción, tales
como fusión, escisión, reorganización, transformación o
similares.
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16. En un mismo procedimiento de selección las personas
naturales o jurídicas que pertenezcan a un mismo grupo
económico, conforme se define en el reglamento.
17. Las personas inscritas en el Registro de Deudores de
Reparaciones Civiles (REDERECI), sea en nombre propio o
a través de persona jurídica en la que sea accionista u otro
similar, con excepción de las empresas que cotizan acciones
en bolsa, así como en el Registro de abogados sancionados
por mala práctica profesional, en el Registro de funcionarios
y servidores sancionados con destitución por el tiempo que
establezca la Ley de la materia y en todos los otros registros
creados por Ley que impidan contratar con el Estado.
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e. El subcontratista no cuente con inscripción vigente en el
Registro Nacional de Proveedores. Para ser subcontratista
se requiere contar con inscripción vigente en el Registro
Nacional de Proveedores (RNP).
f. Se necesita una certificación de estar habilitado en el
registro correspondiente para ser postor, contratista o
proveedor, siendo una condición ineludible estar inscrito en
el Registro Nacional de Proveedores, el cual los califica
como proveedores de bienes y servicios, sin mayores
requisitos; o como ejecutores o consultores de obras,
evaluándose en estos casos que estén legalmente
capacitados para contratar, que poseen capacidad técnica
de contratación, solvencia económica y organización
suficiente.
g. La constancia de no estar inhabilitado para contratar con el
estado es el documento expedido por el RNP que acredita
que un proveedor no se encuentre incluido en el capítulo
de inhabilitados.
h. El subcontratista esté impedido o inhabilitado para
contratar con el Estado.
i. Para ser subcontratista se requiere no estar impedido,
inhabilitado ni suspendido para contratar con el Estado.
j. La Ley de contrataciones señala que ante el
incumplimiento será sancionado con una multa que
equivalente a un monto económico no menor de cinco por
ciento (5%) ni mayor al quince por ciento (15%) de la
propuesta económica a favor del Organismo Supervisor de
las Contrataciones del Estado (OSCE). En caso que no
pueda determinarse el monto de la propuesta económica
se impondrá una multa de cinco (05) y quince (15) UIT.
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completo que preste servicios en más de una obra a la vez se
sancionara con inhabilitación temporal que no es menor de tres
meses (3) ni mayor de treinta y seis (36) meses.
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Tiene que ver con la negativa de los proveedores, luego de
haber sido ejecutado un contrato, a cumplir con aquellas
prestaciones del contrato como por ejemplo un mantenimiento
posterior a la ejecución de un contrato. La Ley de
contrataciones señala que ante tal incumplimiento será
sancionado con habilitación temporal que no es menor de tres
meses (3) ni mayor de treinta y seis (36) meses.
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incumplimiento será sancionado con una inhabilitación
temporal no menor de treinta y seis (36) meses ni mayor de
sesenta (60) meses.
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m) Formular estudios de pre inversión, expedientes técnicos o
estudios definitivos con omisiones, deficiencias o información
equivocada, que ocasionen perjuicio económico a las
Entidades.
Se sancionará con una multa que equivalente a un monto
económico no menor de cinco por ciento (5%) ni mayor al
quince por ciento (15%) de la propuesta económica a favor del
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado
(OSCE). En caso que no pueda determinarse el monto de la
propuesta económica se impondrá una multa de cinco (05) y
quince (15) UIT.
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CONCLUSIONES
La licitación pública es un proceso de selección convocado por las entidades
de la administración pública para la contratación de bienes, servicios y obras.
Si reúne los requisitos necesarios, podría ser la oportunidad para que un
nuevo empresario haga un buen negocio.
Los que pueden participar de una licitación pública son Cualquier persona
natural o jurídica legalmente constituida e inscrita en Registros Públicos, que
tenga experiencia comprobada en servicios similares. Además de no estar
comprendido en ninguna de las prohibiciones previstas en la ley. Haber
adquirido las bases de la licitación. Y el postor puede participar en la licitación
pública por sí mismo o a través de su representante legal, debidamente
facultado.
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REFERENCIA BIBLIOGRÁFICA
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ANEXOS
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